律所簡介

貴州睿盾律師事務(wù)所是一家經(jīng)貴州司法廳批

準成立的以“研究型、專業(yè)化、學(xué)院派”為發(fā)展

方向的的一體化創(chuàng)新型律師事務(wù)所，懷抱“維權(quán)

之路伴您同行”的忠誠之心，肩扛“睿至天成、

唯法為盾”的歷史使命，秉承“研究、專業(yè)、人

文、自由”的文化理念，旨在為客戶提供金融、

合同、公司法務(wù)、建筑工程、房產(chǎn)征收等民商法

律風(fēng)險管控服務(wù)。

律師團隊負責(zé)人楊仕映律師有多年從事民商

業(yè)務(wù)的專業(yè)經(jīng)驗，為包括貴州糧油商會、觀山湖

區(qū)人民政府、車之都、斌一亨、智匯建筑、合朋

擔(dān)保、朱昌實業(yè)、興隆礦產(chǎn)、創(chuàng)世鼎盛建筑、宏

宇建筑、玖立建筑、銓盛建筑、互聯(lián)萬項等幾十

家企業(yè)或政府提供專業(yè)法律服務(wù)。

律所簡

睿盾人心存感恩，不忘初心，恪守職責(zé)，勵

志前行，將以厚實的法律功底、豐富的實踐經(jīng)驗

，為客戶提供專業(yè)、優(yōu)質(zhì)、高效的法律服務(wù)！

介

業(yè)務(wù)領(lǐng)域

企業(yè)改制業(yè)務(wù)

刑事辯護

金融業(yè)務(wù)

土地房屋征收

補償與訴訟業(yè)

務(wù)

企業(yè)顧問業(yè)務(wù)

建設(shè)工程

施工業(yè)務(wù)

破產(chǎn)與重整

業(yè)務(wù)

合同業(yè)務(wù)

楊仕映 主任律師兼非訴服務(wù)部主任

電話：16685113399

微信：songzi2088

專注領(lǐng)域:企業(yè)顧問 金融業(yè)務(wù) 企業(yè)改制 破產(chǎn)與重

整業(yè)務(wù) 建設(shè)工程施工訴訟

楊仕映律師2011年畢業(yè)于貴州大學(xué)法學(xué)

院法律碩士，研究生畢業(yè)，有多年從事

民商業(yè)務(wù)的專業(yè)經(jīng)驗，為包括貴州糧油

商會、貴陽市觀山湖區(qū)人民政府、貴州

車之都汽車貿(mào)易有限公司、貴州斌一亨

廣告制作有限公司、貴州智匯綠色建筑

工程有限公司、貴州合朋融資擔(dān)保有限

公司、貴陽朱昌實業(yè)有限責(zé)任公司、赫

章縣宏宇建筑工程有限公司、關(guān)嶺興隆

礦產(chǎn)開發(fā)有限公司、貴州省天泰城物業(yè)

管理有限責(zé)任公司等幾十家企業(yè)或政府

提供常年顧問和訴訟法律服務(wù)。

律所團隊

律所團隊

晏碩鑫 執(zhí)行主任 訴訟部主任

電話：18216747537

微信：lawyer-18586847537

專注領(lǐng)域：合同糾紛 與公司有關(guān)的糾紛 建設(shè)工程施工業(yè)務(wù) 土地房屋征收補償與訴訟業(yè)務(wù)

晏碩鑫律師貴州睿盾律師事務(wù)所合伙人

，在商事訴訟、仲裁和民事糾紛等領(lǐng)域

有豐富經(jīng)驗，曾為醬宗酒業(yè)、周江建貿(mào)

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結(jié)構(gòu)、金石子工程檢測等多家企事業(yè)單

位提供常年法律顧問和訴訟法律服務(wù)。

律所團隊

劉龍律師

電話：16608510909

微信號：liulonglvshi

專注領(lǐng)域：刑事業(yè)務(wù) 企業(yè)法律顧問 訴訟案件辦理

劉龍律師有多年法院刑事審判庭、民事審

判庭、訴訟服務(wù)中心（立案庭）工作經(jīng)驗

，對刑事案件、民事案件辦理累積了較為

豐富的經(jīng)驗，同時也有承擔(dān)公司法律顧問

的經(jīng)歷，為貴州格力電器有限公司、貴州

匯恒仁合不動產(chǎn)經(jīng)紀有限公司、貴陽智聯(lián)

房地產(chǎn)營銷顧問有限公司、貴州天豐環(huán)保

科技有限公司、貴陽經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)多力

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貴陽經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)民用爆破物品管理站

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息咨詢有限公司等數(shù)十家公司提供過專業(yè)

的法律顧問服務(wù)。

張江雪 律師

聯(lián)系電話：18651405469

微信號：wxid_iyctx34s58wl22

專注領(lǐng)域：合同業(yè)務(wù) 民間借貸糾紛 勞動合同糾紛

張江雪律師畢業(yè)于江蘇大學(xué)法學(xué)院，

擅長處理勞動合同糾紛、工傷賠償、

工資報酬等勞動爭議；企業(yè)法律事

務(wù)（包括規(guī)章制度建立、合同審查

等）；民事糾紛（民間借貸糾紛、

婚姻家庭糾紛等）。

律所團隊

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馮成勝律師豐富的社會閱歷，善

于做婚姻家庭類案件，十多年大企

業(yè)工作經(jīng)歷，使其在做企業(yè)顧問游

刃有余,對辦理刑事案件及法援案件

有獨到見解，對工程類糾紛案件也

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馮成勝 律師

聯(lián)系電話：18984002368

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專注領(lǐng)域：合同業(yè)務(wù)，婚姻家庭糾紛，侵權(quán)責(zé)任

糾紛，企業(yè)法律顧問(公益宗教類機構(gòu))

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簡鈥律師，自從業(yè)以來，參與辦理了

貴州創(chuàng)世鼎盛建筑工程有限公司票據(jù)追

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專注領(lǐng)域：合同業(yè)務(wù) 建設(shè)工程施工業(yè)務(wù) 家事糾紛 侵權(quán)責(zé)任糾紛 企業(yè)法律顧問

睿至天成 唯法為盾

第 1 頁

目錄

一、主體編

1.發(fā)包人

001.逾期審核或答復(fù)送審價款的發(fā)包人能否再主張啟動造價鑒定.......1

002.竣工驗收合格后，發(fā)包人與實際施工人簽訂的工程結(jié)算協(xié)議是否應(yīng)被

認可...........................................................1

003.非發(fā)包人原因?qū)е鹿こ淘靸r不明確，因無法判斷發(fā)包人是否及時足額

支付工程款，承包人是否可以主張逾期付款的違約責(zé)任...............1

004.因發(fā)包人違約造成的停、窩工損失和材料價差損失是否屬于建設(shè)工程

優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使范圍.......................................1

005.發(fā)包人能否以竣工資料尚未移交作為拒絕支付工程款的抗辯理由...2

2.承包人

006.承包人無資質(zhì)或超越資質(zhì)簽訂的建設(shè)工程施工合同是否有效.......2

007.建設(shè)工程施工合同被認定無效后的工程價款如何結(jié)算.............2

008.工程總承包人是否應(yīng)當(dāng)對分包項目與分包方共同承擔(dān)責(zé)任.........3

3.分包人

009.分包合同中的“背靠背”條款對分包人如何適用.................3

4.轉(zhuǎn)包人

010.多層轉(zhuǎn)包關(guān)系中的實際施工人能否向與其沒有直接合同關(guān)系的轉(zhuǎn)包人

主張權(quán)利.......................................................4

011.轉(zhuǎn)包人是否應(yīng)對工程質(zhì)量與轉(zhuǎn)承包人承擔(dān)連帶責(zé)任...............4

5.掛靠人

012.哪些情形可認定為掛靠.......................................4

睿至天成 唯法為盾

第 2 頁

013.掛靠人是否可以突破合同相對性向發(fā)包人主張權(quán)利...............5

6.被掛靠人

014.被掛靠人的損失能否向掛靠人追償.............................6

015.被掛靠人在掛靠行為中是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任.........................6

7.實際施工人

016.哪些人可認定為實際施工人...................................7

017.實際施工人對工程承擔(dān)什么責(zé)任...............................7

018.實際施工人能否突破合同相對性向發(fā)包人主張權(quán)利...............8

8.發(fā)包人代表

019.發(fā)包人代表在各類簽證及往來文件上簽字對發(fā)包人是否有效.......8

020.非發(fā)包人授權(quán)代表的人員在結(jié)算工程量或工程價款等文件上簽字對發(fā)

包人是否有效...................................................8

021.掛靠人以發(fā)包人代表人的身份在建設(shè)工程施工合同上簽字的情況下，

掛靠人是否承擔(dān)責(zé)任.............................................9

9.項目經(jīng)理

022.項目經(jīng)理對外行為是否構(gòu)成表見代理...........................9

023.項目經(jīng)理職務(wù)代理行為由誰承擔(dān)責(zé)任...........................9

二、合同效力編

1.非必須招標項目

024.如何認定非必須招標項目經(jīng)招標程序訂立的合同效力及結(jié)算依據(jù)...9

025.如何認定非必須招標項目未招標的合同效力....................10

2.必須招標項目

026.如何認定必須招標項目未進行招標的合同效力..................10

睿至天成 唯法為盾

第 3 頁

3.公開招標

027.應(yīng)當(dāng)公開招標的項目包括哪些................................11

028.如何認定應(yīng)當(dāng)公開招標而徑行邀請招標的合同效力..............11

4.邀請招標

029.如何認定違反邀請招標程序建設(shè)工程施工合同效力..............12

030.哪些建設(shè)工程適用邀請招標..................................12

5.投標文件

031.投標人提交投標文件后是否可以撤回..........................12

032.投標文件何時生效..........................................12

6.中標通知書

033.中標通知書的到達是否意味著合同成立并生效..................13

7.中標合同

034.當(dāng)事人在中標合同中約定文件適用的優(yōu)先順序，導(dǎo)致合同實質(zhì)性內(nèi)容

與招投標文件等不一致，如何處理................................13

035.非必須招標項目經(jīng)過招標程序，是否以中標合同作為結(jié)算依據(jù)....14

036.中標合同之外另行簽訂合同且與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致，以哪一

份合同為準....................................................14

8.合同通用條款和專用條款

037.合同通用條款的作用是什么..................................15

038.通用條款中對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的默示推定條款，在專用

條款中有明確約定的情形下是否適用..............................15

9.中標合同備案

039.合同未備案登記是否影響施工合同的效力......................15

睿至天成 唯法為盾

第 4 頁

040.備案合同與中標合同不一致的，以哪份合同為準................15

10.施工合同實質(zhì)性內(nèi)容

041.一般情況下，哪些情形變更屬于施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容..........16

11.黑白合同

042.當(dāng)事人在中標合同之外另行簽訂合同（即黑合同）的，是否有效..16

043.黑白合同規(guī)則如何適用......................................16

044.黑白合同與合同變更有什么區(qū)別..............................17

12.中標后拒絕簽約

045.招標人拒絕簽約有什么法律后果..............................17

046.中標人拒絕簽約有什么法律后果..............................17

13.中標無效

047.中標無效的情形有哪些......................................17

048.中標無效的法律后果是什么..................................18

14.招標人透露標的

049.招標人泄露標的有什么法律后果與責(zé)任........................19

15.廢標

050.廢標情形有幾種............................................19

051.廢標的法律后果是什么......................................20

053.被認定為廢標后，投標人的法律救濟途徑是什么................20

16.評標委員會違法

054.評標委員會違法的主要情形有哪些............................20

055.評標委員會違法的民事法律后果是什么........................21

17.串通招投標

睿至天成 唯法為盾

第 5 頁

056.投標人之間串標行為主要有哪些形式..........................21

057.招標人與投標人之間串標行為主要有哪些形式..................22

058.串通招投標的法律后果是什么................................22

18.實質(zhì)性磋商

059.必須招標項目中，先定后招的實質(zhì)性磋商對合同效力有什么影響.22

060.實質(zhì)性磋商與招標人、投標人串通投標有什么關(guān)系.............23

061.非必須招標項目中，實質(zhì)性磋商對合同效力有什么影響.........23

19.超越資質(zhì)等級

062.超越資質(zhì)等級承攬工程簽訂施工合同效力如何認定.............24

20.建設(shè)用地使用權(quán)證

063.發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證簽訂的施工合同是否有效.......24

21.建設(shè)用地規(guī)劃許可證

064.發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證是否會導(dǎo)致施工合同無效.....24

22.建設(shè)工程規(guī)劃許可證

065.未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證是否會導(dǎo)致施工合同無效...........25

066.取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證是否可以補證施工合同效力...........25

067.豁免辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證的情形有哪些...................25

23.建設(shè)工程施工許可證

068.未取得建設(shè)工程施工許可證是否影響施工合同效力.............26

24.非工程所有權(quán)人發(fā)包

067.非工程所有權(quán)人發(fā)包的主要情形有哪些.......................26

068.非工程所有權(quán)人發(fā)包的施工合同效力如何認定.................27

25.分解發(fā)包

睿至天成 唯法為盾

第 6 頁

069.分解發(fā)包的施工合同是否有效................................27

26.內(nèi)部承包

070.內(nèi)部承包對內(nèi)對外是否具有法律效力..........................27

27.指定分包

071.指定分包的施工合同是否必然無效............................28

072.指定分包過程中承包人與指定分包人承擔(dān)什么責(zé)任..............28

28.專業(yè)分包

073.專業(yè)分包單位與總承包單位對分包工程質(zhì)量承擔(dān)什么責(zé)任........29

29.違法分包

074.違法分包對原施工合同和分包合同效力的影響是什么............29

30.勞務(wù)分包

075.勞務(wù)分包需要什么資質(zhì)......................................29

076.勞務(wù)分包哪些情況是違法的..................................29

31.工程轉(zhuǎn)包

077.工程轉(zhuǎn)包情形下，施工合同是否有效..........................30

32.項目部對外簽訂合同

078.分包人以總承包人“項目部”名義對外簽訂合同責(zé)任由誰承擔(dān)....30

079.施工企業(yè)項目部對外簽訂合同由誰承擔(dān)........................30

080.轉(zhuǎn)包人、違法分包人、掛靠人以施工企業(yè)“項目部”名義對外簽訂合

同由誰承擔(dān)責(zé)任................................................31

33.結(jié)算協(xié)議

081.施工合同無效情形下，是否影響結(jié)算協(xié)議效力..................31

34.無效合同的折價補償

睿至天成 唯法為盾

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082.施工合同無效情形下，工程款如何計算........................32

083.施工合同無效情形下，如何分配賠償、質(zhì)量、工期賠償責(zé)任......32

084.施工合同無效情形下，承包人是否應(yīng)承擔(dān)保修責(zé)任..............32

三、工程管理編

35.簽證

085.簽證主體如何影響簽證的效力................................33

086.簽證內(nèi)容有效情形下，如何影響工程款結(jié)算....................33

36.地基基礎(chǔ)工程

087.未經(jīng)驗收擅自使用情形下，承包人是否對地基基礎(chǔ)工程負責(zé)......33

088.地基基礎(chǔ)質(zhì)量存在問題施工企業(yè)承擔(dān)什么責(zé)任..................34

37.主體結(jié)構(gòu)工程

089.建設(shè)工程未經(jīng)驗收擅自使用后主體結(jié)構(gòu)工程質(zhì)量問題誰承擔(dān)......34

090.總承包人將主體結(jié)構(gòu)工程分包、轉(zhuǎn)包的行為是否有效............34

091.主體結(jié)構(gòu)工程質(zhì)量不合格施工單位承擔(dān)什么責(zé)任................35

38.裝飾裝修工程

092.裝飾裝修工程是否屬于建設(shè)工程..............................35

39.設(shè)備安裝工程

093.設(shè)備安裝工程是否屬于建設(shè)工程，采用專屬管轄原則............35

40.工程設(shè)計損害賠償

094.建設(shè)工程損害賠償責(zé)任由誰承擔(dān)..............................36

41.工程建設(shè)強制性標準

095.未執(zhí)行工程建設(shè)強制性標準對合同效力是否有影響..............36

096.工程質(zhì)量不符合驗收標準權(quán)利主體和責(zé)任承擔(dān)主體是誰..........37

睿至天成 唯法為盾

第 8 頁

42.結(jié)構(gòu)安全

097.發(fā)包人擅自拆除不合格工程是否應(yīng)該對承包人進行賠償..........37

43.設(shè)計變更

098.設(shè)計變更且當(dāng)事人不能協(xié)商一致情形下，工程款如何計算........37

44.工程變更

099.工程變更如何計算工程價款..................................37

45.工程質(zhì)量

100.工程質(zhì)量的判斷標準有哪些..................................38

101.工程質(zhì)量一般注意表現(xiàn)為哪些方面的問題......................38

46.工程質(zhì)量不合格

102.工程質(zhì)量不合格的情形下，責(zé)任主體如何確定..................39

103.工程質(zhì)量不合格責(zé)任主體應(yīng)承擔(dān)什么樣的責(zé)任..................39

47.工程質(zhì)量不符合要求

104.工程質(zhì)量不符合要求表現(xiàn)形式有哪些..........................40

105.因承包人原因工程質(zhì)量不符合要求應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任..............40

106.工程質(zhì)量不符合要求但工程質(zhì)量合格的后果什么................41

48.工程質(zhì)量通病

107.工程質(zhì)量通病主要表現(xiàn)為哪些情形............................41

108.工程建設(shè)主體控制工程質(zhì)量通病的主體責(zé)任是什么..............42

49.工程質(zhì)量缺陷

109.工程質(zhì)量缺陷的認定標準是什么..............................42

110.工程質(zhì)量缺陷誰認定具有法律效力............................42

111.合同主體承擔(dān)工程質(zhì)量缺陷的情形有哪些......................43

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第 9 頁

112.發(fā)包人承擔(dān)工程質(zhì)量缺陷的情形有哪些........................43

113.勘察、設(shè)計及監(jiān)理單位對工程質(zhì)量缺陷是否承擔(dān)責(zé)任............44

50.工程質(zhì)量事故

114.房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程質(zhì)量事故如何分級................44

115.工程質(zhì)量事故的責(zé)任如何承擔(dān)................................44

51.偷工減料

116.承包人在工程施工過程中偷工減料的，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任..........45

52.工程保修

117.特殊情況下是否免除承包人的保修義務(wù)........................45

118.保修義務(wù)約定不明、約定無效等情形下，保修義務(wù)依據(jù)的標準是什

么............................................................45

119.工程保修范圍包括哪些內(nèi)容..................................46

120.在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限有多長............46

121.保修期內(nèi)產(chǎn)生保修問題，應(yīng)如何處理..........................46

四、工程驗收編

53.檢驗批驗收

122.什么是檢驗批，檢驗批驗收不合格如何處理....................47

54.隱蔽工程

123.隱蔽工程未經(jīng)驗收的，應(yīng)當(dāng)怎么處理..........................47

55.專項驗收

124.常見的專項驗收包括哪些內(nèi)容................................48

125.專項驗收不合格是否影響工程款支付..........................48

睿至天成 唯法為盾

第 10 頁

126.工程規(guī)劃驗收確認的工程施工面積與合同約定的施工面積存在差異時

以何者為準...................................................48

56.主控項目

127.主控項目施工質(zhì)量不符合要求時，應(yīng)如何處理.................49

128.主控項目質(zhì)量標準低于相關(guān)強制性條文是否有效...............49

57.完工

129.如何認定工程已完工.......................................49

130.未完工工程質(zhì)量如何認定...................................50

131.未完工工程的工程量和造價如何確定？.......................50

58.交工驗收

132.交工驗收的主體有哪些.....................................51

133.公路工程（合同段）交工驗收應(yīng)具備什么條件.................51

134.交工驗收程序中發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題如何處理.......................51

135.交工驗收的法律后果是什么.................................52

59.預(yù)驗收

136.預(yù)驗收的條件和程序是什么.................................52

137.預(yù)驗收合格是否代表著工程質(zhì)量合格.........................52

60.竣工驗收申請報告

138.竣工驗收申請報告的提交人與接收人如何認定.................52

139.提交竣工驗收申請報告的條件是什么.........................53

140.發(fā)包人拖延驗收的，竣工日期如何認定.......................53

61.竣工驗收備案

141.備案工程或材料不合格怎么處理.............................54

睿至天成 唯法為盾

第 11 頁

142.竣工驗收備案應(yīng)提交哪些文件...............................54

62.未經(jīng)竣工驗收擅自使用

143.未經(jīng)驗收擅自使用的法律后果是什么.........................55

144.建設(shè)工程竣工驗收應(yīng)當(dāng)具備哪些條件.........................55

145.“擅自使用”如何認定.....................................56

63.工程返修、返工

146.發(fā)包人原因造成工程質(zhì)量缺陷的情形和責(zé)任是什么.............56

147.承包人原因造成工程質(zhì)量缺陷的情形和責(zé)任是什么.............56

148.承包人拒絕返修、返工的后果是什么.........................57

64.復(fù)驗

149.建設(shè)工程經(jīng)整改后，應(yīng)按什么標準進行復(fù)驗...................57

150.復(fù)驗對工程工期、費用或損失是如何影響的...................58

65.工程質(zhì)量賠償

151.發(fā)包人向承包人主張工程質(zhì)量賠償包括哪些情形...............58

152.承包人對工程質(zhì)量違約責(zé)任的承擔(dān)方式是什么.................58

153.發(fā)包人可主張的工程質(zhì)量賠償范圍包括哪些方面...............58

五、工程結(jié)算編

66.投標保證金

154.投標保證金應(yīng)否退還........................................59

67.履約保證金

155.履約保證金是否能返還......................................59

68.農(nóng)民工資保證金

156.農(nóng)民工工資保證金繳存比例是多少............................60

睿至天成 唯法為盾

第 12 頁

157.農(nóng)民工工資保證金的繳存主體是誰............................60

158.農(nóng)民工工資保證金如何使用..................................61

69.下浮率

159.合同無效情形下下浮率條款如何認定..........................61

160.合同解除時下浮率條款如何認定..............................62

161.轉(zhuǎn)包、違法分包情形下的下浮率是否可認定為管理費............62

161.重新組價部分的價款是否應(yīng)按照下浮條款計算工程款............62

70.合同價

162.合同價的價格由哪些部分組成................................63

163.合同價格主要有哪幾種形式..................................63

71.工程造價

164.工程造價包括哪些范圍，如何計價............................63

165.工程造價主要確定方式是什么................................64

72.計價依據(jù)

166.多份合同均無效時計價依據(jù)如何確定..........................64

167.合同沒有約定或約定不明時計價依據(jù)如何確定..................64

73.工程決算

168.合同中約定“以審計結(jié)果為準”有什么法律后果................65

74.固定總價

169.固定總價合同履行中解除后工程款項如何確定..................65

75.成本價

170.低于成本價中標的合同是否有效..............................66

171.低于成本價的合同被認定無效后工程款如何結(jié)算................66

睿至天成 唯法為盾

第 13 頁

76.市場價

172.市場價約定不明時工程價格如何認定..........................66

77.重新組價

173.哪些情形下可能發(fā)生重新組價................................67

174.重新組價后費用如何承擔(dān)....................................67

78.材料款

175.固定價合同履行過程中發(fā)生材料價格大幅度波動時承包人通過哪些途

徑救濟........................................................68

79.甲供材料

176.甲供材料導(dǎo)致的質(zhì)量、工期問題如何承擔(dān)責(zé)任..................68

80.工程量計量

177.發(fā)承包人就工程量產(chǎn)生爭議時如何確認工程量..................69

81.施工過程結(jié)算

178.施工過程結(jié)算文件是否就是結(jié)算協(xié)議..........................69

82.結(jié)算文件

179.工程結(jié)算后是否可以申請工程總價鑒定........................69

83.結(jié)算審核

180.結(jié)算審核意見是否對發(fā)承包人具有法律約束力..................70

84.無效合同價款結(jié)算

181.合同無效時，參照合同約定支付工程價款應(yīng)考慮哪些因素........70

85.工程審價

182.工程審價結(jié)論對發(fā)承包人是否具有法律約束力..................70

86.行政審計

睿至天成 唯法為盾

第 14 頁

183.發(fā)包方單方的行政審計報告是否可以作為工程結(jié)算的依據(jù)........71

87.工程造價鑒定意見

184.工程造價鑒定意見未經(jīng)質(zhì)證能否作為證據(jù)采納..................71

88.補充鑒定

185.哪些情形可以啟動補充鑒定程序..............................71

89.重新鑒定

186.哪些情形可以啟動重新鑒定程序..............................72

90.以鑒代審

187.以鑒代審的情形主要有哪些方面..............................72

91.工程價款

188.施工合同無效時，承包人如何主張工程價款....................72

189.承包人如何舉證證明工程價款的金額..........................73

92.結(jié)算款

190.工程結(jié)算款可以通過哪些方式確定............................73

191.發(fā)包人未按期支付工程結(jié)算款如何承擔(dān)違約責(zé)任................74

93.質(zhì)量保證金

192.質(zhì)量保證金的返還條件是什么................................74

94.工程款清償訴訟時效

193.合同未明確約定工程價款付款期限情況下何時起算訴訟時效......75

95.逾期利息損失

194.逾期利息損失是否在優(yōu)先受償權(quán)的范圍之內(nèi)....................75

96.承包人可得利益

195.承包人可得利益如何計算....................................75

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第 15 頁

六、優(yōu)先受償編

97.優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體

196.勘察人、設(shè)計人、監(jiān)理人是否屬于優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體........76

197.哪些主體享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)............................76

198.無效合同承包人是否享有優(yōu)先受償權(quán)..........................76

98.優(yōu)先受償權(quán)的行使對象

199.優(yōu)先受償權(quán)的行使對象主要是誰..............................77

200.發(fā)包人作為優(yōu)先受償權(quán)行使對象的前提條件是什么..............77

201.非發(fā)包人的工程所有權(quán)人能否作為優(yōu)先受償權(quán)的對象............77

202.項目受讓人是否可以作為優(yōu)先受償權(quán)的對象....................78

99.優(yōu)先受償權(quán)的轉(zhuǎn)讓

203.優(yōu)先受償權(quán)能否隨建設(shè)工程價款一并轉(zhuǎn)讓......................78

100.優(yōu)先受償權(quán)的放棄與限制

204.承包人放棄優(yōu)先受償權(quán)是否有效..............................78

101.優(yōu)先受償權(quán)的標的物

205.優(yōu)先受償權(quán)行使的標的物如何確定............................79

206.建設(shè)用地使用權(quán)可否作為建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的標的物......79

102.不宜折價、拍賣的工程

207.哪些工程不宜折價、拍賣....................................80

103.優(yōu)先受償權(quán)的范圍

208.優(yōu)先受償權(quán)的范圍如何確定..................................80

104.優(yōu)先受償權(quán)的確認

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第 16 頁

209.承包人能否不經(jīng)訴訟或者仲裁確認直接在執(zhí)行程序中行使優(yōu)先受償

權(quán)............................................................81

105.優(yōu)先受償權(quán)的行使

210.優(yōu)先受償權(quán)有哪些行使方式..................................81

106.協(xié)商折價行使

211.承包人協(xié)議折價方式實現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)存在哪些法律風(fēng)險..........82

107.優(yōu)先受償權(quán)的行使期限

212.建設(shè)工程已竣工時優(yōu)先受償權(quán)起算點如何確定..................82

213.建設(shè)工程未竣工時優(yōu)先受償權(quán)起算點如何確定..................83

108.優(yōu)先受償權(quán)的行使順位

214.承包人優(yōu)先受償權(quán)與其他權(quán)利的順位如何確定..................83

七、工期延誤編

109.實際工期

215.實際開工日如何確定........................................84

216.實際竣工日如何確定........................................84

110.合理工期

217.發(fā)包人任意壓縮合理工期的行為是否有效......................85

111.開工準備

218.發(fā)包人在約定期限未完成開工準備應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任..............85

219.承包人在約定期限未完成開工準備應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任..............85

112.開工通知

220.開工通知的法律意義是什么................................86

113.實際開工日

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第 17 頁

221.哪些情形可以認定實際開工日期..............................86

115.竣工驗收申請日

223.承包人提出竣工驗收申請有何法律后果........................87

116.質(zhì)量整改

224.質(zhì)量整改有何法律后果......................................87

117.工程接收證書

225.發(fā)包人簽發(fā)工程接收證書有何法律后果........................88

226.發(fā)包人未及時簽發(fā)工程接收證書的法律后果是什么..............88

118.暫停施工

227.暫停施工的法律后果是什么..................................88

119 停工令

228.濫用停工令的裁判標準和責(zé)任承擔(dān)如何確定....................89

120.工期順延

229.如何確定承包人工期順延主張成立............................89

121.工期簽證

230.工期簽證有何法律意義......................................89

122.付款延誤

231.付款延誤的法律后果是什么..................................90

123.通知、批準、指示延誤

232.通知、批準、指示延誤的法律責(zé)任如何界定....................90

124.異常惡劣氣候條件

233.異常惡劣氣候?qū)て诘挠绊懭绾谓缍?.........................90

125.不利物質(zhì)條件

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第 18 頁

234.不利物質(zhì)條件對工程的法律意義是什么.......................91

126.可順延工期鑒定

235.可順延工期天數(shù)如何認定...................................91

睿至天成 唯法為盾

第 1 頁

一、主體編

1.發(fā)包人

001.逾期審核或答復(fù)送審價款的發(fā)包人能否再主張啟動造價鑒定？

答：合同約定送審價條款，發(fā)包人在收到竣工結(jié)算報告后，未在約定

的期限內(nèi)提出異議的，人民法院不應(yīng)再啟動工程造價司法鑒定。承包人主

張按照送審價確定工程價款的，應(yīng)予支持。

案例：最高院（2013）民提字第 128 號

002.竣工驗收合格后，發(fā)包人與實際施工人簽訂的工程結(jié)算協(xié)議是否

應(yīng)被認可？

答：建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格后，發(fā)包人與實際施工人已經(jīng)就涉案工

程價款結(jié)算達成協(xié)議的，該結(jié)算協(xié)議對發(fā)包人與實際施工人具有法律約束

力。發(fā)包人或?qū)嶋H施工人請求依據(jù)結(jié)算協(xié)議支付工程價款的，人民法院應(yīng)

予支持。

案例：（2014）蘇審二民申字第 01275 號

003.非發(fā)包人原因?qū)е鹿こ淘靸r不明確，因無法判斷發(fā)包人是否及時

足額支付工程款，承包人是否可以主張逾期付款的違約責(zé)任？

答：應(yīng)付工程款金額的確定是工程款給付的前提。即使工程款給付期

間屆滿，若因承包人原因造成應(yīng)支付工程款的具體數(shù)額無法確定，造成發(fā)

包人無法及時足額支付的，承包人請求發(fā) 包人承擔(dān)逾期付款違約責(zé)任的，

不予支持。

案例：最高院（2014）民提字第 32 號

004.因發(fā)包人違約造成的停、窩工損失和材料價差損失是否屬于建設(shè)

工程優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使范圍？

睿至天成 唯法為盾

第 2 頁

答：承包人訴訟請求中所主張的因發(fā)包人違約造成的停窩工損失和材

料價差損失，不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利行使范圍，承包人請

求對上述兩部分款項行使優(yōu)先受償權(quán)的，人民法院不予支持。

案例：最高院（2014）民一終字第 56 號

005.發(fā)包人能否以竣工資料尚未移交作為拒絕支付工程款的抗辯理

由？

答：承包人沒有提交工程竣工資料，屬于發(fā)包人反訴的范疇，但對此

并未反訴，發(fā)包人認為未達到約定給付工程款的條件，不應(yīng)支付工程款及

利息的理由不能成立。即發(fā)包人不應(yīng)以竣工資料尚未移交作為拒絕支付工

程款的抗辯理由。

案例：最高院（2014）民申字第 211 號

2.承包人

006.承包人無資質(zhì)或超越資質(zhì)簽訂的建設(shè)工程施工合同是否有效？

答：承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)，沒有資質(zhì)的實際施工人借用有

資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義（掛靠）或者超越資質(zhì)等級訂立的建設(shè)工程施工

合同無效；承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，

若在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，合同不因超越資質(zhì)而被認定無效。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 1、4 條

007.建設(shè)工程施工合同被認定無效后的工程價款如何結(jié)算

答：若工程已經(jīng)竣工驗收合格，或經(jīng)修復(fù)后的工程竣工驗收合格，承包

人有權(quán)請求發(fā)包人參照合同約定折價補償；建設(shè)工程復(fù)工驗收不合格時，

承包人無權(quán)請求支付工程款或參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償。

法律法規(guī)：《民法典》第 793、801、806 條

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第 3 頁

典型案例：最高院（2011）民提字第 235 號，（2010）民抗字第 16 號，

（2018）最高法民終 96 號

008.工程總承包人是否應(yīng)當(dāng)對分包項目與分包方共同承擔(dān)責(zé)任？

答：總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自

己承包的部分工作交由第三人完成；第三人就其完成的工作成果與總承包

人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任；工程總承包企業(yè)

應(yīng)對勞務(wù)分包企業(yè)工資支付進行監(jiān)督，督促其依法支付農(nóng)民工工資；業(yè)主

或工程總承包企業(yè)未按合同約定與建設(shè)工程承包企業(yè)結(jié)清工程款，致使建

設(shè)工程承包企業(yè)拖欠農(nóng)民工工資的，由業(yè)主或工程總承包企業(yè)先行墊付農(nóng)

民工被拖欠的工資，先行墊付的工資數(shù)額以未結(jié)清的工程款為限。

法律法規(guī)：《民法典》第 791 條，《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫

行辦法》第 9、10 條

3.分包人

009.分包合同中的“背靠背”條款對分包人如何適用？

答：

“背靠背”條款約定不明時，出于公平原則，應(yīng)作有利于分包人

的解釋；總包人不能證明發(fā)包人未支付工程款且已積極主張債權(quán)的，不得

對抗分包人的付款請求；發(fā)包人已支付的工程款遠遠高于總包人應(yīng)向分包

人支付的工程款的，若總包人不能證明發(fā)包人支付款項對應(yīng)的工程項目，

則不得對抗分包人的付款請求；總包人不存在怠于行使權(quán)利的行為，且通

過訴訟程序主張權(quán)利，分包人要求總包人未收到發(fā)包人款項的情況下支付

工程款，總包人可以適用“背靠背”條款進行抗辯。

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第 4 頁

典型案例：（2008）浙民一終字第 192 號，（2014）蘇民終字第 0258

號，(2010)閩民終字第 344 號，(2015)川民終字第 18 號，(2014)濟民五終

字第 182 號

4.轉(zhuǎn)包人

010.多層轉(zhuǎn)包關(guān)系中的實際施工人能否向與其沒有直接合同關(guān)系的轉(zhuǎn)

包人主張權(quán)利？

答：實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)

依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)

包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分

包人建設(shè)工程價款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價款范圍內(nèi)對實

際施工人承擔(dān)責(zé)任。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 43 條

典型案例：（2015）蘇民終字第 00224 號，最高院（2015）民申字第

3268 號，（2020）冀民終 32 號

011.轉(zhuǎn)包人是否應(yīng)對工程質(zhì)量與轉(zhuǎn)承包人承擔(dān)連帶責(zé)任？

答：對因轉(zhuǎn)包工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標準造成的損失.轉(zhuǎn)包人應(yīng)與轉(zhuǎn)承

包人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

法律法規(guī)：《建筑法》第 67 條

典型案例：（2019）遼民終 294 號，（2019）最高法民申 5769 號

012.哪些情形可認定為掛靠？

答：以下情形可認定為掛靠：（1）沒有資質(zhì)的單位或個人借用其他施

工單位的資質(zhì)承攬工程的；（2）有資質(zhì)的施工單位相互借用資質(zhì)承攬工程

的，包括資質(zhì)等級低的借用 資質(zhì)等級高的，資質(zhì)等級高的借用資質(zhì)等級低

睿至天成 唯法為盾

第 5 頁

的，相同資質(zhì)等級相互借用的；（3）施工總承包單位或?qū)I(yè)承包單位未派

駐項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、質(zhì)量管理負責(zé)人、安全管理負責(zé)人等主要管

理人員，或派駐的項目負責(zé)人、技術(shù)負責(zé)人、質(zhì)量管理負責(zé)人、安全管理

負責(zé)人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和

社會養(yǎng)老保險關(guān)系，或派駐的項目負責(zé)人未對該工程的施工活動進行組織

管理，又不能進行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；（4）合同約定由承包單位

負責(zé)采購的主要建筑材料、構(gòu)配件及工程設(shè)備或租賃的施工機械設(shè)備，由

其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關(guān)采購、租賃合同及

發(fā)票等證明，又不能進行合理解釋并提供相應(yīng)證明的；（5）專業(yè)作業(yè)承包

人 承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業(yè)作業(yè)承包人計取的是除上

繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的；（6）承包單位通過采取

合作、聯(lián)營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉(zhuǎn)

給其他單位或個人施工的；（7）專業(yè)工程的發(fā)包單位不是該工程的施工總

承包或?qū)I(yè)承包單位的，但建設(shè)單位依約作為發(fā)包單位的除外；（8）專業(yè)

作業(yè)的發(fā)包單位不是該工程承包單位的；（9）施工合同主體之間沒有工程

款收付關(guān)系，或者承包單位收到款項后又將款項轉(zhuǎn)撥給其他單位和個人，

又不能進行合理解釋并提供材料證明的。

法律法規(guī)：《認定査處辦法》第 10 條

013.掛靠人是否可以突破合同相對性向發(fā)包人主張權(quán)利？

答：發(fā)包人明知掛靠事實且掛靠人是實際施工人的情形下，司法尺度

傾向于支持掛靠人突破合同相對性向發(fā)包人直接主張權(quán)利。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 43 條

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第 6 頁

典型案例：（2017）最高法民終 377 號，（2017）最高法民申 3613 號，

（2020）贛民終 255 號，（2016）最高法民終 361 號認，（2016）蘇民終

1286 號

6.被掛靠人

014.被掛靠人的損失能否向掛靠人追償

掛靠行為是法律所禁止的。如果存在掛靠行為，會導(dǎo)致施工合同無效。

被掛靠人能否向掛靠人追償損失的問題，法律沒有作出明確規(guī)定， 但在司

法實踐中有法院認為，被掛靠人可以向掛推人追償。根據(jù)法律原則性規(guī)定，

對于合同無效的責(zé)任分擔(dān)問題，應(yīng)結(jié)合雙方過錯程度等要素作出判斷。因

此，建設(shè)工程合同無效的情況下，應(yīng)根據(jù)雙方過錯、損失大小、過錯與損

失之間的因果關(guān)系等因素確定是否賠償及賠償數(shù)額，主張賠償?shù)囊环疆?dāng)事

人應(yīng)就其主張承擔(dān)舉證責(zé)任，當(dāng)出現(xiàn)損失大小無法確定的情況時，人民法

院可以結(jié)合雙方過錯程度、過錯與損失之間的因果關(guān)系等因素作出裁判。

法律法規(guī)：《民法典〉第 157 條，《建筑法〉第 26 條，《建設(shè)工程司

法解釋（一）》第 1、6 條

典型案例：（2020）蘇 05 民終 6846 號

015.被掛靠人在掛靠行為中是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？

答：（1）對發(fā)包人。建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書或者以其他方

式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對因該項承攬工程不符合規(guī)定的

質(zhì)量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承

擔(dān)連帶賠償責(zé)任；缺乏資質(zhì)的單位或者個人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名

義簽訂建設(shè)工程施工合同，發(fā)包人請求出借方與借用方對建設(shè)工程質(zhì)量不

合格等因出借資質(zhì)造成的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

睿至天成 唯法為盾

第 7 頁

（2）對掛靠人。發(fā)包人欠付工程款的情形下，發(fā)包人承擔(dān)付款責(zé)任，被掛

靠人不承擔(dān)連帶給付責(zé)任，發(fā)包人不欠付但被掛靠人欠付的情形下，由被

掛靠人承擔(dān)付款責(zé)任，發(fā)包人欠付且被掛靠人也欠付的，分別承擔(dān)責(zé)任。

法律法規(guī)：《建筑法》第 66 條，《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 7 條

典型案例：（2016）云民終 745 號，（2018）青民終 12 號，（2020）

鄂 28 民終 1533 號，（2016）蘇民終 46 號，（2020）冀民終 32 號，（2020）

魯民終 2386 號，（2020）陜民終 1076 號，(2017)最高法民終 377 號，（2017）

最高法民申 3613 號

7.實際施工人

016.哪些人可認定為實際施工人？

答：實際施工人包括轉(zhuǎn)包情形下的轉(zhuǎn)承包人、違法分包情形下的承包

人、掛靠人三種情形；多層轉(zhuǎn)包、違法分包情形下的實際施工人，應(yīng)當(dāng)是

最終實際投入資金、材料和勞力進行工程施工的法人、非法人團體、個人

合伙、 自然人（應(yīng)為包工頭）等民事主體；從事建筑業(yè)勞務(wù)作業(yè)的農(nóng)民工

不屬于實際施工人范疇。

017.實際施工人對工程承擔(dān)什么責(zé)任？

答：因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和

實際施工人為共同被告提起訴訟，轉(zhuǎn)包人、違法分包人和實際施工人對工

程質(zhì)量向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任；實際施工人以自己的名義對外訂立、履行

合同的，應(yīng)由實際施工人自行承擔(dān)責(zé)任，實際施工人以其他單位的名義對

外從事買賣、租賃、借貸等相關(guān)商事行為的，除依法取得授權(quán)委托或其他

單位予以追認、或構(gòu)成表見代理的情形外，由實際施工人自行承擔(dān)責(zé)任。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 15 條

睿至天成 唯法為盾

第 8 頁

典型案例：（2017）最高法民申 386 號

8.發(fā)包人代表

018.實際施工人能否突破合同相對性向發(fā)包人主張權(quán)利？

答：實際施工人可以以發(fā)包人為被告主張權(quán)利，發(fā)包人在欠付工程價

款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任，同時規(guī)定人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者

違法分包人為本案第三人，并應(yīng)當(dāng)在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包

人建設(shè)工程價款的數(shù)額的基礎(chǔ)上作出判決。

法律依據(jù)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 43、44 條

典型案例：（2015）民申字第 120 號，（2015）蘇民終字第 00028 號

019.發(fā)包人代表在各類簽證及往來文件上簽字對發(fā)包人是否有效？

答：我國司法實踐表明，當(dāng)雙方當(dāng)事人對各類簽證及往來文件的證明

力和約束力存在爭議時，法院往往傾向于認可發(fā)包人代表在發(fā)包人授權(quán)范

圍內(nèi)簽字的各類文件。

典型案例：最高院（2015）民申字第 1740 號，（2016）川 01 民終 4010

號，（2016）魯 01 民終 3334 號，（2013）錦江民初字第 3206 號

020.非發(fā)包人授權(quán)代表的人員在結(jié)算工程量或工程價款等文件上簽字

對發(fā)包人是否有效？

答：非發(fā)包人授權(quán)代表的公司人員在工程量的結(jié)算依據(jù)上簽字，如果

構(gòu)成表見代理，原則上應(yīng)認定該簽字具有法律效力。

典型案例：（2017）京 03 民終 7556 號，（2016）陜民終 383 號

021.掛靠人以發(fā)包人代表人的身份在建設(shè)工程施工合同上簽字的情況

下，掛靠人是否承擔(dān)責(zé)任？

睿至天成 唯法為盾

第 9 頁

答：掛靠情況下，掛靠人僅在建設(shè)工程施工合同上作為發(fā)包人代表人

簽字，承包人不能直接要求掛靠人對工程款的支付承擔(dān)連帶責(zé)任。

典型案例：（2016）渝 01 民終 3373 號

9.項目經(jīng)理

022.項目經(jīng)理對外行為是否構(gòu)成表見代理？

答：項目經(jīng)理沒有授權(quán)、超越授權(quán)范圍或者超過授權(quán)期限實施民事行

為，在相對人有理由相信項目經(jīng)理有代理權(quán)時，往往會構(gòu)成表見代理。

法律法規(guī)：最高院《關(guān)于當(dāng)前形勢下申理民商事合同糾紛案件若干問

題的指導(dǎo)意見》法發(fā)〔2009〕40 號）第 14 條

典型案例：（2016）湘民終 475 號，（2016）最高法民申 425 號

023.項目經(jīng)理職務(wù)代理行為由誰承擔(dān)責(zé)任？

答：項目經(jīng)理執(zhí)行法人或者非法人組織工作任務(wù)，就其職權(quán)范圍內(nèi)的

事項，以法人或者非法人組織的名義實施民事法律行為，對法人或者非法

人組織發(fā)生效力，法律后果由法人或非法人組織承擔(dān)。

法律法規(guī)：《民法典》第 170 條

二、合同效力編

1.非必須招標項目

024.如何認定非必須招標項目經(jīng)招標程序訂立的合同效力及結(jié)算依

據(jù)？

答：發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后，與承包人

另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以

中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與

睿至天成 唯法為盾

第 10 頁

承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工

程施工合同的除外。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 23 條，《招標投標法》第

46 條

典型案例：最高院（2014）民一終字第 310 號、（2021）最高法民申

272 號

025.如何認定非必須招標項目未招標的合同效力？

答：非必須招標項目未通過招標投標方式締結(jié)的建設(shè)工程施工合同，

只要其為合同訂立人當(dāng)事人真實意思，未違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，未違

背公序良俗，應(yīng)當(dāng)認定有效，合同人應(yīng)按照合同約定全面、誠實履行各自

的義務(wù)。

法律法規(guī)：《民法典》第 153 條

典型案例：（2016）最高法民再 78 號，（2018）最高法民終 620 號

2.必須招標項目

026.如何認定必須招標項目未進行招標的合同效力？

答：必須招標項目應(yīng)依法進行招投標而未招投標，或?qū)Ρ仨氄袠隧椖?/p>

通過支解、劃分標段等化整為零方式規(guī)避招標的，屬于違反法律、行政法

規(guī)效力性強制性規(guī)定的情形，當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

法律法規(guī)：《民法典》第 153 條，《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 1

條，《招標投標法》第 4 條，《招標投標法實施條例》第 24 條

典型案例：（2014）最高法民一終字第 108 號，（2017）最高法民終

933 號

3.公開招標項目

睿至天成 唯法為盾

第 11 頁

027.應(yīng)當(dāng)公開招標的項目包括哪些？

答：國有資金占控股或者主導(dǎo)地位的依法必須進行招標的項目，應(yīng)當(dāng)

公開招標；有下列情形之一的，可以邀請招標：（一）技術(shù)復(fù)雜、有特殊

要求或者受自然環(huán)境限制，只有少量潛在投標人可供選擇；（二）采用公

開招標方式的費用占項目合同金額的比例過大；有下列情形之一的，可以

不進行招標：（一）需要采用不可替代的專利或者專有技術(shù)；（二）采購

人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；（三）已通過招標方式選定的特許

經(jīng)營項目投資人依法能夠自行建設(shè)、生產(chǎn)或者提供；（四）需要向原中標

人采購工程、貨物或者服務(wù)，否則將影響施工或者功能配套要求；涉及國

家安全、國家秘密、搶險救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要

使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進行招標的項目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以

不進行招標。

法律法規(guī)：《招標投標法》第六十六條，《招標投標法實施條例》第 8、

9 條

028.如何認定應(yīng)當(dāng)公開招標而徑行邀請招標的合同效力？

答：招標人將應(yīng)當(dāng)公開招標并且不符合邀請招標條件或者沒有辦理邀

請招標審批認定手續(xù)的項目采用邀請招標方式進行招標，排斥了未被邀請

的其他潛在投標人的投標，限制了投標人的競爭性，降低了招標項目的公

開性，與法律要求應(yīng)當(dāng)進行公開招標的目的相違背，屬于違法行為。但該

行為并未違反法律的效力性強制性規(guī)定，公開招標和邀請招標只是不同的

招標方式，采用不同方式招標不構(gòu)成“建設(shè)工程必須進行招標而未招標”

的情形，亦不構(gòu)成“中標無效”的情形，故不影響建設(shè)工程施工合同的效

力。但應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任。

睿至天成 唯法為盾

第 12 頁

法律法規(guī)：《招標投標法實施條例》第 64 條

029.如何認定違反邀請招標程序建設(shè)工程施工合同效力？

答：如果違反邀請招標法定程序構(gòu)成虛假招標的，所簽訂的建設(shè)工程

施工合同無效。

典型案例：（2012）浙民終字第 28 號

030.哪些建設(shè)工程適用邀請招標？

答：可以邀請招標情形為：（一）項目技術(shù)復(fù)雜或有特殊要求，或者

受自然地域環(huán)境限制，只有少量潛在投標人可供選擇；（二）涉及國家安

全、國家秘密或者搶險救災(zāi)，適宜招標但不宜公開招標；（三）采用公開

招標方式的費用占項目合同金額的比例過大。

法律法規(guī)：《招投標法實施條例》第 8 條，《工程建設(shè)項目施工招標

投標辦法》第 11 條

5.投標文件

031.投標人提交投標文件后是否可以撤回？

答：投標截止前，投標文件尚未生效，投標人有權(quán)撤回已經(jīng)提交的招

標文件，但撤回投標文件的通知須到達招標人；投標截止后，投標文件對

招投標人產(chǎn)生約束力，即嚴格規(guī)范投標人的行為，投標人不能撤回投標文

件。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 29 條，《招標投標法實施條例〉第 35

條

032.投標文件何時生效？

睿至天成 唯法為盾

第 13 頁

答：招投標作為合同訂立的特別程序，投標要約的生效時間應(yīng)遵循《招

標投標法》的特殊規(guī)則，即投標文件的生效時間應(yīng)為提交投標文件截止時

間。

法律法規(guī)：《招標投標法實施條例〉第 25 條

6.中標通知書

033.中標通知書的到達是否意味著合同成立并生效？

答：第一種觀點，中標通知書雖然到達中標人，但因招標人與中標人

并未簽訂書面合同，尚不能視為合同成立，招標人、中標人的建設(shè)工程合

同應(yīng)當(dāng)自雙方簽字或蓋章時成立；第二種觀點，只要招標人經(jīng)合法招標投

標程序，確定中標人并向之發(fā)出中標通知書，雙方之間建設(shè)工程合同即合

法成立并生效；第三種觀點，中標通知書的到達不能視為建設(shè)工程施工合

同成立，應(yīng)視為預(yù)約合同成立；第四種觀點，中標通知書到達中標人，建

設(shè)工程施工合同已成立但未生效。針對以上觀點，實踐中，出現(xiàn)了不同的

司法判例和法律依據(jù)。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 46 條，《民法典〉第 473、483、490、

495、502 條，《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 22 條，

典型案例：（2016）瓊民終 288 號，（2014）皖民二終字第 00659 號，

（2017）渝民終 221 號，2016）最高法民再 11 號，（2020）滬 01 民終 13961

號，（2017）粵 06 民終 2706 號，最高院（2014）民申字第 952 號，（2015）

蘇審二商申字第 00200 號，（2018）川 01 民終 9176 號

7.中標合同

034.當(dāng)事人在中標合同中約定文件適用的優(yōu)先順序，導(dǎo)致合同實質(zhì)性

內(nèi)容與招投標文件等不一致，如何處理？

睿至天成 唯法為盾

第 14 頁

答：中標合同實質(zhì)性內(nèi)容上應(yīng)當(dāng)與招投標文件保持一致，當(dāng)事人約定

中標合同中各部分文件的優(yōu)先順序?qū)е潞贤瑢嵸|(zhì)性內(nèi)容與招投標文件等不

一致的，應(yīng)當(dāng)以招投標文件載明的內(nèi)容為準。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 22 條，《招標投標法》第

46 條

典型案例：（2020）最高法民終 1142 號，（2019）最高法民終 1905

號

035 非必須招標項目經(jīng)過招標程序，是否以中標合同作為結(jié)算依據(jù)？

答：發(fā)包人將依法不屬于必須招標的建設(shè)工程進行招標后，與承包人

另行訂立的建設(shè)工程施工合同背離中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容，當(dāng)事人請求以

中標合同作為結(jié)算建設(shè)工程價款依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人與

承包人因客觀情況發(fā)生了在招標投標時難以預(yù)見的變化而另行訂立建設(shè)工

程施工合同的除外。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 23 條，《招標投標法》第

46 條

036.中標合同之外另行簽訂合同且與中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，

以哪一份合同為準？

答：招標人和中標人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、

建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，與中標合同不一致，一方

當(dāng)事人請求按照中標合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 2 條，《招標投標法》第

46 條

8.合同通用條款和專用條款

睿至天成 唯法為盾

第 15 頁

037.合同通用條款的作用是什么？

答：應(yīng)當(dāng)注重對建筑行業(yè)交易習(xí)慣的運用，對當(dāng)事人采用示范文本簽

訂合同的，在協(xié)議書沒有明確約定的情形下，可以采納通用條款確定當(dāng)事

人的權(quán)利義務(wù)。說明部分通用條款屬于建筑行業(yè)交易習(xí)慣，一定情況下可

以填補合同漏洞。

法律法規(guī)：《民法典》第 510 條

典型案例：最高院（2015）民提字第 30 號，（2015）鄂民一終字第 00274

號

038.通用條款中對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的默示推定條款，在

專用條款中有明確約定的情形下是否適用？

答：通用條款中對當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生重大影響的默示推定條款，如

果在專用條款中有明確約定的，可以適用，即只要專用條款未明確排除或

更改通用條款結(jié)算默示條款約定的，法院即可依據(jù)通用條款當(dāng)中的結(jié)算默

示條款作出裁判。

典型案例：（2019）皖民申 2078 號，（2018）最高法民終 879 號

9.中標合同備案

039.合同未備案登記是否影響施工合同的效力？

答：施工合同備案，并非法律、行政法規(guī)規(guī)定的批準、登記等手續(xù)，

并非施工合同生效要件。在性質(zhì)上，備案為工程行政管理部門對工程招標

活動及建設(shè)工程施工的一種監(jiān)督，是招投標活動的行政管理措施，未備案

不影響施工合同作為民事合同的效力。

法律法規(guī)：《民法典》第 502 條

040.備案合同與中標文件不一致的，以誰為準？

睿至天成 唯法為盾

第 16 頁

答：當(dāng)事人備案的建設(shè)工程施工合同與招標文件、中標通知書、中標

合同載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程造價不一致，應(yīng)當(dāng)以中

標文件、中標通知書、中標合同為依據(jù)進行結(jié)算。

法律法規(guī)：《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 22、23 條

10.施工合同實質(zhì)性內(nèi)容

041.一般情況下，哪些情形變更屬于施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容？

答：一般情形下，合同的標的、工程范圍、工程價款、工程質(zhì)量、履

行期限（如建設(shè)工期）等主要條款的變更屬于施工合同的實質(zhì)性變更。

法律法規(guī)：《招標投標法實施條例》第五十七條，《建設(shè)工程司法解

釋（一）》第二條

11.黑白合同

042.當(dāng)事人在中標合同之外另行簽訂合同（即黑合同）的，是否有效？

答：黑合同不僅可以表現(xiàn)為施工合同的補充協(xié)議或補充條款，還可以

表現(xiàn)為贈與合同或商品房買賣合同等形式，一方當(dāng)事人以黑合同背離了中

標合同實質(zhì)性內(nèi)容請求確認黑合同無效的，人民法院應(yīng)予以支持。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 46 條、《建設(shè)工程司法解釋（一）》第

2 條

043.黑白合同規(guī)則如何適用？

答：白合同合法有效是適用黑白合同規(guī)則的前提條件，如果白合同無

效，則不應(yīng)適用黑白合同規(guī)則。如果白合同無效，就不能簡單地以白合同

作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，而必須根據(jù)當(dāng)事人的真實意思、實際履行情況

等因素判斷適用哪一份合同，或者通過鑒定據(jù)實結(jié)算工程價款。

典型案例：最高院（2013）民一終字第 117 號案

睿至天成 唯法為盾

第 17 頁

044.黑白合同與合同變更有什么區(qū)別？

答：合同簽訂后當(dāng)事人協(xié)商一致，可以對合同的具體條款進行適當(dāng)?shù)?/p>

變更、補充或完善。如果客觀情形沒有發(fā)生變更的情形下，發(fā)包人和承包

人經(jīng)協(xié)商一致對施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容進行變更則很可能構(gòu)成黑白合同。

法律法規(guī)：《民法典》第 543 條，《建設(shè)工程司法解釋（一）》第 23

條

典型案例：（2019）最高法民終 557 號案

12.中標后拒絕簽約

045.招標人拒絕簽約有什么法律后果？

答：中標后招標人拒絕簽約的法律后果，目前存在以下幾種觀點：1.中標后拒絕簽約的，屬于締約過失，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任；2.中標后拒絕

簽約的，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任；3.中標后拒絕簽約，屬于預(yù)約合同

違約，應(yīng)賠償信賴利益損失；4.中標后拒絕簽約，可依公平原則，參照投

標保證金數(shù)額賠償損失。

法律法規(guī)：《招標投標法〉第 46 條，《民法典》第 6、135、469、473、

500、584、789 條

046.中標人拒絕簽約有什么法律后果？

答：招標人向中標人發(fā)出中標通知書后中標人拒絕簽約的，投標保證

金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人，由有關(guān)行政監(jiān)督部門

責(zé)令改正.可以處中標項目金額 10‰以下的罰款。

法律法規(guī)：《招標投標法實施條例》第 74 條

13.中標無效

047.中標無效的情形有哪些？

睿至天成 唯法為盾

第 18 頁

答：中標無效有以下九種情形：（1）招標代理機構(gòu)違反招標投標法規(guī)定，

泄露應(yīng)當(dāng)保密的與招標投標活動有關(guān)的情況和資料，從而影響中標結(jié)果的；

（2）招標代理機構(gòu)與招標人、投標人串通損害國家利益、社會公共利益或

者他人合法權(quán)益，從而影響中標結(jié)果的；（3）依法必須進行招標的項目的

招標人向他人透露已獲取招標文件的潛在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影

響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況的，或者泄露標底的，從而影響中

標結(jié)果的；（4）投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的；（5）投

標人以向招標人或者評標委員會成員行賄的手段謀取中標的；（6）投標人

以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標的；（7）依法必須進

行招標的項目，招標人違反招標投標法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標

方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，從而影響中標結(jié)果的；（8）招標人在評標委

員會依法推薦的中標候選人以外確定中標人的；（9）依法必須進行招標的

項目在所有投標被評標委員會否決后自行確定中標人的。

048.中標無效的法律后果是什么？

答：中標通知書發(fā)出但施工合同尚未簽訂的情形下，重新確定中標人

或重新進行招標；施工合同已經(jīng)簽訂且項目本身已經(jīng)竣工驗收的情形下，

建設(shè)工程施工合同無效，可以參照合同關(guān)于工程價款的約定折價補償承包

人。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 64 條，《招標投標法實施條例》第 81

條，《民法典》第 793 條

14.招標人透露標的

049.招標人泄露標的有什么法律后果與責(zé)任？

睿至天成 唯法為盾

第 19 頁

答：依法必須進行招標項目的招標人向他人透露已獲取招標文件的潛

在投標人的名稱、數(shù)量或者可能影響公平競爭的有關(guān)招標投標的其他情況

的，或者泄露標底的，影響中標結(jié)果的，中標無效。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 52 條，《招標投標法實施條例》第 41、

67 條

15.廢標

050.廢標情形有幾種？

答：廢標的情形主要有以下幾種：（1）在評標過程中，評標委員會發(fā)

現(xiàn)投標人以他人的名義投標、串通投標、以行賄手段謀取中標或者以其他

弄虛作假方式投標的，應(yīng)當(dāng)否決該投標人的投標。（2）在評標過程中，評

標委員會發(fā)現(xiàn)投標人的報價明顯低于其他投標報價或者在設(shè)有標底時明顯

低于標底，使得其投標報價可能低于其個別成本的，應(yīng)當(dāng)要求該投標人作

出書面說明并提供相關(guān)證明材料。投標人不能合理說明或者不能提供相關(guān)

證明材料的，由評標委員會認定該投標人以低于成本報價競標，應(yīng)當(dāng)否決

其投標。（3）投標人資格條件不符合國家有關(guān)規(guī)定和招標文件要求的，或

者拒不按照要求對投標文件進行澄清、說明或者補正的，評標委員會可以

否決其投標。（4）評標委員會應(yīng)當(dāng)審查每一投標文件是否對招標文件提出

的所有實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。未能在實質(zhì)上響應(yīng)的投標，應(yīng)當(dāng)予以

否決。（5）評標委員會依法否決不合格投標后，因有效投標不足三個使得

投標明顯缺乏競爭的，評標委員會可以否決全部投標。（6）評標委員會認

為，投標文件存在重大偏差應(yīng)視為未能對招標文件作出實質(zhì)性相應(yīng)，應(yīng)當(dāng)

否決其投標。

法律法規(guī)：《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》第 25 條

睿至天成 唯法為盾

第 20 頁

051.廢標的法律后果是什么？

答：所有投標均被廢標，招標人應(yīng)依法進行重新招標；僅有個別投標

為廢標的，分兩種情況進行處理：如果個別投標被否決后，其他符合招標

文件要求的投標人為 3 家或 3 家以上的，招投標活動繼續(xù)進行；如果個別

投標被否決后，招標文件要求的投標人不足 3 家，使得投標明顯缺乏競爭

性的，可以否決所有投標，招標人應(yīng)依法進行重新招標。

法律法規(guī)：《招標投標法〉第 42 條、《評標委員會和評標方法暫定規(guī)

定》第 27 條

053.被認定為廢標后，投標人的法律救濟途徑是什么？

答：投標人和其他利害關(guān)系人認為評標委員會否決其投標不符合法律

法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的，有權(quán)依法向有關(guān)行政監(jiān)督部門進行投訴。行政監(jiān)督部

門收到投訴書后應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間內(nèi)進行審查，并視情況決定是否受理。

行政監(jiān)督部門決定受理后應(yīng)當(dāng)調(diào)查、查閱和核實有關(guān)情況，同時應(yīng)當(dāng)聽取

被投訴人的陳述和申辯，必要的時候可以通知投訴人和被投訴人進行質(zhì)證。

行政監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)調(diào)查和取證的情況，對投訴作出處理決定。投訴人

或被投訴人對處罰決定或駁回投訴不服的，可以依法進行行政復(fù)議或提起

行政訴訟。

典型案例：（2018）桂 13 行終 30 號

16.評標委員會違法

054.評標委員會違法的主要情形有哪些？

答：評標委員會的違法情形主要有：（1）評標委員會成員收受投標人

的財物或者其他好處的；（2）私下接觸投標人；（3）透露對投標文件的

評審和比較、中標候選人的推薦情況以及與評標有關(guān)的其他情況；（4）向

睿至天成 唯法為盾

第 21 頁

招標人征詢確定中標人的意向或者接受任何單位或者個人明示或者暗示提

出的傾向或者排斥特定投標人的要求；（5）暗示或者誘導(dǎo)投標人作出澄清、

說明或者接受投標人主動提出的澄清、說明；（6）不按照招標文件規(guī)定的

評標標準和方法評標；（7）擅離職守；（8）應(yīng)當(dāng)回避而不回避；（9）對

依法應(yīng)當(dāng)否決的投標不提出否決意見；（10）其他不客觀、不公正履行職

務(wù)的行為。

055.評標委員會違法的民事法律后果是什么？

答：投標人向評標委員會成員行賄謀取中標的，中標無效；評標過程

中，評標委員會成員有回避事由、擅離職守等原因不能繼續(xù)評標的，應(yīng)當(dāng)

及時更換，被更換的評標委員會成員作出的評審結(jié)論無效，由更換后的評

標委員會成員重新作出評審。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 53 條，《招標投標法實施條例》第 48、

67 條

17.串通招投標

056.投標人之間串標行為主要有哪些形式？

答：投標人與投標人之間的串通招投標行為，具體表現(xiàn)為：（1）在招

標項目中輪流以高價位或者低價位中標；（2）投標人與投標人之間相互約

定，一致抬高或者壓低投標報價；（3）投標人與投標人之間先進行內(nèi)部競

價，內(nèi)定中標人，然后再參加投標；（4）不同投標人的投標文件由同一單

位（或個人）編制或提供投標咨詢服務(wù)；（5）不同投標人使用同一人或者

同一單位的資金交納投標保證金或者互作投標擔(dān)保；（6）不同投標人委托

同一人辦理投標事務(wù)；（7）不同投標人的投標文件的內(nèi)容出現(xiàn)非正常一致，

睿至天成 唯法為盾

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或者報價細目呈明顯相同規(guī)律性變化；（8）不同投標人的投標文件載明的

項目管理人員出現(xiàn)同一人；（9）不同投標人的投標文件相互混裝。

法律法規(guī)：《招標投標法實施條例》第 39、40 條，《工程建設(shè)項目施

工招標投標辦法》（國家九部委局令第 23 號）第 46 條

057.招標人與投標人之間串標行為主要有哪些形式？

答：招標人與投標人之間的串通招投標行為具體表現(xiàn)為：（1）招標人

在規(guī)定的開標時間前開啟投標文件，故意將第三人的投標信息傳遞給該項

目的特定投標人；（2）招標人在規(guī)定的提交投標文件截止時間后，協(xié)助投

標人撤換投標文件、更改報價；（3）招標人泄露標底、資格預(yù)審委員會或

評標委員會成員名單，泄露投標人名稱、數(shù)量或聯(lián)系方式等應(yīng)當(dāng)保密的事

項；（4）投標人與招標人商定壓低或者抬高標價，中標后再給投標人或者

招標人額外補償；（5）招標人在評標結(jié)束前預(yù)先內(nèi)定中標人，或在招標文

件中設(shè)定明顯傾向性條款，或向評標委員會進行傾向性引導(dǎo)評標。

法律法規(guī)：《招標投標法實施條例》第 41 條，《工程建設(shè)項目施工招

標投標辦法》（國家九部委局令第 23 號）第 47 條

058.串通招投標的法律后果是什么？

答：在評標階段，對串通招投標的行為應(yīng)否決其投標，按照廢標處理；

評標結(jié)束發(fā)出中標通知書后，中標無效。

法律法規(guī)：《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》第 20 條，《招標投標

法》第 53 條，《招標投標法實施條例》第 67 條

典型案例：（2017）最高法民申 3890 號

18.實質(zhì)性磋商

059.必須招標項目中，先定后招的實質(zhì)性磋商對合同效力有什么影

睿至天成 唯法為盾

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響？

答：

“先定后招”的實質(zhì)性磋商行為，是對《招標投標法》更為嚴重

的違反，當(dāng)事人就此簽訂的協(xié)議（中標前合同）違反了法律的效力性強制

性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)無效；如果實質(zhì)性磋商行為未影響中標結(jié)果的，則中標有效，

相反，招標人與投標人就合同實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的行為影響了中標結(jié)果

的，中標無效，中標無效將導(dǎo)致合同無效。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 43 條

典型案例：（2020）最高法民終 482 號，（2019）最高法民終 1459 號，

2019）最高法民終 347 號，（2018）浙民終 774 號，（2021）蘇 03 民終 1195

號

060.實質(zhì)性磋商與招標人、投標人串通投標有什么關(guān)系？

答：串通投標的構(gòu)成需存在主觀意圖及客觀行為，但不以謀取中標為

構(gòu)成要件。在司法實務(wù)中，有不少判決將實質(zhì)性磋商行為與招標人、投標

人的串通投標同時進行評價，認定存在競合現(xiàn)象。

法律法規(guī)：《招標投標法》第 32、43、55 條

典型案例：（2018）最高法民終 821 號，（2020）陜 03 民終 677 號

061.非必須招標項目中，實質(zhì)性磋商對合同效力有什么影響？

答：存在兩種觀點：1.在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標

價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。2.非必須招標項目中，招標人與

投標人在招投標程序之前，雙方基于真實意思自行實質(zhì)性磋商所簽訂的施

工合同是有效合同。之后，雙方又自愿另行經(jīng)過合法招投標程序，并根據(jù)

中標結(jié)果簽訂的施工合同也是有效的，此時應(yīng)當(dāng)視為對之前所簽訂合同的

變更。