澄 明 金 融 法 律 月 報(bào)

總第三十八期 上海澄明則正律師事務(wù)所

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上海總所 地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有澄 明 金 融 法 律 月 報(bào)

2023 年 7 月刊（第三十八期）

目錄

一、 新規(guī)速遞 ............................................................................... 5

1.國務(wù)院：李強(qiáng)簽署國務(wù)院令，公布《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》........ 5

2.司法部、證監(jiān)會(huì)：司法部、證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)人就《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》

答記者問.......................................................... 6

3.證監(jiān)會(huì)：就《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》公開

征求意見......................................................... 10

4.金融監(jiān)督管理總局：發(fā)布《汽車金融公司管理辦法》................... 12

5.金融監(jiān)督管理總局、人社部：發(fā)布《精算師職業(yè)資格規(guī)定》《精算師職業(yè)資

格考試實(shí)施辦法》................................................. 13

6.金融監(jiān)督管理總局：就《非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（征求意見

稿）》公開征求意見............................................... 14

7.上交所、深交所：發(fā)布《以上市公司質(zhì)量為導(dǎo)向的保薦機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)質(zhì)量評價(jià)實(shí)

施辦法（試行）》................................................. 15

8.北交所：發(fā)布《北京證券交易所上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理指引》... 16

9.深交所：發(fā)布《深圳證券交易所與境外證券交易所互聯(lián)互通存托憑證上市交

易暫行辦法（2023 年修訂）》 ...................................... 17

10.中基協(xié)：發(fā)布《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案辦法》........ 18

11.中基協(xié)：發(fā)布《私募基金管理人失聯(lián)處理指引》...................... 20

12.中基協(xié)：發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則》.............. 22

13.人民銀行：發(fā)布《中央銀行存款賬戶管理辦法》...................... 24

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有二、 監(jiān)管動(dòng)態(tài) .............................................................................. 25

1.金融監(jiān)督管理總局：國家金融監(jiān)督管理總局省市兩級派出機(jī)構(gòu)統(tǒng)一掛牌... 25

2.人民銀行：2023 年上半年金融統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)報(bào)告 .......................... 25

3. 深交所：認(rèn)真落實(shí)特定短線交易監(jiān)管要求配套制定自律規(guī)則 穩(wěn)定市場各方預(yù)

期............................................................... 27

4.上交所：召開支持民營企業(yè)債券融資座談會(huì)........................... 28

三、 案例聚焦 .............................................................................. 29

1.最高人民法院：A 建設(shè)集團(tuán)有限公司訴 B 東方房地產(chǎn)有限公司保函欺詐糾紛

案............................................................... 29

2.上海金融法院：銀行卡安全險(xiǎn)中保險(xiǎn)事故的認(rèn)定——賴某訴 Z 保險(xiǎn)公司財(cái)產(chǎn)

保險(xiǎn)合同糾紛案................................................... 34

3.上海金融法院：甲銀行訴乙化工公司金融衍生品種交易糾紛案........... 36

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有前言：

澄明則正律師事務(wù)所是專注于為商業(yè)提供全生態(tài)法律服務(wù)的精品律師事務(wù)

所，金融法律服務(wù)是本所的特色法律服務(wù)之一。澄明金融法律服務(wù)團(tuán)隊(duì)在銀行、

保險(xiǎn)、證券、基金和信托方面具有豐富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。

為幫助客戶及時(shí)了解境內(nèi)金融法律的最新動(dòng)態(tài)，澄明金融法律服務(wù)團(tuán)隊(duì)每月

推送《澄明金融法律月報(bào)》，內(nèi)容涵蓋：

? 新規(guī)速遞：

解讀銀保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、人民銀行、基金業(yè)協(xié)會(huì)、最高人民法院等部門

發(fā)布的最新法律法規(guī)，梳理行業(yè)內(nèi)關(guān)注的熱點(diǎn)法律問題；

? 監(jiān)管動(dòng)態(tài)：

介紹監(jiān)管部門最新監(jiān)管與行政執(zhí)法動(dòng)態(tài)；

? 案例聚焦：

介紹典型司法案例，包括民商事、行政或刑事案例。

感謝閱覽指正！

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有一、新規(guī)速遞

1. 國務(wù)院：李強(qiáng)簽署國務(wù)院令，公布《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》

? 原文速遞

http://www.csrc.gov.cn/csrc/c100028/c7418696/content.shtml

? 規(guī)定解讀

國務(wù)院總理李強(qiáng)日前簽署國務(wù)院令，公布《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》（以

下簡稱《條例》），自 2023 年 9 月 1 日起施行。

黨中央、國務(wù)院高度重視私募投資基金行業(yè)發(fā)展和風(fēng)險(xiǎn)防控。近年來，我國

私募投資基金行業(yè)穩(wěn)步發(fā)展，在提高直接融資比重、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展方面發(fā)揮了積

極作用。制定專門行政法規(guī)，將私募投資基金業(yè)務(wù)活動(dòng)納入法治化、規(guī)范化軌道

進(jìn)行監(jiān)管，旨在鼓勵(lì)私募投資基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展，更好保護(hù)投資者合法權(quán)益，

進(jìn)一步發(fā)揮服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)科技創(chuàng)新等作用。

《條例》共 7 章 62 條，重點(diǎn)規(guī)定以下內(nèi)容。

關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

一、明確適用

范圍

將契約型、公司型、合伙型等不同組織形式的私募投資基金均

納入適用范圍，規(guī)定以非公開方式募集資金，設(shè)立投資基金或

者以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的依法設(shè)立公司、合伙企業(yè)，由私募基

金管理人或者普通合伙人管理，為投資者的利益進(jìn)行投資活

動(dòng)，適用本條例。

二、明確私募

基金管理人和

托管人的義務(wù)

要求

明確不得成為私募基金管理人及其控股股東、實(shí)際控制人、董

事、監(jiān)事、高級管理人員等相關(guān)主體的情形，明確從業(yè)人員應(yīng)

當(dāng)按照規(guī)定接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓(xùn)。規(guī)定私募基金管理人應(yīng)

當(dāng)依法向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委托的機(jī)構(gòu)履行登記手續(xù)，

明確注銷登記的情形。列舉私募基金管理人的股東、實(shí)際控制

人、合伙人禁止實(shí)施的行為，明確私募基金管理人應(yīng)當(dāng)持續(xù)符

合的要求。明確私募基金管理人、私募基金托管人的職責(zé)。

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

三、規(guī)范資金

募集和投資運(yùn)

作

私募投資基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募投資

基金的投資者累計(jì)不得超過法律規(guī)定的人數(shù)。私募基金管理人

應(yīng)當(dāng)根據(jù)投資者風(fēng)險(xiǎn)識別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力匹配不同風(fēng)險(xiǎn)

等級的私募投資基金產(chǎn)品。加強(qiáng)私募投資基金募集完畢后的監(jiān)

管監(jiān)測。明確私募投資基金財(cái)產(chǎn)投資的范圍以及不得經(jīng)營的業(yè)

務(wù)，規(guī)定私募投資基金的投資層級。規(guī)范私募基金管理人及其

從業(yè)人員的行為。

四、對創(chuàng)業(yè)投

資基金作出特

別規(guī)定

國家對創(chuàng)業(yè)投資基金給予政策支持，鼓勵(lì)和引導(dǎo)其投資成長

性、創(chuàng)新性創(chuàng)業(yè)企業(yè)。加強(qiáng)監(jiān)督管理政策和發(fā)展政策的協(xié)同配

合，明確創(chuàng)業(yè)投資基金應(yīng)當(dāng)符合的條件，對創(chuàng)業(yè)投資基金實(shí)施

區(qū)別于其他私募投資基金的差異化監(jiān)督管理和自律管理。

五、強(qiáng)化監(jiān)督

管理和法律責(zé)

任

規(guī)定私募投資基金業(yè)務(wù)活動(dòng)的監(jiān)督管理應(yīng)當(dāng)貫徹黨和國家路

線方針政策、決策部署。明確國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的監(jiān)管

職責(zé)及監(jiān)管措施等。規(guī)定國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會(huì)同國務(wù)院

有關(guān)部門和省級人民政府建立私募投資基金監(jiān)督管理信息共

享、統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)報(bào)送、風(fēng)險(xiǎn)處置協(xié)作機(jī)制。此外，對違反本條例

的法律責(zé)任作了明確規(guī)定。

2. 司法部、證監(jiān)會(huì)：司法部、證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)人就《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l

例》答記者問

? 原文速遞

http://www.csrc.gov.cn/csrc/c100028/c7418694/content.shtml

? 規(guī)定解讀

2023 年 7 月 3 日，國務(wù)院總理李強(qiáng)簽署第 762 號國務(wù)院令，公布《私募投

資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》（以下簡稱《條例》），自 2023 年 9 月 1 日起施行。日

前，司法部、證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)人就《條例》有關(guān)問題回答了記者提問。

具體內(nèi)容如下：

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有問：請簡要介紹一下制定《條例》的背景和總體思路。

答：黨中央、國務(wù)院高度重視私募投資基金（以下簡稱私募基金）行業(yè)規(guī)范健

康發(fā)展和風(fēng)險(xiǎn)防控，黨的二十大報(bào)告提出，健全資本市場功能，提高直接融資

比重。為貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院決策部署，司法部、證監(jiān)會(huì)會(huì)同有關(guān)部門在

深入調(diào)查研究，廣泛聽取部門、機(jī)構(gòu)、專家等方面意見，并向社會(huì)公開征求意

見的基礎(chǔ)上，形成了《條例》草案。起草《條例》過程中，主要把握了以下總

體思路：一是統(tǒng)籌發(fā)展和安全。堅(jiān)決貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院關(guān)于防范化解重

大風(fēng)險(xiǎn)、維護(hù)金融安全的決策部署，抓住行業(yè)關(guān)鍵主體和關(guān)鍵環(huán)節(jié)，強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)

源頭管控，同時(shí)發(fā)揮私募基金行業(yè)服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、支持科技創(chuàng)新等方面的作用。

二是規(guī)范監(jiān)管和尊重市場規(guī)律相結(jié)合。尊重私募基金行業(yè)相關(guān)主體運(yùn)行規(guī)律，

重在劃定監(jiān)管底線、強(qiáng)化事中事后監(jiān)管，對私募基金管理人及其重大事項(xiàng)變更

實(shí)行登記管理，并對不同類型私募基金特別是創(chuàng)業(yè)投資基金實(shí)施差異化監(jiān)管。

問：請問我國私募基金行業(yè)的發(fā)展對經(jīng)濟(jì)活動(dòng)有哪些積極作用？

答：近年來，我國私募基金行業(yè)穩(wěn)步發(fā)展。截至 2023 年 5 月，在中國證券投

資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會(huì)）登記的私募基金管理人 2.2 萬家，管理

基金數(shù)量 15.3 萬只，管理基金規(guī)模 21 萬億元左右。私募基金在服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、

支持創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新、提高直接融資比重以及服務(wù)居民財(cái)富管理等方面發(fā)揮了重要積

極作用。

一是促進(jìn)股權(quán)資本形成，有效服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。截至 2023 年一季度，私募股權(quán)

基金（含創(chuàng)業(yè)投資基金）累計(jì)投資于境內(nèi)未上市未掛牌企業(yè)股權(quán)、新三板企業(yè)

股權(quán)和再融資項(xiàng)目數(shù)量近 20 萬個(gè)，為實(shí)體經(jīng)濟(jì)形成股權(quán)資本金超過 11.6 萬億

元。注冊制改革以來，近九成的科創(chuàng)板上市公司、六成的創(chuàng)業(yè)板上市公司和九

成以上的北交所上市公司在上市前獲得過私募股權(quán)基金支持。

二是服務(wù)重點(diǎn)領(lǐng)域和戰(zhàn)略性產(chǎn)業(yè)，有效支持國家戰(zhàn)略。私募股權(quán)基金投資呈現(xiàn)

典型的初創(chuàng)期、中小型、高科技特點(diǎn)，積極支持計(jì)算機(jī)、半導(dǎo)體、醫(yī)藥生物等

重點(diǎn)科技創(chuàng)新領(lǐng)域和國家戰(zhàn)略。截至 2023 年一季度，私募股權(quán)基金累計(jì)投資

上述企業(yè)近 5 萬億元。

三是積極發(fā)揮投資功能作用，助推經(jīng)濟(jì)發(fā)展和創(chuàng)業(yè)就業(yè)。私募基金行業(yè)積極踐

行長期投資和價(jià)值投資理念，所投資企業(yè)廣泛覆蓋民營企業(yè)、中小企業(yè)，對于

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有激發(fā)經(jīng)濟(jì)活力、促進(jìn)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)具有重要意義，同時(shí)對穩(wěn)增長、穩(wěn)就業(yè)的支撐作

用逐步發(fā)揮。

四是私募證券基金促進(jìn)提升資本市場投資者群體的機(jī)構(gòu)化程度。私募證券基金

產(chǎn)品類型和投資策略多元，規(guī)模穩(wěn)步增長，有利于壯大機(jī)構(gòu)投資者隊(duì)伍、優(yōu)化

市場投資者結(jié)構(gòu)。不同策略基金多樣化發(fā)展，也對促進(jìn)市場價(jià)格發(fā)現(xiàn)、平抑市

場波動(dòng)、增強(qiáng)市場韌性發(fā)揮了積極作用。

問：出臺(tái)《條例》對私募基金行業(yè)健康發(fā)展有哪些積極意義？

答：黨中央、國務(wù)院高度重視私募基金行業(yè)發(fā)揮功能作用?！稐l例》的出臺(tái)有

利于進(jìn)一步完善私募基金法規(guī)體系，促進(jìn)私募基金行業(yè)健康發(fā)展。一是《條例》

開宗明義，在總則中明確提出鼓勵(lì)私募基金行業(yè)“發(fā)揮服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)科

技創(chuàng)新等功能作用”，凝聚各方共識，共同優(yōu)化私募基金行業(yè)發(fā)展環(huán)境。二是

設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金專章，明確創(chuàng)業(yè)投資基金的內(nèi)涵，實(shí)施差異化監(jiān)管和自律管

理，鼓勵(lì)“投早投小投科技”。三是明確政策支持，對母基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、

政府性基金等具有合理展業(yè)需求的私募基金，《條例》在已有規(guī)則基礎(chǔ)上豁免

一層嵌套限制，明確“符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定條件，將主要基金財(cái)

產(chǎn)投資于其他私募基金的私募基金不計(jì)入投資層級”，支持行業(yè)發(fā)揮積極作用，

培育長期機(jī)構(gòu)投資者。

問：為促進(jìn)私募基金行業(yè)規(guī)范發(fā)展，《條例》作了哪些規(guī)定？

答：《條例》堅(jiān)持強(qiáng)化風(fēng)險(xiǎn)源頭管控，劃定監(jiān)管底線，全流程促進(jìn)私募基金規(guī)

范運(yùn)作。一是突出對關(guān)鍵主體的監(jiān)管要求。加強(qiáng)私募基金管理人監(jiān)管，明確法

定職責(zé)和禁止性行為，強(qiáng)化高管人員的專業(yè)性要求，按照規(guī)定接受合規(guī)和專業(yè)

能力培訓(xùn)；明確私募基金管理人需向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請登記，并確保其滿足持續(xù)

運(yùn)營要求，具備從事私募基金管理的相應(yīng)能力。私募基金托管人依法履行職責(zé)。

二是全面規(guī)范資金募集和備案要求。堅(jiān)守“非公開”“合格投資者”的募集業(yè)

務(wù)活動(dòng)底線，落實(shí)穿透監(jiān)管，加強(qiáng)投資者適當(dāng)性管理。明確私募基金募集完畢

后向基金業(yè)協(xié)會(huì)備案。三是規(guī)范投資業(yè)務(wù)活動(dòng)。明確私募基金財(cái)產(chǎn)投資范圍和

負(fù)面清單，同時(shí)為私募基金產(chǎn)品有序創(chuàng)新預(yù)留了空間。對專業(yè)化管理、關(guān)聯(lián)交

易管理作了制度安排，維護(hù)投資者合法權(quán)益。建立健全私募基金監(jiān)測機(jī)制，加

強(qiáng)全流程監(jiān)管。四是明確市場化退出機(jī)制。為構(gòu)建“進(jìn)出有序”的行業(yè)生態(tài)，

對于私募基金管理人出現(xiàn)相關(guān)情形的，規(guī)定基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)注銷登記并予

以公示；私募基金無法正常運(yùn)作、終止的，由專業(yè)機(jī)構(gòu)行使更換私募基金管理

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上?？偹?地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有人、修改或者提前終止基金合同、組織基金清算等職權(quán)。五是豐富事中事后監(jiān)

管手段，加大違法違規(guī)行為懲處力度。為保障監(jiān)管機(jī)構(gòu)能夠有效履職，《條例》

明確證監(jiān)會(huì)可以采取現(xiàn)場檢查、調(diào)查取證、賬戶查詢、查閱復(fù)制封存涉案資料

等措施；發(fā)現(xiàn)私募基金管理人違法違規(guī)的，可區(qū)分情況依法采取責(zé)令暫停業(yè)務(wù)、

更換人員、強(qiáng)制審計(jì)以及接管等措施。同時(shí)，對標(biāo)《證券投資基金法》，對規(guī)

避登記備案義務(wù)、挪用侵占基金財(cái)產(chǎn)、內(nèi)幕交易等嚴(yán)重違法違規(guī)行為，加大懲

處打擊力度。

問：為支持鼓勵(lì)創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展，《條例》作了哪些差異化安排？

答：近年來，以創(chuàng)業(yè)投資基金為代表的私募基金在“投早投小投科技”方面發(fā)

揮了重要作用，是促進(jìn)科技自立自強(qiáng)、產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新升級的重要力量?！稐l例》在

總則中明確對創(chuàng)業(yè)投資基金實(shí)施分類監(jiān)管，并為創(chuàng)業(yè)投資基金設(shè)置專章。在投

資范圍、投資期限、合同策略等方面明確創(chuàng)業(yè)投資基金應(yīng)當(dāng)符合的條件，并加

強(qiáng)創(chuàng)業(yè)投資基金監(jiān)管政策和發(fā)展政策的協(xié)同配合?！稐l例》在登記備案、資金

募集、投資運(yùn)作、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測、現(xiàn)場檢查等方面，對創(chuàng)業(yè)投資基金實(shí)施差異化監(jiān)

管和自律管理，對主要從事長期投資、價(jià)值投資、重大科技成果轉(zhuǎn)化的創(chuàng)業(yè)投

資基金在投資退出等方面提供便利。下一步，相關(guān)部門將進(jìn)一步研究出臺(tái)支持

創(chuàng)業(yè)投資基金發(fā)展的具體政策舉措。

問：目前私募基金行業(yè)整體情況如何？為配合《條例》落地實(shí)施，證監(jiān)會(huì)下

一步將開展哪些工作？

答：近年來，證監(jiān)會(huì)不斷完善監(jiān)管規(guī)則，強(qiáng)化日常監(jiān)管，規(guī)范行業(yè)秩序，推進(jìn)

優(yōu)化政策環(huán)境。目前，私募基金規(guī)模持續(xù)增長，私募基金管理人投資管理能力

逐步增強(qiáng)，行業(yè)呈健康發(fā)展態(tài)勢，功能作用持續(xù)發(fā)揮，存量風(fēng)險(xiǎn)顯著壓降?！稐l

例》中主要監(jiān)管原則和要求已在近年發(fā)布的監(jiān)管規(guī)則中有所體現(xiàn)，行業(yè)已有認(rèn)

同度和預(yù)期，合規(guī)風(fēng)控水平穩(wěn)步提高，行業(yè)生態(tài)持續(xù)優(yōu)化。

《條例》的發(fā)布既是健全私募基金監(jiān)管基礎(chǔ)性法規(guī)制度的標(biāo)志，也是促進(jìn)行業(yè)

高質(zhì)量發(fā)展進(jìn)入新階段的標(biāo)志，對行業(yè)具有里程碑意義。為貫徹落實(shí)好《條例》，

證監(jiān)會(huì)將重點(diǎn)開展以下工作：一是完善部門規(guī)章、規(guī)范性文件和自律規(guī)則。根

據(jù)《條例》修訂《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，進(jìn)一步細(xì)化相關(guān)要求，

逐步完善私募基金資金募集、投資運(yùn)作、信息披露等相關(guān)制度，根據(jù)私募基金

管理人業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風(fēng)險(xiǎn)控制情況和服務(wù)投資者

能力等實(shí)施差異化監(jiān)管，完善規(guī)則體系。同時(shí)指導(dǎo)基金業(yè)協(xié)會(huì)按照《條例》和

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有證監(jiān)會(huì)行政監(jiān)管規(guī)則，配套完善登記備案、合同指引、信息報(bào)送等自律規(guī)則。

二是全面宣傳解讀貫徹《條例》，開展對私募基金管理人、私募基金托管人、

私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)以及從業(yè)人員等各方的培訓(xùn)工作，引導(dǎo)各方準(zhǔn)確充分學(xué)習(xí)理

解《條例》內(nèi)容，準(zhǔn)確把握要點(diǎn)，提高規(guī)范運(yùn)作水平。三是進(jìn)一步推進(jìn)優(yōu)化私

募基金行業(yè)發(fā)展環(huán)境，暢通“募”“投”“管”“退”各環(huán)節(jié)，推動(dòng)私募基金

行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展邁上新臺(tái)階。

3. 證監(jiān)會(huì)：就《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》公

開征求意見

? 原文速遞

http://www.csrc.gov.cn/csrc/c100028/c7421104/content.shtml

? 規(guī)定解讀

為落實(shí)《證券法》要求，規(guī)范監(jiān)管工作，保護(hù)中小投資者利益，穩(wěn)定市場預(yù)

期，證監(jiān)會(huì)研究制定了《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》

(以下簡稱《規(guī)定》)。

特定短線交易，是指上市公司、新三板掛牌公司持有百分之五以上股份的股

東（以下簡稱大股東）、董事、監(jiān)事、高級管理人員（以下簡稱董監(jiān)高）在 6 個(gè)

月內(nèi)，將本公司股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券買入后又賣出，或者賣出后又

買入的行為。作為預(yù)防內(nèi)幕交易的前端控制措施，《證券法》第 44 條規(guī)定上市

公司及新三板掛牌公司大股東、董監(jiān)高等特定主體有短線交易行為的，其所得收

益歸該公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回其所得收益。隨著資本市場的發(fā)展，證券

種類和交易方式日趨豐富，前述原則性規(guī)定難以適用于各種復(fù)雜場景，出臺(tái)一項(xiàng)

專門性規(guī)則的必要性日益凸顯。

《規(guī)定》全文共 17 條，包括 9 方面內(nèi)容，具體如下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

一是規(guī)定特定

短線交易適用

主體范圍。

將適用主體限定為上市公司或新三板掛牌公司的大股東、董監(jiān)

高等特定投資者。對于買入賣出時(shí)均具備大股東、董監(jiān)高身份

和買入時(shí)不具備但賣出時(shí)具備的，明確需遵守特定短線交易制

度。

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二是明確特定

投資者持有證

券計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)《證券法》第 44 條規(guī)定，明確大股東、董監(jiān)高與其配偶、

子女、父母持有的及利用他人賬戶持有的證券合并計(jì)算，適用

特定短線交易制度。

三是確定特定

短線交易適用

證券范圍。

明確除上市公司或新三板掛牌公司股票外，買賣存托憑證、可

交債、可轉(zhuǎn)債等其他具有股權(quán)性質(zhì)證券的，應(yīng)視為特定短線交

易行為。

四是明確特定

短線交易不跨

品種計(jì)算。

針對其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券納入規(guī)制范圍后，可能會(huì)出現(xiàn)的

跨品種交易行為，結(jié)合現(xiàn)有監(jiān)管實(shí)踐，考慮到具體操作上對跨

品種交易所得收益的認(rèn)定較為困難，明確特定短線交易不跨品

種計(jì)算。

五是界定特定

短線交易買賣

行為。

明確只有支付對價(jià)，導(dǎo)致持有證券數(shù)量增減的行為，才被認(rèn)定

為特定短線交易買賣行為，并規(guī)定買入、賣出時(shí)點(diǎn)的具體標(biāo)準(zhǔn)。

六是規(guī)定豁免

情形。

結(jié)合監(jiān)管實(shí)踐，對優(yōu)先股轉(zhuǎn)股、可交債換股、可轉(zhuǎn)債轉(zhuǎn)股、ETF

申購贖回、證券轉(zhuǎn)融通、繼承贈(zèng)與等非交易行為、國有股權(quán)無

償劃轉(zhuǎn)、新三板掛牌公司定向增發(fā)、股權(quán)激勵(lì)行權(quán)相關(guān)行為、

證券公司購入包銷后剩余股票、做市商交易等 11 種情形予以

豁免適用特定短線交易制度。

七是明確境內(nèi)

機(jī) 構(gòu) 適 用 標(biāo)

準(zhǔn)。

根據(jù)監(jiān)管實(shí)踐，將境內(nèi)機(jī)構(gòu)、非法人組織名下賬戶及利用他人

賬戶持有的證券數(shù)量合并計(jì)算，適用特定短線交易制度。同時(shí)，

對社?；?、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金、年金基金、公募基金做出差

異化安排，明確其可按產(chǎn)品（或組合）計(jì)算持有證券數(shù)量，并

明確證券基金經(jīng)營機(jī)構(gòu)管理的集合私募資管產(chǎn)品按產(chǎn)品單獨(dú)

計(jì)算持有證券數(shù)量。對內(nèi)部控制規(guī)范、治理結(jié)構(gòu)完善、投資管

理模式與公募基金管理人基本一致的私募證券基金管理人，規(guī)

定可以申請按產(chǎn)品計(jì)算持有證券數(shù)量。

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八是明確外資

適用標(biāo)準(zhǔn)。

原則上要求外資機(jī)構(gòu)按管理人計(jì)算持有證券數(shù)量。同時(shí)，按照

“內(nèi)外一致”原則，參照境內(nèi)公募基金監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)定境外公

募基金可申請按產(chǎn)品計(jì)算持有證券數(shù)量。此外，豁免了滬深港

通機(jī)制下香港中央結(jié)算公司適用特定短線交易制度。

九是完善監(jiān)督

管理安排。

明確證監(jiān)會(huì)、證券交易場所可采取的監(jiān)管手段和自律管理措

施。

4. 金融監(jiān)督管理總局：發(fā)布《汽車金融公司管理辦法》

? 原文速遞

http://www.cbirc.gov.cn/cn/view/pages/ItemDetail.html?docId=1117706&it

emId=915&generaltype=0

? 規(guī)定解讀

為進(jìn)一步加強(qiáng)汽車金融公司監(jiān)管，引導(dǎo)其依法合規(guī)經(jīng)營和持續(xù)穩(wěn)健運(yùn)行，國

家金融監(jiān)督管理總局修訂發(fā)布了《汽車金融公司管理辦法》（以下簡稱《辦法》），

自 2023 年 8 月 11 日起施行。

2022 年 12 月 29 日至 2023 年 1 月 29 日，原銀保監(jiān)會(huì)向社會(huì)公開征求意

見，在深入評估論證各方意見后，進(jìn)一步修改完善了《辦法》。

《辦法》主要內(nèi)容如下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

一是以風(fēng)險(xiǎn)為

本加強(qiáng)監(jiān)管。

為引導(dǎo)汽車金融公司聚焦主業(yè)，《辦法》取消股權(quán)投資業(yè)務(wù)。

對出資人提出更高要求，強(qiáng)化股東對汽車金融公司的支持力

度，適當(dāng)擴(kuò)大股東存款范圍，同時(shí)取消定期存款期限的規(guī)定。

增加風(fēng)險(xiǎn)管理要求，增設(shè)流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管指標(biāo)，完善重大突發(fā)

事件報(bào)告、現(xiàn)場檢查、延伸調(diào)查和三方會(huì)談等規(guī)定。

二是適應(yīng)汽車

行業(yè)高質(zhì)量發(fā)

《辦法》將汽車附加品融資列入業(yè)務(wù)范圍，允許客戶在辦理汽

車貸款后單獨(dú)申請附加品融資。允許向汽車售后服務(wù)商提供庫

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

展 的 市 場 需

求。

存采購、維修設(shè)備購買等貸款。允許售后回租模式的融資租賃

業(yè)務(wù)，同時(shí)規(guī)定回租業(yè)務(wù)必須基于車輛真實(shí)貿(mào)易背景。

三是加強(qiáng)公司

治理和內(nèi)部控

制。

《辦法》新增公司治理與內(nèi)部控制要求，重點(diǎn)規(guī)定了股權(quán)管理、

“三會(huì)一層”、關(guān)聯(lián)交易、信息披露、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、內(nèi)外

部審計(jì)和信息系統(tǒng)等方面的監(jiān)管要求，加強(qiáng)具有汽車金融公司

特色的公司治理建設(shè)。

四是貫徹落實(shí)

對 外 開 放 政

策。

《辦法》允許設(shè)立境外子公司，提供民族品牌汽車海外市場發(fā)

展所需的金融服務(wù)，支持我國汽車產(chǎn)業(yè)“走出去”。落實(shí)對外

開放政策要求，取消非金融機(jī)構(gòu)出資人關(guān)于資產(chǎn)規(guī)模的限制條

件。

《辦法》修訂是貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院關(guān)于強(qiáng)化金融監(jiān)管，促進(jìn)汽車消費(fèi)

以及擴(kuò)大對外開放決策部署的重要舉措。國家金融監(jiān)督管理總局將指導(dǎo)汽車金融

公司做好《辦法》實(shí)施工作，持續(xù)強(qiáng)化監(jiān)管，督促其堅(jiān)守專營專業(yè)汽車消費(fèi)信貸

功能定位，大力促進(jìn)汽車消費(fèi)，不斷提升服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)質(zhì)效，實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

5. 金融監(jiān)督管理總局、人社部：發(fā)布《精算師職業(yè)資格規(guī)定》《精算師職業(yè)

資格考試實(shí)施辦法》

? 原文速遞

http://www.cbirc.gov.cn/cn/view/pages/ItemDetail.html?docId=1117722&it

emId=915&generaltype=0

? 規(guī)定解讀

國家金融監(jiān)督管理總局、人力資源社會(huì)保障部聯(lián)合發(fā)布《精算師職業(yè)資格規(guī)

定》《精算師職業(yè)資格考試實(shí)施辦法》（以下簡稱《資格規(guī)定》《實(shí)施辦法》），

自發(fā)布之日起施行?！顿Y格規(guī)定》《實(shí)施辦法》堅(jiān)持以習(xí)近平新時(shí)代中國特色社

會(huì)主義思想為指導(dǎo)，牢牢立足我國金融保險(xiǎn)實(shí)際，打造具有中國特色的精算師職

業(yè)資格管理和考試體系，有利于推進(jìn)我國精算事業(yè)自主發(fā)展，增強(qiáng)國際精算交流

合作，推動(dòng)保險(xiǎn)業(yè)高水平對外開放和高質(zhì)量發(fā)展。

《資格規(guī)定》《實(shí)施辦法》于 2023 年 4 月 12 日至 4 月 26 日向社會(huì)公開征

求意見。相關(guān)部門、保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)、專家學(xué)者和社會(huì)公眾等廣泛關(guān)注，各方總體支持。

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有國家金融監(jiān)督管理總局、人力資源社會(huì)保障部充分采納合理意見建議，形成了《資

格規(guī)定》《實(shí)施辦法》。《資格規(guī)定》《實(shí)施辦法》的主要內(nèi)容如下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

立足國情，走

中國特色精算

發(fā)展之路

深刻把握新發(fā)展階段，貫徹新發(fā)展理念，牢牢立足我國金融保

險(xiǎn)實(shí)際，設(shè)置我國亟需的壽險(xiǎn)、非壽險(xiǎn)、社會(huì)保險(xiǎn)與養(yǎng)老金計(jì)

劃、金融風(fēng)險(xiǎn)管理等專業(yè)類別，打造具有中國特色的精算師職

業(yè)資格管理和考試體系。

借鑒國際，推

動(dòng)保險(xiǎn)市場高

水平對外開放

借鑒國際成熟精算師考試制度，研究制定我國精算師職業(yè)資格

考試的專業(yè)類別、考試科目以及資格管理、繼續(xù)教育等要求，

推動(dòng)保險(xiǎn)業(yè)高水平對外開放。

結(jié)合實(shí)際，吸

引培養(yǎng)更多精

算人才

立足我國保險(xiǎn)業(yè)實(shí)際，科學(xué)設(shè)定報(bào)名條件，優(yōu)化考試科目，為

我國金融保險(xiǎn)業(yè)和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展培養(yǎng)更多精算人才。

強(qiáng)管理，打造

高質(zhì)量精算人

才隊(duì)伍

專業(yè)素質(zhì)和職業(yè)道德是精算師執(zhí)業(yè)的關(guān)鍵，通過實(shí)行登記制

度、建立誠信檔案、加強(qiáng)繼續(xù)教育等方式，強(qiáng)化對精算師的管

理，打造高質(zhì)量精算人才隊(duì)伍

6. 金融監(jiān)督管理總局：就《非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（征求意

見稿）》公開征求意見

? 原文速遞

http://www.cbirc.gov.cn/cn/view/pages/ItemDetail.html?docId=1119099&it

emId=915&generaltype=0

? 規(guī)定解讀

為貫徹落實(shí)中央巡視整改工作要求，強(qiáng)化其他非銀行金融機(jī)構(gòu)（以下簡稱非

銀機(jī)構(gòu)）監(jiān)管，穩(wěn)妥推進(jìn)對外開放工作，持續(xù)深化“放管服”改革，加強(qiáng)行政許

可與監(jiān)管制度有效銜接，國家金融監(jiān)督管理總局對《非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事

項(xiàng)實(shí)施辦法》進(jìn)行修訂，形成了《非銀行金融機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)實(shí)施辦法（征求

意見稿）》（以下簡稱《征求意見稿》）。本次修訂的主要內(nèi)容如下：

澄 明 金 融 法 律 月 報(bào)

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有關(guān)注要點(diǎn) 主要修訂內(nèi)容

調(diào)整部分事項(xiàng)

準(zhǔn)入條件

結(jié)合近年修訂的《企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司管理辦法》《汽車金融公

司管理辦法》，同步調(diào)整機(jī)構(gòu)設(shè)立和股東準(zhǔn)入條件，落實(shí)業(yè)務(wù)

分級管理規(guī)定，完善財(cái)務(wù)公司專項(xiàng)業(yè)務(wù)準(zhǔn)入條件。

落實(shí)擴(kuò)大對外

開放部署

進(jìn)一步放寬境外機(jī)構(gòu)入股金融資產(chǎn)管理公司的準(zhǔn)入條件，允許

境外非金融機(jī)構(gòu)作為金融資產(chǎn)管理公司出資人，取消境外金融

機(jī)構(gòu)作為金融資產(chǎn)管理公司出資人的總資產(chǎn)要求。

推進(jìn)簡政放權(quán)

工作

簡化債券發(fā)行和部分人員任職資格審批程序，取消非銀機(jī)構(gòu)發(fā)

行非資本類債券審批、金融資產(chǎn)管理公司財(cái)務(wù)部門和內(nèi)審部門

負(fù)責(zé)人任職資格核準(zhǔn)事項(xiàng)，改為事后報(bào)告制，明確資本類債券

儲(chǔ)架發(fā)行機(jī)制。

完善相關(guān)行政

許可規(guī)定

總結(jié)近年來非銀機(jī)構(gòu)行政許可工作中遇到的實(shí)際問題，加強(qiáng)對

股東資質(zhì)的審查，完善行政許可條件、程序等相關(guān)規(guī)定。

7. 上交所、深交所：發(fā)布《以上市公司質(zhì)量為導(dǎo)向的保薦機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)質(zhì)量評價(jià)

實(shí)施辦法（試行）》

? 原文速遞

上交所：

http://www.sse.com.cn/lawandrules/sselawsrules/stocks/review/firstepisod

e/c/c_20230721_5724119.shtml

深交所：

http://www.szse.cn/lawrules/rule/stock/audit/t20230721_602096.html

? 規(guī)定解讀

為適應(yīng)全面實(shí)行注冊制改革需要，督促保薦機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)理念加快從“可批性”

向“可投性”轉(zhuǎn)變，提升保薦機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)水平，提高首次公開發(fā)行股票或存托憑證

并上市保薦項(xiàng)目（以下簡稱首發(fā)保薦項(xiàng)目）質(zhì)量，根據(jù)《首次公開發(fā)行股票注冊

管理辦法》《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》《關(guān)于注冊制下督促證券公司從

事投行業(yè)務(wù)歸位盡責(zé)的指導(dǎo)意見》《上海證券交易所股票發(fā)行上市審核規(guī)則》《深

圳證券交易所股票發(fā)行上市審核規(guī)則》等規(guī)定，上海證券交易所、深圳證券交易

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上?？偹?地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有所共同制定《以上市公司質(zhì)量為導(dǎo)向的保薦機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)質(zhì)量評價(jià)實(shí)施辦法（試行）》，

具體包括以下內(nèi)容：

關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

評價(jià)內(nèi)容與指

標(biāo)

明確評價(jià)體系構(gòu)成和指標(biāo)設(shè)定。評價(jià)體系分為上市公司質(zhì)量評

價(jià)、保薦業(yè)務(wù)質(zhì)量評價(jià)及評價(jià)得分調(diào)整三個(gè)部分，賦予上市公

司質(zhì)量 70%的權(quán)重，賦予保薦業(yè)務(wù)質(zhì)量 30%的權(quán)重。

評價(jià)方法與程

序

明確指標(biāo)賦值方法。為全面反映公司經(jīng)營質(zhì)量變化，與上市公

司質(zhì)量相關(guān)指標(biāo)，以公司上市后五個(gè)會(huì)計(jì)年度表現(xiàn)作為賦值基

礎(chǔ)，其中前三年質(zhì)量得分占 80%，后兩年質(zhì)量得分占 20%。

評價(jià)結(jié)果與運(yùn)

用

明確評價(jià)結(jié)果分類及運(yùn)用方式。將得分前 20%的保薦機(jī)構(gòu)劃為

A 類，后 20%的劃分 C 類，其余為 B 類。交易所根據(jù)分類結(jié)

果對保薦機(jī)構(gòu)在審首發(fā)保薦項(xiàng)目采取提高或降低非問題導(dǎo)向

現(xiàn)場督導(dǎo)比例的分類監(jiān)管措施。

評價(jià)組織與實(shí)

施

明確評價(jià)實(shí)施主體及開展時(shí)間。滬深交易所成立聯(lián)合工作組于

每年三季度開展評價(jià)工作。

8. 北交所：發(fā)布《北京證券交易所上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理指引》

? 原文速遞

https://www.bse.cn/jygl_list/200017799.html

? 規(guī)定解讀

為進(jìn)一步優(yōu)化上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理機(jī)制，提升服務(wù)水平，北京證

券交易所對《北京證券交易所上市公司股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理指引》進(jìn)行了修訂。

本次修訂的主要內(nèi)容如下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要修訂內(nèi)容

明確寫出質(zhì)押

的股票經(jīng)法院

經(jīng)質(zhì)權(quán)人申請、法院審查同意后，質(zhì)押的股票可以通過集中競

價(jià)、大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式出售，實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有關(guān)注要點(diǎn) 主要修訂內(nèi)容

同意可以協(xié)議

轉(zhuǎn)讓

協(xié)議轉(zhuǎn)讓的辦

理時(shí)限

協(xié)議轉(zhuǎn)讓的辦理時(shí)限由 2 個(gè)月延長為 6 個(gè)月。

9. 深交所：發(fā)布《深圳證券交易所與境外證券交易所互聯(lián)互通存托憑證上市

交易暫行辦法（2023 年修訂）》

? 原文速遞

http://www.szse.cn/disclosure/notice/general/t20230718_601842.html

? 規(guī)定內(nèi)容

為了進(jìn)一步規(guī)范境內(nèi)上市公司境外發(fā)行可轉(zhuǎn)換為境內(nèi)基礎(chǔ)股票的全球存托

憑證（以下簡稱 GDR）行為,深圳證券交易所（以下簡稱“深交所”）對《深圳

證券交易所與境外證券交易所互聯(lián)互通存托憑證上市交易暫行辦法》（以下簡稱

《暫行辦法》）進(jìn)行了修訂。主要修訂情況如下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要修訂/新增內(nèi)容

明確 GDR 境

內(nèi)新增基礎(chǔ)股

票上市條件

深交所上市公司在境外發(fā)行上市全球存托憑證，申請其境內(nèi)新

增股票在深交所發(fā)行上市的，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）《上

市公司證券發(fā)行注冊管理辦法》（以下簡稱《注冊管理辦法》）

規(guī)定的發(fā)行條件；（二）在深交所上市滿 1 年，存在重組上市

情形的，應(yīng)當(dāng)自重組上市完成后滿 1 年；（三）發(fā)行申請日前

120 個(gè)交易日按股票收盤價(jià)計(jì)算的上市公司 A 股平均市值不低

于人民幣 200 億元；（四）深交所規(guī)定的其他條件。

明確審核主體

及程序

深交所發(fā)行上市審核機(jī)構(gòu)對境內(nèi)新增基礎(chǔ)股票的發(fā)行上市申

請文件進(jìn)行審核。上市公司基礎(chǔ)股票發(fā)行上市的申請與受理、

發(fā)行上市審核機(jī)構(gòu)審核、向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)送審核意見、會(huì)后事

項(xiàng)、復(fù)審、審核中止與終止、審核相關(guān)事項(xiàng)等，適用《深圳證

券交易所上市公司證券發(fā)行上市審核規(guī)則》（以下簡稱《再融

資審核規(guī)則》）等關(guān)于向特定對象發(fā)行證券的規(guī)定。

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明確深交所上

市 公 司 申 請

GDR 境外發(fā)

行上市重要時(shí)

點(diǎn)的臨時(shí)信息

披露要求

深交所上市公司申請全球存托憑證在境外證券交易所發(fā)行上

市的，應(yīng)當(dāng)在下列時(shí)點(diǎn)及時(shí)披露進(jìn)展情況：（一）向境外有權(quán)

機(jī)構(gòu)提交全球存托憑證發(fā)行上市申請文件，但依照境外監(jiān)管規(guī)

定采用非公開方式申請的除外；（二）境外有權(quán)機(jī)構(gòu)就全球存

托憑證發(fā)行上市申請作出審核結(jié)果；（三）全球存托憑證發(fā)行

上市獲中國證監(jiān)會(huì)備案；（四）全球存托憑證在境外證券交易

所發(fā)行上市；（五）募集資金到賬；（六）上市公司中止或者

終止全球存托憑證發(fā)行上市；（七）其他重要進(jìn)展情況。

對應(yīng)完善《暫

行辦法》的制

定依據(jù)與適用

范圍

補(bǔ)充《注冊管理辦法》作為《暫行辦法》的制定依據(jù)。補(bǔ)充 GDR

基礎(chǔ)股票發(fā)行上市適用《暫行辦法》，未作規(guī)定的，適用《再

融資審核規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券

交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》等深交所相關(guān)規(guī)定。

擴(kuò)大監(jiān)管對象

范圍

明確發(fā)行 GDR 的境內(nèi)上市公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人

員、控股股東、實(shí)際控制人，GDR 對應(yīng)基礎(chǔ)股票發(fā)行的保薦人

及其保薦代表人、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其相關(guān)人員應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)規(guī)

定，接受深交所自律監(jiān)管，存在違規(guī)行為的，深交所可以采取

自律監(jiān)管措施和紀(jì)律處分。

10. 中基協(xié)：發(fā)布《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案辦法》

? 原文速遞

https://www.amac.org.cn/aboutassociation/gyxh_xhdt/xhdt_xhtz/202307/t

20230714_14875.html

? 規(guī)定解讀

為了規(guī)范證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，保護(hù)投資者及相關(guān)當(dāng)事人合

法權(quán)益，促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)將《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私

募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案管理辦法（試行）》修訂為《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管

理計(jì)劃備案辦法》（下簡稱“《備案辦法》”）。

《備案辦法》修訂主要遵循以下思路：一是總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，歸納成熟備案標(biāo)

準(zhǔn)，吸收上升至自律規(guī)則，增強(qiáng)系統(tǒng)性提高透明度。主要總結(jié)前期行業(yè)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有全面梳理歸納《備案關(guān)注要點(diǎn)》等服務(wù)性指南中的備案標(biāo)準(zhǔn)，吸納至基本性自律

規(guī)則，持續(xù)完善清晰明確的規(guī)則體系，二是按照行政監(jiān)管與自律管理分工，做好

資管規(guī)定修訂的配套銜接。為落實(shí)銜接資管規(guī)定，細(xì)化具體規(guī)范要求，《備案辦

法》重點(diǎn)增補(bǔ)非公開募集、投資管理、產(chǎn)品運(yùn)作核查內(nèi)容，完善明確備案核查標(biāo)

準(zhǔn)，同時(shí)，整合精簡備案報(bào)告事項(xiàng)，切實(shí)減輕行業(yè)機(jī)構(gòu)報(bào)送負(fù)擔(dān)。三是回應(yīng)行業(yè)

實(shí)踐需求，適當(dāng)完善股權(quán)投資運(yùn)作等要求，提升產(chǎn)品投資運(yùn)作靈活度?！秱浒皋k

法》重點(diǎn)對擴(kuò)大墓集規(guī)模、組合投資豁免、合理費(fèi)用列支等進(jìn)行細(xì)化完善提升股

權(quán)投資運(yùn)作靈活度，引導(dǎo)資本更多投向?qū)嶓w經(jīng)濟(jì)。具體修訂內(nèi)容如下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要修訂內(nèi)容

引導(dǎo)行業(yè)回歸

本源，明確強(qiáng)

調(diào)主動(dòng)管理，

規(guī)范聘請投資

顧問，提升機(jī)

構(gòu)專業(yè)能力

《備案辦法》一是強(qiáng)調(diào)管理人主動(dòng)管理職責(zé)，禁止管理人讓渡

投資決策職責(zé)，為其他機(jī)構(gòu)、個(gè)人等提供規(guī)避監(jiān)管要求的通道

服務(wù)；二是為防范行業(yè)機(jī)構(gòu)過度依賴投資顧問，忽視自身專業(yè)

能力建設(shè)等問題，《備案辦法》明確了資管計(jì)劃聘請投資顧問

的原則性及具體要求。

堅(jiān)持風(fēng)險(xiǎn)問題

導(dǎo)向，細(xì)化關(guān)

聯(lián) 交 易 等 要

求，加強(qiáng)行業(yè)

合規(guī)運(yùn)作

《備案辦法》細(xì)化完善相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)防控安排，一是強(qiáng)調(diào)不得直接

或間接參與結(jié)構(gòu)化發(fā)行債券，要求產(chǎn)品投資于單一債券占比超

過 50%的，杠桿比例不得超過 120%，同時(shí)明確管理人應(yīng)審慎

選擇債券投資策略、重點(diǎn)關(guān)注異常債券交易，有效識別結(jié)構(gòu)化

發(fā)債，引導(dǎo)壓實(shí)管理人責(zé)任；二是細(xì)化關(guān)聯(lián)交易管控，要求管

理人應(yīng)審慎評估各類關(guān)聯(lián)交易，統(tǒng)一納入管理范圍，明確關(guān)聯(lián)

交易識別認(rèn)定、交易決策、信息披露等事項(xiàng)。

明確監(jiān)管自律

導(dǎo)向，強(qiáng)調(diào)不

得 保 本 保 收

益、不得開展

與資產(chǎn)管理相

沖突行為等禁

止性行為

《備案辦法》進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)明確不得保本保收益、不得開展與資

產(chǎn)管理相沖突行為等禁止性行為：一是不得承諾或?qū)崿F(xiàn)保本保

收益，包括不得向投資者承諾本金或最低收益、開展資金池業(yè)

務(wù)等；二是不得開展與資產(chǎn)管理相沖突的行為或活動(dòng)，包括從

事信貸業(yè)務(wù)或直接投向信貸資產(chǎn)，投向保理融資租賃等行為。

滿足行業(yè)實(shí)踐

需求，適度松

為滿足股權(quán)投資分期投入需求，減少資金閑置成本，《備案辦

法》一是允許股權(quán)投資的封閉式資管計(jì)劃可以擴(kuò)大募集規(guī)模，

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有關(guān)注要點(diǎn) 主要修訂內(nèi)容

綁股權(quán)投資運(yùn)

作，優(yōu)化分期

繳付和擴(kuò)募、

組 合 投 資 、

SPV 嵌 套 層

數(shù)、費(fèi)用列支

等系列要求

原則上擴(kuò)募的新增總規(guī)模不得超過成立時(shí)募集規(guī)模 3 倍，但明

確養(yǎng)老基金參與等情形可適當(dāng)豁免 3 倍限制；二是明確員工跟

投股權(quán)投資的資管計(jì)劃，可豁免組合投資專業(yè)投資者、最低起

投金額 1000 萬元要求，主要基于股權(quán)投資行業(yè)特點(diǎn)，單一項(xiàng)

目基金投資通常要求員工跟投，以實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、利益綁定，

但仍應(yīng)滿足 100 萬元基本起投金額要求；三是優(yōu)化嵌套層數(shù)規(guī)

則，股權(quán)投資的資管計(jì)劃通過特殊目的載體(SPV)間接投資標(biāo)

的股權(quán)，該 SPV 不計(jì)入嵌套層數(shù)；四是允許股權(quán)投資的資管

計(jì)劃在計(jì)劃財(cái)產(chǎn)中列支盡職調(diào)查等合理費(fèi)用。

11. 中基協(xié)：發(fā)布《私募基金管理人失聯(lián)處理指引》

? 原文速遞

https://www.amac.org.cn/governmentrules/czxgf/zlgz/zlgz_smjj/zlgz_smjj_

zhl/202307/t20230714_14873.html

? 規(guī)定解讀

為了督促私募基金管理人暢通投資者服務(wù)渠道保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)行

業(yè)健康發(fā)展，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（下簡稱“中基協(xié)”）根據(jù)《中華人民共

和國證券投資基金法》《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》《私募投資基金登記

備案辦法》等法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定及中基協(xié)自律規(guī)則，制定了《私

募基金管理人失聯(lián)處理指引》（下簡稱“《指引》”）。《指引》的主要內(nèi)容如

下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

信息填報(bào)

私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)定，通過登記備案電子系統(tǒng)填

報(bào)郵寄地址、傳真地址、電話號碼、電子郵箱等聯(lián)系方式，確

保信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，并保持通信聯(lián)絡(luò)方式有效、暢通。

私募基金管理人及其法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代

表、高級管理人員的聯(lián)系方式發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定報(bào)送

更新信息。

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

私募基金管理人填報(bào)的信息不真實(shí)、不準(zhǔn)確、不完整或者未及

時(shí)更新信息的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)中國證監(jiān)會(huì)及派出機(jī)構(gòu)協(xié)會(huì)按照其填

報(bào)的聯(lián)系方式無法取得有效聯(lián)系的相應(yīng)后果。

失聯(lián)認(rèn)定及公

示

通過電話、電子郵件、短信等形式均無法與私募基金管理人取

得有效聯(lián)系的，協(xié)會(huì)以公告形式通知私募基金管理人；私募基

金管理人應(yīng)當(dāng)在公告發(fā)布后的五個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)報(bào)送情況

報(bào)告。逾期未報(bào)告的，協(xié)會(huì)即認(rèn)定該私墓基金管理人為失聯(lián)私

墓基金管理人。

協(xié)會(huì)通過官方網(wǎng)站對失聯(lián)私募基金管理人進(jìn)行公示，公示期限

為一個(gè)月。失聯(lián)私募基金管理人公示期間，協(xié)會(huì)暫停辦理其各

項(xiàng)業(yè)務(wù)。

情況報(bào)送

私募基金管理人向協(xié)會(huì)報(bào)送情況報(bào)告，應(yīng)當(dāng)通過公告指定的方

式報(bào)送，通過其他方式報(bào)送的，協(xié)會(huì)不予接受。

情況報(bào)告應(yīng)當(dāng)包括出資人信息、人員信息、辦公場地信息、基

金產(chǎn)品運(yùn)營情況、誠信情況等內(nèi)容，就失聯(lián)原因進(jìn)行解釋說明，

并按照要求提交相關(guān)材料。

失聯(lián)私募基金管理人自公示之日起一個(gè)月內(nèi)報(bào)送符合要求的

情況報(bào)告，協(xié)會(huì)取消其失聯(lián)公示信息并終止失聯(lián)程序。

終止失聯(lián)程序后，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按要求配合協(xié)會(huì)約談、

信息填報(bào)、材料報(bào)送等后續(xù)工作。如私募基金管理人存在無法

持續(xù)符合登記要求等情形，終止失聯(lián)程序后按照相關(guān)規(guī)定處

理。

事后管理

協(xié)會(huì)對終止失聯(lián)程序的私募基金管理人持續(xù)予以重點(diǎn)關(guān)注，加

強(qiáng)事中事后自律管理和風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測。

私募基金管理人在終止失聯(lián)程序后 12 個(gè)月內(nèi)，再次出現(xiàn)本指

引第三條公告通知報(bào)送情況報(bào)告的情形，逾期未報(bào)送的，協(xié)會(huì)

直接注銷其私募基金管理人登記。

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22

上?？偹?地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

因失聯(lián)被注銷登記的私募基金管理人，自被注銷登記之日起 3

年內(nèi)，不得重新登記，不得成為私募基金管理人的控股股東、

實(shí)際控制人、普通合伙人或者主要出資人：其控股股東、實(shí)際

控制人、普通合伙人、法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派

代表、負(fù)有責(zé)任的高級管理人員和直接責(zé)任人員，自被注銷登

記之日起 3 年內(nèi)，不得擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高

級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表，不得成為私募基

金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人或者主要出資

人。

因失聯(lián)被注銷的私募基金管理人及其控股股東、實(shí)際控制人、

普通合伙人、法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)

有責(zé)任的高級管理人員和直接責(zé)任人員記入?yún)f(xié)會(huì)誠信信息管

理系統(tǒng)，并按照中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定記入證券期貨市場誠信檔案數(shù)

據(jù)庫。

12. 中基協(xié)：發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則》

? 原文速遞

https://www.amac.org.cn/governmentrules/czxgf/zlgz/zlgz_smjj/zlgz_smjj_

zhl/202307/t20230714_14874.html

? 規(guī)定解讀

為了規(guī)范協(xié)會(huì)的自律管理工作，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)基金行業(yè)有序健

康發(fā)展，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)對《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則（試

行）》進(jìn)行了修訂，并于近期發(fā)布了《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則》

（以下簡稱“《規(guī)則》”）?！兑?guī)則》適用于對協(xié)會(huì)會(huì)員、經(jīng)協(xié)會(huì)登記機(jī)構(gòu)、產(chǎn)

品備案機(jī)構(gòu)、基金從業(yè)人員及其他自律管理對象開展自律檢查的情況，其主要內(nèi)

容如下：

關(guān)注要點(diǎn) 主要內(nèi)容

檢查手段 (一) 進(jìn)入檢查對象的辦公場所或者營業(yè)場所進(jìn)行檢查；

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(二) 詢問或者約談檢查對象及其董事、監(jiān)事、法定代表人、執(zhí)

行事務(wù)合伙人或者其委派代表、高級管理人員以及其他工作人

員，要求對有關(guān)檢查事項(xiàng)作出解釋、說明；要求檢查對象的股

東、實(shí)際控制人或者其他關(guān)聯(lián)方提供相關(guān)資料；

(三) 要求檢查對象在限定的期限內(nèi)提供與其經(jīng)營管理和財(cái)務(wù)

狀況有關(guān)的資料、信息，包括但不限于與檢查事項(xiàng)相關(guān)的資金

賬戶、證券期貨賬戶和銀行賬戶、推介募集材料合格投資者確

認(rèn)材料、風(fēng)險(xiǎn)測評與承擔(dān)材料、風(fēng)險(xiǎn)揭示書、盡職調(diào)查報(bào)告、

投資決策材料等；

(四) 查閱、復(fù)制與檢查事項(xiàng)有關(guān)的文件、資料，對于可能被轉(zhuǎn)

移、隱匿或者毀損的文件、資料、電子數(shù)據(jù)等進(jìn)行固定；

(五) 要求檢查對象提供為其服務(wù)的基金銷售機(jī)構(gòu)、估值核算機(jī)

構(gòu)、份額登記機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等基金服務(wù)機(jī)

構(gòu)以及托管機(jī)構(gòu)等出具的相關(guān)資料，并要求檢查對象就有關(guān)事

項(xiàng)作出說明；

(六) 要求檢查對象按照相關(guān)規(guī)定提供由經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)備案的

律師事務(wù)所出具的專項(xiàng)法律意見書；

(七) 根據(jù)自律檢查要求采取的其他手段。

現(xiàn)場檢查

協(xié)會(huì)實(shí)施現(xiàn)場檢查，根據(jù)檢查事項(xiàng)實(shí)際情況安排檢查工作，成

立檢查組，檢查組應(yīng)當(dāng)至少由 2 名以上協(xié)會(huì)正式人員組成。

除保察和特殊情況外，檢查組應(yīng)當(dāng)書面通知檢查對象，要求其

做好配合檢查的準(zhǔn)備。檢查通知應(yīng)當(dāng)列明檢查時(shí)間、檢查內(nèi)容、

檢查對象需要準(zhǔn)備的材料、配合事項(xiàng)及其他有關(guān)要求等。

實(shí)施現(xiàn)場檢查時(shí)，檢查組應(yīng)當(dāng)制作材料清單，如實(shí)、準(zhǔn)確、完

整記錄現(xiàn)場檢查過程及檢查材料。

非現(xiàn)場檢查

檢查人員可以根據(jù)檢查要求，要求檢查對象通過協(xié)會(huì)指定的郵

箱或者信息系統(tǒng)提供與檢查事項(xiàng)有關(guān)的信息、電子數(shù)據(jù)、文件

和資料等證據(jù)材料，通過對相關(guān)材料的查驗(yàn)開展線上檢查。

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檢查人員在收到檢查對象提交的材料后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以審核。

如有必要，檢查人員可以根據(jù)審核情況 進(jìn)行補(bǔ)充檢查。

13. 人民銀行：發(fā)布《中央銀行存款賬戶管理辦法》

? 原文速遞

http://www.pbc.gov.cn/goutongjiaoliu/113456/113469/4984835/index.html

? 規(guī)定解讀

為規(guī)范中央銀行存款賬戶服務(wù)和管理，提高央行貨幣結(jié)算服務(wù)的透明度、公

平性和可獲得性，中國人民銀行制定發(fā)布《中央銀行存款賬戶管理辦法》（下簡

稱“《辦法》”）。

中央銀行存款賬戶服務(wù)是中國人民銀行履職的前提和基礎(chǔ)，是實(shí)施貨幣政策、

維護(hù)金融穩(wěn)定、提供最終結(jié)算的重要載體。中國人民銀行依據(jù)《中國人民銀行法》

《非銀行支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》等法律制度，為金融機(jī)構(gòu)、非銀行支付

機(jī)構(gòu)、金融基礎(chǔ)設(shè)施運(yùn)營機(jī)構(gòu)、境外央行以及中國人民銀行內(nèi)設(shè)部門等開立存款

賬戶，并為其提供賬戶服務(wù)?！掇k法》的制定，對于推進(jìn)中央銀行存款賬戶管理

和服務(wù)法治化，優(yōu)化中央銀行賬戶服務(wù)職能，提升防范資金結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)能力，更好

實(shí)現(xiàn)中國人民銀行貨幣政策目標(biāo)和維護(hù)金融穩(wěn)定具有重要意義。

《辦法》共六章 43 條?！掇k法》統(tǒng)一了中央銀行存款賬戶的分類、開戶條

件和評估標(biāo)準(zhǔn)，提升了獲得央行賬戶服務(wù)的可預(yù)期性和便捷性；明確了央行存款

賬戶開立、變更、撤銷及使用管理要求，實(shí)施賬戶全生命周期管理?！掇k法》注

重加強(qiáng)關(guān)鍵環(huán)節(jié)風(fēng)險(xiǎn)管控，規(guī)范代理結(jié)算和賬戶安全管理要求，有利于降低央行

存款賬戶資金結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)，保障業(yè)務(wù)連續(xù)性。同時(shí)，從中國人民銀行提供賬戶服務(wù)

和開戶機(jī)構(gòu)使用賬戶的角度出發(fā)，明確中國人民銀行與開戶機(jī)構(gòu)作為平等的民事

主體以合同約定方式厘清雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。

下一步，中國人民銀行將認(rèn)真做好《辦法》貫徹落實(shí)工作，進(jìn)一步提升中央

銀行存款賬戶管理和服務(wù)質(zhì)效，促進(jìn)央行存款賬戶業(yè)務(wù)平穩(wěn)健康發(fā)展。

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有二、監(jiān)管動(dòng)態(tài)

1. 金融監(jiān)督管理總局：國家金融監(jiān)督管理總局省市兩級派出機(jī)構(gòu)統(tǒng)一掛牌1

7 月 20 日上午，國家金融監(jiān)督管理總局 31 家省級監(jiān)管局和 5 家計(jì)劃單列

市監(jiān)管局、306 家地市監(jiān)管分局統(tǒng)一掛牌，標(biāo)志著金融監(jiān)管體制改革邁出重要步

伐，取得階段性成效。國家金融監(jiān)督管理總局黨委書記、局長李云澤和甘肅省委

書記、省人大常委會(huì)主任胡昌升出席國家金融監(jiān)督管理總局甘肅監(jiān)管局掛牌儀式

并共同揭牌。

國家金融監(jiān)督管理總局組建以來，堅(jiān)持以習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會(huì)主義思

想為指導(dǎo)，堅(jiān)決貫徹落實(shí)黨中央、國務(wù)院重大決策部署，全面踐行金融工作的政

治性、人民性，著力提升服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)質(zhì)效，堅(jiān)決守住不發(fā)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)底

線，深入推進(jìn)金融改革發(fā)展。認(rèn)真履行金融監(jiān)管新職責(zé)新使命，聚焦加強(qiáng)和完善

現(xiàn)代金融監(jiān)管，全面強(qiáng)化機(jī)構(gòu)監(jiān)管、行為監(jiān)管、功能監(jiān)管、穿透式監(jiān)管、持續(xù)監(jiān)

管，不斷完善具有中國特色時(shí)代特征的金融監(jiān)管體系，努力為全面推進(jìn)中國式現(xiàn)

代化建設(shè)作出新的貢獻(xiàn)。

國家金融監(jiān)督管理總局省市兩級派出機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人在當(dāng)天掛牌儀式上一

致表示，堅(jiān)決擁護(hù)黨中央、國務(wù)院關(guān)于機(jī)構(gòu)改革的決策部署，認(rèn)真貫徹落實(shí)國家

金融監(jiān)督管理總局黨委工作要求，提高政治站位，強(qiáng)化責(zé)任擔(dān)當(dāng)，不斷增強(qiáng)監(jiān)管

工作的前瞻性、精準(zhǔn)性、有效性、協(xié)同性，以新機(jī)構(gòu)展現(xiàn)新氣象，以新?lián)?dāng)彰顯

新作為，堅(jiān)定不移走好中國特色金融發(fā)展之路，奮力開創(chuàng)金融監(jiān)管工作新局面。

2. 人民銀行：2023 年上半年金融統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)報(bào)告2

一、廣義貨幣增長 11.3%

6 月末，廣義貨幣(M2)余額 287.3 萬億元，同比增長 11.3%，增速分別比上

月末和上年同期低 0.3 個(gè)和 0.1 個(gè)百分點(diǎn)；狹義貨幣（M1）余額 69.56 萬億元，

同比增長 3.1%，增速分別比上月末和上年同期低 1.6 個(gè)和 2.7 個(gè)百分點(diǎn)；流通

中貨幣(M0)余額 10.54 萬億元，同比增長 9.8%。上半年凈投放現(xiàn)金 789 億元。

二、上半年人民幣貸款增加 15.73 萬億元

6 月末，本外幣貸款余額 235.73 萬億元，同比增長 10.6%。月末人民幣貸

款余額 230.58 萬億元，同比增長 11.3%，增速比上月末低 0.1 個(gè)百分點(diǎn)，與上

年同期持平。

1 http://www.cbirc.gov.cn/cn/view/pages/ItemDetail.html?docId=1118646&itemId=915&generaltype=0

2 http://www.pbc.gov.cn/goutongjiaoliu/113456/113469/4988947/index.html

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北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有上半年人民幣貸款增加 15.73 萬億元，同比多增 2.02 萬億元。分部門看，

住戶貸款增加 2.8 萬億元，其中，短期貸款增加 1.33 萬億元，中長期貸款增加

1.46 萬億元；企（事）業(yè)單位貸款增加 12.81 萬億元，其中，短期貸款增加 3.84

萬億元，中長期貸款增加 9.71 萬億元，票據(jù)融資減少 8924 億元；非銀行業(yè)金融

機(jī)構(gòu)貸款減少 15 億元。6 月份，人民幣貸款增加 3.05 萬億元，同比多增 2296

億元。

6 月末，外幣貸款余額 7129 億美元，同比下降 20.1%。上半年外幣貸款減

少 287 億美元，同比多減 86 億美元。6 月份，外幣貸款減少 86 億美元，同比

少減 87 億美元。

三、上半年人民幣存款增加 20.1 萬億元

6 月末，本外幣存款余額 284.67 萬億元，同比增長 10.5%。月末人民幣存

款余額 278.62 萬億元，同比增長 11%，增速比上月末低 0.6 個(gè)百分點(diǎn)，比上年

同期高 0.2 個(gè)百分點(diǎn)。

上半年人民幣存款增加 20.1 萬億元，同比多增 1.3 萬億元。其中，住戶存

款增加 11.91 萬億元，非金融企業(yè)存款增加 4.96 萬億元，財(cái)政性存款減少 125

億元，非銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)存款增加 1.08 萬億元。6 月份，人民幣存款增加 3.71

萬億元，同比少增 1.12 萬億元。

6 月末，外幣存款余額 8374 億美元，同比下降 15.1%。上半年外幣存款減

少 166 億美元，同比多減 63 億美元。6 月份，外幣存款減少 144 億美元，同比

多減 166 億美元。

四、6 月份銀行間人民幣市場同業(yè)拆借月加權(quán)平均利率為 1.57%，質(zhì)押式債

券回購月加權(quán)平均利率為 1.67%

上半年銀行間人民幣市場以拆借、現(xiàn)券和回購方式合計(jì)成交 1014.23 萬億

元，日均成交 8.25 萬億元，日均成交同比增長 22.4%。其中，同業(yè)拆借日均成

交同比增長 9.2%，現(xiàn)券日均成交同比增長 14.6%，質(zhì)押式回購日均成交同比增

長 25.5%。

6 月份同業(yè)拆借加權(quán)平均利率為 1.57%，分別比上月和上年同期高 0.07 個(gè)

和 0.01 個(gè)百分點(diǎn)；質(zhì)押式回購加權(quán)平均利率為 1.67%，分別比上月和上年同期

高 0.12 個(gè)和 0.1 個(gè)百分點(diǎn)。

五、國家外匯儲(chǔ)備余額 3.19 萬億美元

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上海總所 地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有6 月末，國家外匯儲(chǔ)備余額為 3.19 萬億美元。6 月末，人民幣匯率為 1 美元

兌 7.2258 元人民幣。

六、上半年經(jīng)常項(xiàng)下跨境人民幣結(jié)算金額為 6.3 萬億元，直接投資跨境人民

幣結(jié)算金額為 3.53 萬億元

上半年，經(jīng)常項(xiàng)下跨境人民幣結(jié)算金額為 6.3 萬億元，其中貨物貿(mào)易、服務(wù)

貿(mào)易及其他經(jīng)常項(xiàng)目分別為 4.84 萬億元、1.46 萬億元；直接投資跨境人民幣結(jié)

算金額為 3.53 萬億元，其中對外直接投資、外商直接投資分別為 1.19 萬億元、

2.34 萬億元。

3. 深交所：認(rèn)真落實(shí)特定短線交易監(jiān)管要求配套制定自律規(guī)則 穩(wěn)定市場各方

預(yù)期3

2023 年 7 月 21 日，為落實(shí)《證券法》要求，規(guī)范特定短線交易監(jiān)管，穩(wěn)定

市場預(yù)期，證監(jiān)會(huì)就《關(guān)于完善特定短線交易監(jiān)管的若干規(guī)定（征求意見稿）》

（以下簡稱《規(guī)定》）公開征求意見。深交所將按照證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一部署，扎實(shí)做好

配套自律監(jiān)管規(guī)則的研究制定工作。

特定短線交易制度作為規(guī)制上市公司持股 5%以上股東、董監(jiān)高等特定投資

者證券內(nèi)幕交易的“預(yù)防性”制度，旨在防范內(nèi)部人利用信息優(yōu)勢進(jìn)行內(nèi)幕交易

牟利。特定短線交易制度自設(shè)立以來，有力維護(hù)了資本市場秩序，有效保障了投

資者公平、公正參與交易，但也存在亟待解決的問題和難點(diǎn)。系統(tǒng)構(gòu)建特定短線

交易制度正當(dāng)其時(shí)，有利于規(guī)范特定短線交易監(jiān)管，穩(wěn)定市場預(yù)期，增強(qiáng)國際投

資者信心，推動(dòng)資本市場進(jìn)一步深化改革開放。

《規(guī)定》堅(jiān)持依法規(guī)制、尊重實(shí)踐、內(nèi)外一致、穩(wěn)定預(yù)期、便利交易等五個(gè)

原則，歸納總結(jié)監(jiān)管實(shí)踐中成熟有效的經(jīng)驗(yàn)做法，明確特定短線交易行為的適用

主體、買賣標(biāo)的、買賣行為和買賣時(shí)點(diǎn)等關(guān)鍵構(gòu)成要件，將不存在內(nèi)幕交易風(fēng)險(xiǎn)、

有利于降低市場成本的行為納入特定短線交易豁免情形，確定境內(nèi)外機(jī)構(gòu)適用標(biāo)

準(zhǔn)，對境內(nèi)外投資者一視同仁，同時(shí)完善特定短線交易制度監(jiān)督管理職能?！兑?guī)

定》征求意見期間，深交所將以開展座談會(huì)、調(diào)研等方式收集市場需求和意見，

待《規(guī)定》正式發(fā)布施行后，將按照《規(guī)定》要求，積極引導(dǎo)投資者依規(guī)買賣證

券，切實(shí)維護(hù)市場交易秩序。

下一步，深交所堅(jiān)持穩(wěn)中求進(jìn)工作總基調(diào)，堅(jiān)持市場化、法治化改革方向，

在中國證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，完善制度體系，認(rèn)真做好落實(shí)銜接上位特定短線交易

政策相關(guān)自律監(jiān)管規(guī)則的研究制定工作，明確市場預(yù)期，增強(qiáng)市場活力，更好適

3

http://www.szse.cn/aboutus/trends/news/t20230721_602069.html

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有應(yīng)市場發(fā)展需要；嚴(yán)格自律管理，充分發(fā)揮交易所一線監(jiān)督及自律管理職責(zé)，對

交易行為實(shí)施系統(tǒng)監(jiān)控，督促上市公司及時(shí)披露特定短線交易情況，及時(shí)采取自

律監(jiān)管措施，助力資本市場高質(zhì)量發(fā)展。

4. 上交所：召開支持民營企業(yè)債券融資座談會(huì)4

近日，上海證券交易所組織召開支持民營企業(yè)債券融資座談會(huì)，充分聽取民

營企業(yè)對于進(jìn)一步優(yōu)化債券融資支持機(jī)制、引導(dǎo)金融資源精準(zhǔn)支持民營企業(yè)發(fā)展

的意見和建議。9 家民營企業(yè)代表參與座談并提出建設(shè)性意見。中國證監(jiān)會(huì)公司

債券監(jiān)管部、上海證券交易所、深圳證券交易所、中國證券金融股份有限公司有

關(guān)負(fù)責(zé)人參會(huì)。

座談會(huì)上，吉利集團(tuán)、東方盛虹、物美集團(tuán)、山鷹國際、富通集團(tuán)等 9 家民

營企業(yè)表示，公司（企業(yè)）債券市場是民營企業(yè)直接融資的重要渠道，有助于企

業(yè)優(yōu)化債務(wù)結(jié)構(gòu)、拓寬融資渠道、提升資本市場形象。2018 年以來，證監(jiān)會(huì)和

交易所推出了一系列民營企業(yè)債券融資支持政策，近期多家民營企業(yè)發(fā)行了公司

債券或資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，提振了民企債券發(fā)行信心。參會(huì)企業(yè)還交流了民營企業(yè)

債券融資共性問題，并對進(jìn)一步優(yōu)化民營企業(yè)融資環(huán)境提出了意見建議。

上海證券交易所、深圳證券交易所、中國證券金融股份有限公司分別介紹了

支持民營企業(yè)債券融資相關(guān)措施。證監(jiān)會(huì)債券部有關(guān)負(fù)責(zé)人指出，民營經(jīng)濟(jì)是推

動(dòng)我國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展不可或缺的力量，成為創(chuàng)業(yè)就業(yè)的主要領(lǐng)域、技術(shù)創(chuàng)新的重

要主體，為我國經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展發(fā)揮了重要作用。要毫不動(dòng)搖地支持、服務(wù)民營

企業(yè)債券融資，引導(dǎo)民營企業(yè)在創(chuàng)新發(fā)展中用好科技創(chuàng)新公司債券、綠色公司債

券、REITs 等多種特色品種。要深化民營企業(yè)債券融資增信支持機(jī)制，切實(shí)做好

民營企業(yè)債券“央地合作增信”常態(tài)化推進(jìn)工作，著力提升民營經(jīng)濟(jì)、中小企業(yè)發(fā)

行債券融資的可得性和便利性。同時(shí)要加強(qiáng)投資者培育和市場組織建設(shè)，積極維

護(hù)良好民營企業(yè)市場生態(tài)，形成民營企業(yè)融資的正向循環(huán)。

近年來，上交所持續(xù)加強(qiáng)民營企業(yè)債券融資支持力度，在市場服務(wù)擴(kuò)面增效

和深化產(chǎn)品創(chuàng)新機(jī)制、加強(qiáng)投融對接引導(dǎo)、深化產(chǎn)業(yè)增信支持等方面多措并舉，

為民營企業(yè)債券融資注入新活力。下一步，上交所將深入貫徹落實(shí)《中共中央國

務(wù)院關(guān)于促進(jìn)民營經(jīng)濟(jì)發(fā)展壯大的意見》精神，按照證監(jiān)會(huì)統(tǒng)一部署，凝聚各方

合力，著力推動(dòng)擴(kuò)大民企債券融資專項(xiàng)支持計(jì)劃覆蓋面、鼓勵(lì)民企發(fā)行科創(chuàng)債、

健全融資風(fēng)險(xiǎn)市場化分擔(dān)機(jī)制等政策舉措加快落地見效，助力民營經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)

展。

4 http://www.sse.com.cn/aboutus/mediacenter/hotandd/c/c_20230721_5724157.shtml

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有三、案例聚焦

1. 最高人民法院：A 建設(shè)集團(tuán)有限公司訴 B 東方房地產(chǎn)有限公司保函欺詐糾紛

案

1) 案情簡介

2010 年 1 月 16 日，B 東方房地產(chǎn)有限公司（以下簡稱 B 東方公司）作為

開發(fā)方，與作為承包方的 A 建設(shè)集團(tuán)有限公司（以下簡稱 A 建設(shè)公司）、作為

施工方的 C 中美洲有限公司（以下簡稱 C 中美公司）在哥斯達(dá)黎加共和國圣何

塞市簽訂了《哥斯達(dá)黎加湖畔華府項(xiàng)目施工合同》（以下簡稱《施工合同》），

約定承包方為三棟各十四層綜合商住樓施工。A 建設(shè)公司于 2010 年 5 月 26 日

向 D 某銀行分行（以下簡稱 D 某銀行分行）提出申請，并以哥斯達(dá)黎加銀行作

為轉(zhuǎn)開行，向作為受益人的 B 東方公司開立履約保函，保證事項(xiàng)為哥斯達(dá)黎加湖

畔華府項(xiàng)目。2010 年 5 月 28 日，哥斯達(dá)黎加銀行開立編號為 G051225 的履約

保函，擔(dān)保人為 D 某銀行分行，委托人為 A 建設(shè)公司，受益人為 B 東方公司，

擔(dān)保金額為 2008000 美元，有效期至 2011 年 10 月 12 日，后延期至 2012 年 2

月 12 日。保函說明：無條件的、不可撤銷的、必須的、見索即付的保函。執(zhí)行

此保函需要受益人給哥斯達(dá)黎加銀行中央辦公室外貿(mào)部提交一式兩份的證明文

件，指明執(zhí)行此保函的理由，另外由受益人出具公證過的聲明指出通知 C 中美

公司因?yàn)檫`約而產(chǎn)生此請求的日期，并附上保函證明原件和已經(jīng)出具過的修改件。

D 某銀行分行同時(shí)向哥斯達(dá)黎加銀行開具編號為 34147020000289 的反擔(dān)保函，

承諾自收到哥斯達(dá)黎加銀行通知后二十日內(nèi)支付保函項(xiàng)下的款項(xiàng)。反擔(dān)保函是

“無條件的、不可撤銷的、隨時(shí)要求支付的”，并約定“遵守國際商會(huì)出版的 458

號《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》”。

《施工合同》履行過程中，2012 年 1 月 23 日，建筑師 John 和 Mora 出具

《項(xiàng)目工程檢驗(yàn)報(bào)告》。該報(bào)告認(rèn)定了施工項(xiàng)目存在“施工不良”“品質(zhì)低劣”

且需要修改或修理的情形。2012 年 2 月 7 日，C 中美公司以 B 東方公司為被申

請人向哥斯達(dá)黎加建筑師和工程師聯(lián)合協(xié)會(huì)爭議解決中心提交仲裁請求，認(rèn)為 B

東方公司拖欠應(yīng)支付之已完成施工量的工程款及相應(yīng)利息，請求解除合同并裁決

B 東方公司賠償損失。2 月 8 日，B 東方公司向哥斯達(dá)黎加銀行提交索賠聲明、

違約通知書、違約聲明、《項(xiàng)目工程檢驗(yàn)報(bào)告》等保函兌付文件，要求執(zhí)行保函。

2 月 10 日，哥斯達(dá)黎加銀行向 D 某銀行分行發(fā)出電文，稱 B 東方公司提出索

賠，要求支付 G051225 號銀行保函項(xiàng)下 2008000 美元的款項(xiàng)，哥斯達(dá)黎加銀行

進(jìn)而要求 D 某銀行分行須于 2012 年 2 月 16 日前支付上述款項(xiàng)。2 月 12 日，應(yīng)

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有C 中美公司申請，哥斯達(dá)黎加共和國行政訴訟法院第二法庭下達(dá)臨時(shí)保護(hù)措施禁

令，裁定哥斯達(dá)黎加銀行暫停執(zhí)行 G051225 號履約保函。

2 月 23 日，A 建設(shè)公司向合肥市中級人民法院提起保函欺詐糾紛訴訟，同

時(shí)申請中止支付 G051225 號保函、34147020000289 號保函項(xiàng)下款項(xiàng)。一審法

院于 2 月 27 日作出（2012）合民四初字第 00005-1 號裁定，裁定中止支付

G051225 號保函及 34147020000289 號保函項(xiàng)下款項(xiàng)，并于 2 月 28 日向 D 某

銀行分行送達(dá)了上述裁定。2 月 29 日，D 某銀行分行向哥斯達(dá)黎加銀行發(fā)送電

文告知了一審法院已作出的裁定事由，并于當(dāng)日向哥斯達(dá)黎加銀行寄送了上述裁

定書的復(fù)印件，哥斯達(dá)黎加銀行于 3 月 5 日收到上述裁定書復(fù)印件。

3 月 6 日，哥斯達(dá)黎加共和國行政訴訟法院第二法庭判決 C 中美公司申請

預(yù)防性措施敗訴，解除了臨時(shí)保護(hù)措施禁令。3 月 20 日，應(yīng)哥斯達(dá)黎加銀行的

要求，D 某銀行分行延長了 34147020000289 號保函的有效期。3 月 21 日，哥

斯達(dá)黎加銀行向 B 東方公司支付了 G051225 號保函項(xiàng)下款項(xiàng)。

2013 年 7 月 9 日，哥斯達(dá)黎加建筑師和工程師聯(lián)合協(xié)會(huì)做出仲裁裁決，該

仲裁裁決認(rèn)定 B 東方公司在履行合同過程中嚴(yán)重違約，并裁決終止《施工合同》，

B 東方公司向 C 中美公司支付 1 號至 18 號工程進(jìn)度款共計(jì) 800058.45 美元及

利息；第 19 號工程因未獲得開發(fā)商驗(yàn)收，相關(guān)工程款請求未予支持；因 G051225

號保函項(xiàng)下款項(xiàng)已經(jīng)支付，不支持 C 中美公司退還保函的請求。

2) 判決結(jié)果

安徽省合肥市中級人民法院判決：一、B 東方公司針對 G051225 號履約保

函的索賠行為構(gòu)成欺詐；二、D 某銀行分行終止向哥斯達(dá)黎加銀行支付編號為

34147020000289 的銀行保函項(xiàng)下 2008000 美元的款項(xiàng)；三、駁回 A 建設(shè)公司

的其他訴訟請求。B 東方公司不服一審判決，提起上訴。

安徽省高級人民法院判決：駁回上訴，維持原判。B 東方公司不服二審判決，

向最高人民法院申請?jiān)賹彙?/p>

最高人民法院判決：一、撤銷安徽省高級人民法院、安徽省合肥市中級人民

法院民事判決；二、駁回 A 建設(shè)公司的訴訟請求。最高人民法院認(rèn)為：

第一，關(guān)于本案涉及的獨(dú)立保函欺詐案件的識別依據(jù)、管轄權(quán)以及法律適用

問題。根據(jù)《中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十四條“侵權(quán)責(zé)任，

適用侵權(quán)行為地法律”的規(guī)定，《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》未予涉及的保函欺詐

之認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)適用中華人民共和國法律。我國沒有加入《聯(lián)合國獨(dú)立保證與備用

信用證公約》，本案當(dāng)事人亦未約定適用上述公約或?qū)⒐s有關(guān)內(nèi)容作為國際交

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有易規(guī)則訂入保函，依據(jù)意思自治原則，《聯(lián)合國獨(dú)立保證與備用信用證公約》不

應(yīng)適用。

第二，關(guān)于 B 東方公司作為受益人是否具有基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的初步證據(jù)證明

其索賠請求具有事實(shí)依據(jù)的問題。

人民法院在審理獨(dú)立保函及與獨(dú)立保函相關(guān)的反擔(dān)保案件時(shí)，對基礎(chǔ)交易的

審查，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持有限原則和必要原則，審查的范圍應(yīng)當(dāng)限于受益人是否明知基礎(chǔ)

合同的相對人并不存在基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的違約事實(shí)或者不存在其他導(dǎo)致獨(dú)立保函

付款的事實(shí)。否則，對基礎(chǔ)合同的審查將會(huì)動(dòng)搖獨(dú)立保函“見索即付”的制度價(jià)

值。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的

意見（試行）》第六十八條的規(guī)定，欺詐主要表現(xiàn)為虛構(gòu)事實(shí)與隱瞞真相。根據(jù)

再審查明的事實(shí)，哥斯達(dá)黎加銀行開立編號為 G051225 的履約保函，該履約保

函明確規(guī)定了實(shí)現(xiàn)保函需要提交的文件為：說明執(zhí)行保函理由的證明文件、通知

C 中美公司執(zhí)行保函請求的日期、保函證明原件和已經(jīng)出具過的修改件。A 建設(shè)

公司主張 B 東方公司的行為構(gòu)成獨(dú)立保函項(xiàng)下的欺詐，應(yīng)當(dāng)提交證據(jù)證明 B 東

方公司在實(shí)現(xiàn)獨(dú)立保函時(shí)具有下列行為之一：1.為索賠提交內(nèi)容虛假或者偽造的

單據(jù)；2.索賠請求完全沒有事實(shí)基礎(chǔ)和可信依據(jù)。本案中，保函擔(dān)保的是“施工期

間材料使用的質(zhì)量和耐性，賠償或補(bǔ)償造成的損失，和／或承包方未履行義務(wù)的

賠付”，意即，保函擔(dān)保的是施工質(zhì)量和其他違約行為。因此，受益人只需提交能

夠證明存在施工質(zhì)量問題的初步證據(jù)，即可滿足保函實(shí)現(xiàn)所要求的“說明執(zhí)行保

函理由的證明文件”。本案基礎(chǔ)合同履行過程中，B 東方公司的項(xiàng)目監(jiān)理人員

John 和 Mora 于 2012 年 1 月 23 日出具《項(xiàng)目工程檢驗(yàn)報(bào)告》。該報(bào)告認(rèn)定了

施工項(xiàng)目存在“施工不良”、“品質(zhì)低劣”且需要修改或修理的情形，該《項(xiàng)目

工程檢驗(yàn)報(bào)告》構(gòu)成證明存在施工質(zhì)量問題的初步證據(jù)。

本案當(dāng)事方在《施工合同》中以及在保函項(xiàng)下并未明確約定實(shí)現(xiàn)保函時(shí)應(yīng)向

哥斯達(dá)黎加銀行提交《項(xiàng)目工程檢驗(yàn)報(bào)告》，因此，B 東方公司有權(quán)自主選擇向

哥斯達(dá)黎加銀行提交“證明執(zhí)行保函理由”之證明文件的類型，其是否向哥斯達(dá)

黎加銀行提交該報(bào)告不影響其保函項(xiàng)下權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。另外，《施工合同》以及保

函亦未規(guī)定上述報(bào)告須由 AIA 國際建筑師事務(wù)所或者具有美國建筑師協(xié)會(huì)國際

會(huì)員身份的人員出具，因此，John 和 Mora 是否具有美國建筑師協(xié)會(huì)國際會(huì)員

身份并不影響其作為發(fā)包方的項(xiàng)目監(jiān)理人員出具《項(xiàng)目工程檢驗(yàn)報(bào)告》。A 建設(shè)

公司對 John 和 Mora 均為發(fā)包方的項(xiàng)目監(jiān)理人員身份是明知的，在其出具《項(xiàng)

目工程檢驗(yàn)報(bào)告》并領(lǐng)取工程款項(xiàng)時(shí)對 John 和 Mora 的監(jiān)理身份是認(rèn)可的，其

以自身認(rèn)可的足以證明 John 和 Mora 監(jiān)理身份的證據(jù)反證 John 和 Mora 出具的

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《項(xiàng)目工程檢驗(yàn)報(bào)告》虛假，邏輯上無法自洽。因 A 建設(shè)公司未能提供其他證據(jù)

證明 B 東方公司實(shí)現(xiàn)案涉保函完全沒有事實(shí)基礎(chǔ)或者提交虛假或偽造的文件，B

東方公司據(jù)此向哥斯達(dá)黎加銀行申請實(shí)現(xiàn)保函權(quán)利具有事實(shí)依據(jù)。

綜上，《項(xiàng)目工程檢驗(yàn)報(bào)告》構(gòu)成證明 A 建設(shè)公司基礎(chǔ)合同項(xiàng)下違約行為的

初步證據(jù)，A 建設(shè)公司提供的證據(jù)不足以證明上述報(bào)告存在虛假或者偽造，亦不

足以證明 B 東方公司明知基礎(chǔ)合同的相對人并不存在基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的違約事實(shí)

或者不存在其他導(dǎo)致獨(dú)立保函付款的事實(shí)而要求實(shí)現(xiàn)保函。B 東方公司基于 A 建

設(shè)公司基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的違約行為，依據(jù)合同的規(guī)定，提出實(shí)現(xiàn)獨(dú)立保函項(xiàng)下的權(quán)

利不構(gòu)成保函欺詐。

第三，關(guān)于獨(dú)立保函受益人基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的違約情形，是否必然構(gòu)成獨(dú)立保

函項(xiàng)下的欺詐索款問題。

A 建設(shè)公司認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理獨(dú)立保函糾紛案件若干問題

的規(guī)定》（以下簡稱獨(dú)立保函司法解釋）第十二條第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)，應(yīng)

當(dāng)認(rèn)定 B 東方公司構(gòu)成獨(dú)立保函欺詐。根據(jù)獨(dú)立保函司法解釋第二十五條的規(guī)

定，經(jīng)庭審釋明，A 建設(shè)公司仍堅(jiān)持認(rèn)為本案處理不應(yīng)違反獨(dú)立保函司法解釋的

規(guī)定精神。結(jié)合 A 建設(shè)公司的主張，最高人民法院對上述涉及獨(dú)立保函司法解釋

的相關(guān)問題作出進(jìn)一步闡釋。

獨(dú)立保函獨(dú)立于委托人和受益人之間的基礎(chǔ)交易，出具獨(dú)立保函的銀行只負(fù)

責(zé)審查受益人提交的單據(jù)是否符合保函條款的規(guī)定并有權(quán)自行決定是否付款，擔(dān)

保行的付款義務(wù)不受委托人與受益人之間基礎(chǔ)交易項(xiàng)下抗辯權(quán)的影響。B 東方公

司作為受益人，在提交證明存在工程質(zhì)量問題的初步證據(jù)時(shí)，即使未啟動(dòng)任何諸

如訴訟或者仲裁等爭議解決程序并經(jīng)上述程序確認(rèn)相對方違約，都不影響其保函

權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。即使基礎(chǔ)合同存在正在進(jìn)行的訴訟或者仲裁程序，只要相關(guān)爭議解

決程序尚未做出基礎(chǔ)交易債務(wù)人沒有付款或者賠償責(zé)任的最終認(rèn)定，亦不影響受

益人保函權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。進(jìn)而言之，即使生效判決或者仲裁裁決認(rèn)定受益人構(gòu)成基

礎(chǔ)合同項(xiàng)下的違約，該違約事實(shí)的存在亦不必然成為構(gòu)成保函“欺詐”的充分必

要條件。

本案中，保函擔(dān)保的事項(xiàng)是施工質(zhì)量和其他違約行為，而受益人未支付工程

款項(xiàng)的違約事實(shí)與工程質(zhì)量出現(xiàn)問題不存在邏輯上的因果關(guān)系，B 東方公司作為

受益人，其自身在基礎(chǔ)合同履行中存在的違約情形，并不必然構(gòu)成獨(dú)立保函項(xiàng)下

的欺詐索款。獨(dú)立保函司法解釋第十二條第三項(xiàng)的規(guī)定內(nèi)容，將獨(dú)立保函欺詐認(rèn)

定的條件限定為“法院判決或仲裁裁決認(rèn)定基礎(chǔ)交易債務(wù)人沒有付款或賠償責(zé)

任”，因此，除非保函另有約定，對基礎(chǔ)合同的審查應(yīng)當(dāng)限定在保函擔(dān)保范圍內(nèi)

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北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有的履約事項(xiàng)，在將受益人自身在基礎(chǔ)合同中是否存在違約行為納入保函欺詐的審

查范圍時(shí)應(yīng)當(dāng)十分審慎。雖然哥斯達(dá)黎加建筑師和工程師聯(lián)合協(xié)會(huì)做出仲裁裁決，

認(rèn)定 B 東方公司在履行合同過程中違約，但上述仲裁程序于 2012 年 2 月 7 日

由 A 建設(shè)公司發(fā)動(dòng)，B 東方公司并未提出反請求，2013 年 7 月 9 日做出的仲裁

裁決僅針對 A 建設(shè)公司的請求事項(xiàng)認(rèn)定 B 東方公司違約，但并未認(rèn)定 A 建設(shè)公

司因?qū)Ψ竭`約行為的存在而免除付款或者賠償責(zé)任。因此，不能依據(jù)上述仲裁裁

決的內(nèi)容認(rèn)定 B 東方公司構(gòu)成獨(dú)立保函司法解釋第十二條第三項(xiàng)規(guī)定的保函欺

詐。

另外，雙方對工程質(zhì)量發(fā)生爭議的事實(shí)以及哥斯達(dá)黎加建筑師和工程師聯(lián)合

協(xié)會(huì)爭議解決中心作出的《仲裁裁決書》中涉及工程質(zhì)量問題部分的表述能夠佐

證，C 中美公司在《施工合同》項(xiàng)下的義務(wù)尚未完全履行，本案并不存在 B 東方

公司確認(rèn)基礎(chǔ)交易債務(wù)已經(jīng)完全履行或者付款到期事件并未發(fā)生的情形?，F(xiàn)有證

據(jù)亦不能證明 B 東方公司明知其沒有付款請求權(quán)仍濫用權(quán)利。B 東方公司作為

受益人，其自身在基礎(chǔ)合同履行中存在的違約情形，雖經(jīng)仲裁裁決確認(rèn)但并未因

此免除 A 建設(shè)公司的付款或者賠償責(zé)任。綜上，即使按照 A 建設(shè)公司的主張適

用獨(dú)立保函司法解釋，本案情形亦不構(gòu)成保函欺詐。

第四，關(guān)于本案涉及的與獨(dú)立保函有關(guān)的獨(dú)立反擔(dān)保函問題。

基于獨(dú)立保函的特點(diǎn)，擔(dān)保人于債務(wù)人之外構(gòu)成對受益人的直接支付責(zé)任，

獨(dú)立保函與主債務(wù)之間沒有抗辯權(quán)上的從屬性，即使債務(wù)人在某一爭議解決程序

中行使抗辯權(quán)，并不當(dāng)然使獨(dú)立擔(dān)保人獲得該抗辯利益。另外，即使存在受益人

在獨(dú)立保函項(xiàng)下的欺詐性索款情形，亦不能推定擔(dān)保行在獨(dú)立反擔(dān)保函項(xiàng)下構(gòu)成

欺詐性索款。只有擔(dān)保行明知受益人系欺詐性索款且違反誠實(shí)信用原則付款，并

向反擔(dān)保行主張獨(dú)立反擔(dān)保函項(xiàng)下款項(xiàng)時(shí)，才能認(rèn)定擔(dān)保行構(gòu)成獨(dú)立反擔(dān)保函項(xiàng)

下的欺詐性索款。

A 建設(shè)公司以保函欺詐為由提起本案訴訟，其應(yīng)當(dāng)舉證證明哥斯達(dá)黎加銀行

明知 B 東方公司存在獨(dú)立保函欺詐情形，仍然違反誠信原則予以付款，并進(jìn)而以

受益人身份在見索即付獨(dú)立反擔(dān)保函項(xiàng)下提出索款請求并構(gòu)成反擔(dān)保函項(xiàng)下的

欺詐性索款?，F(xiàn) A 建設(shè)公司不僅不能證明哥斯達(dá)黎加銀行向 B 東方公司支付獨(dú)

立保函項(xiàng)下款項(xiàng)存在欺詐，亦沒有舉證證明哥斯達(dá)黎加銀行在獨(dú)立反擔(dān)保函項(xiàng)下

存在欺詐性索款情形，其主張止付獨(dú)立反擔(dān)保函項(xiàng)下款項(xiàng)沒有事實(shí)依據(jù)。

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上?？偹?地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有2. 上海金融法院：銀行卡安全險(xiǎn)中保險(xiǎn)事故的認(rèn)定——賴某訴 Z 保險(xiǎn)公司財(cái)產(chǎn)

保險(xiǎn)合同糾紛案

1) 案情簡介

2021 年 7 月 15 日，賴某與網(wǎng)友進(jìn)行視頻聊天過程中被植入手機(jī)病毒，對

方獲取了賴某手機(jī)通訊錄等信息。在此之后，對方以向賴某家人發(fā)送裸聊視頻為

由對賴某進(jìn)行要挾。賴某因害怕裸聊事情敗露，遂按照對方要求多次向指定賬戶

轉(zhuǎn)入資金。同日凌晨 4 時(shí)許，賴某在閱看并理解了保險(xiǎn)條款和保險(xiǎn)須知后，通過

支付寶平臺(tái)向 Z 保險(xiǎn)公司投保了家庭版銀行卡安全險(xiǎn)，被保險(xiǎn)人為賴某本人。保

險(xiǎn)金額為 50 萬元。保險(xiǎn)期間為 2021 年 7 月 16 日 0 時(shí)至 2022 年 7 月 15 日 24

時(shí)止。保險(xiǎn)合同所附保險(xiǎn)條款約定，下列原因造成的損失由保險(xiǎn)人按照保險(xiǎn)合同

的約定予以賠付：（一）被保險(xiǎn)人的個(gè)人賬戶因被他人盜刷、盜用、復(fù)制。（二）

被保險(xiǎn)人在被脅迫的狀態(tài)下，將個(gè)人賬戶交給他人使用，或?qū)€(gè)人賬戶的賬號及

密碼透露給他人。下列原因造成的損失，保險(xiǎn)人不負(fù)賠償責(zé)任：（一）投保人、

被保險(xiǎn)人及其代表的故意、重大過失或犯罪行為……釋義除另有約定外，本保險(xiǎn)

合同中的下列語詞具有如下意義：（一）重大過失：指對保險(xiǎn)事故產(chǎn)生損失的重

要因素行為，如用戶 ATM 機(jī)取錢忘記拔卡、用戶泄露手機(jī)開機(jī)密碼、銀行卡密

碼、泄露手機(jī)驗(yàn)證碼、泄露銀行卡背后最后 3 位數(shù)、泄露網(wǎng)銀盾等……

7 月 16 日凌晨，賴某因 7 月 15 日凌晨的裸聊視頻再次受威脅。7 月 16 日

凌晨，賴某按對方要求向“微粒貸”等借貸軟件借款后向?qū)Ψ教峁┑你y行賬戶轉(zhuǎn)

賬 11 筆，共計(jì)金額為 17 萬余元。

7 月 16 日中午，賴某向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)決定對賴某被敲詐勒索案

進(jìn)行立案偵查。后賴某向 Z 保險(xiǎn)公司提出理賠申請，Z 保險(xiǎn)公司拒賠。

2) 判決結(jié)果

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：保險(xiǎn)合同具有射幸性，保險(xiǎn)人僅對保險(xiǎn)合同約定的可

能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金的責(zé)任。保險(xiǎn)事故的發(fā)

生應(yīng)當(dāng)具有偶然性，該偶然性貫穿于整個(gè)事故過程，包括事故原因的偶然性和后

果的不確定性。本案中，賴某受到不法分子敲詐勒索，事實(shí)已經(jīng)發(fā)生，且賴某主

動(dòng)向?qū)Ψ街Ц读饲迷p金額，已造成損失。在犯罪行為未終止前，繼續(xù)損失的必然

性顯著增加，不符合保險(xiǎn)事故偶然性和保險(xiǎn)金支付的不確定性要求。賴某稱購買

保險(xiǎn)的目的系保障因手機(jī)被控制造成的銀行卡資金損失，但本案所涉損失系賴某

主動(dòng)向?qū)Ψ街Ц叮c手機(jī)被控制無直接關(guān)系，故一審判決駁回賴某全部訴請。

賴某對一審判決不服，向上海金融法院提起上訴。

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上?？偹?地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有上海金融法院經(jīng)審理認(rèn)為：一方面，本案所涉保險(xiǎn)為銀行卡安全險(xiǎn)，保險(xiǎn)條

款中明確了保險(xiǎn)人承擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的范圍。賴某所遭受的損失并非其受脅迫后將銀

行賬號密碼等告知犯罪嫌疑人或其賬戶被犯罪嫌疑人盜刷、盜用、復(fù)制等情形所

導(dǎo)致，而是在受到威脅后，自行操作相關(guān)賬戶借款后向犯罪嫌疑人提供的銀行賬

戶轉(zhuǎn)賬所致，不符合保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的情形。另一方面，即便案涉情形屬于

保險(xiǎn)責(zé)任范圍，仍需確定賴某購買保險(xiǎn)后受到的敲詐勒索是否屬于保險(xiǎn)合同生效

后發(fā)生的保險(xiǎn)事故。本案中，賴某購買保險(xiǎn)后所受到的敲詐勒索系購買保險(xiǎn)前的

同一犯罪行為所導(dǎo)致，并非新的事故，而是同一事故后果的延續(xù)。賴某后續(xù)遭受

的敲詐勒索，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為保險(xiǎn)合同生效前發(fā)生的事故，不屬于保險(xiǎn)合同理賠的范

圍。據(jù)此，上海金融法院判決駁回上訴，維持原判。

關(guān)于受威脅后主動(dòng)轉(zhuǎn)賬是否屬于保險(xiǎn)責(zé)任范圍的問題。首先，保險(xiǎn)責(zé)任范圍

是基于保險(xiǎn)合同當(dāng)事人之間的約定。根據(jù)《中華人民共和國保險(xiǎn)法》（以下簡稱

《保險(xiǎn)法》）第二條規(guī)定，保險(xiǎn)人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造

成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)賠償保險(xiǎn)金責(zé)任，或者當(dāng)被保險(xiǎn)人死亡、傷殘、疾病或者達(dá)到

合同約定的年齡、期限等條件時(shí)承擔(dān)給付保險(xiǎn)金責(zé)任。該條規(guī)定明確了保險(xiǎn)人承

擔(dān)保險(xiǎn)責(zé)任的基礎(chǔ)在于合同約定的保險(xiǎn)事故發(fā)生。同時(shí)，《保險(xiǎn)法》第十六條第

七款規(guī)定，保險(xiǎn)事故是指保險(xiǎn)合同約定的保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的事故。該條規(guī)定進(jìn)一

步明確了保險(xiǎn)責(zé)任范圍是基于保險(xiǎn)合同的約定。其次，保險(xiǎn)合同當(dāng)事人的意思自

治與合意一般不適用邏輯推導(dǎo)。無論是“舉重以明輕”還是“舉輕以明重”，均

屬于在同一語境或者結(jié)構(gòu)中比較輕度行為和重度行為的邏輯推導(dǎo)，在法律實(shí)踐中，

系在推導(dǎo)法律法規(guī)未明確規(guī)定等情形時(shí)法律適用的法理基礎(chǔ)。但是，保險(xiǎn)責(zé)任范

圍條款是雙方約定的結(jié)果，體現(xiàn)的是當(dāng)事人的合意和意思自治。保險(xiǎn)人愿意承擔(dān)

責(zé)任更重的保險(xiǎn)范圍，而不愿意承保責(zé)任較輕的保險(xiǎn)行為，是保險(xiǎn)合同雙方的明

確約定，不存在邏輯推導(dǎo)適用的空間。在雙方對合同的內(nèi)容作出了明確約定的情

形下，雙方均應(yīng)嚴(yán)格恪守。同時(shí)，司法機(jī)關(guān)也應(yīng)當(dāng)予以尊重，不輕易介入。最后，

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第四百九十八條規(guī)定了格式

條款理解爭議時(shí)解釋方法，故本案還應(yīng)當(dāng)考察案涉保險(xiǎn)范圍條款是否存在其他解

釋空間。若無約定不明或用語存在歧義等情形，不應(yīng)對保險(xiǎn)責(zé)任范圍條款的內(nèi)容

進(jìn)行擴(kuò)張解釋或者作不利于格式條款提供方的解釋。本案中，保險(xiǎn)責(zé)任范圍的條

款約定的兩種情形，用語明確，范圍界定清晰，不存在進(jìn)行解釋和推斷的空間。

綜上，本案所涉及的情形并不屬于保險(xiǎn)條款約定的保險(xiǎn)責(zé)任的范圍。

關(guān)于犯罪嫌疑人多次威脅的行為是否單獨(dú)構(gòu)成保險(xiǎn)事故的問題。首先，后續(xù)

的敲詐勒索行為與之前行為具有關(guān)聯(lián)性，無法割裂。賴某遭受的敲詐勒索行為，

是多頻次的行為，具有典型的多次敲詐勒索行為特征。其購買保險(xiǎn)后遭受到的敲

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上?？偹?地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有詐勒索，模式與之前的行為一致，仍是基于之前的裸聊視頻，無之前行為則無后

續(xù)敲詐勒索行為。其次，保險(xiǎn)事故應(yīng)當(dāng)是事故起因和事故結(jié)果的結(jié)合，單純的將

事故結(jié)果認(rèn)作保險(xiǎn)事故，是將組成部分當(dāng)作了事故整體。從本案事故本身分析，

完整的事故應(yīng)當(dāng)至少包括以下兩個(gè)部分：一是賴某掉入犯罪分子的“裸聊陷阱”；

二是犯罪分子對賴某進(jìn)行敲詐勒索。如果沒有第一部分，則第二部分也并不會(huì)發(fā)

生。本案中，保險(xiǎn)責(zé)任范圍條款明確的情形均包括了事故起因和事故結(jié)果。賴某

因掉入犯罪嫌疑人的“裸聊陷阱”，遭受了多次敲詐勒索的事故結(jié)果，從本質(zhì)上

分析，賴某在購買保險(xiǎn)后所遭受到的敲詐勒索與購買保險(xiǎn)前并無不同，其事故原

因均為賴某與他人裸聊被抓到“把柄”，單純地從事故結(jié)果發(fā)生時(shí)間的不同而割

裂為兩個(gè)單獨(dú)的事故是不符合邏輯和實(shí)際情況的。因此，本案中只有事故原因和

事故結(jié)果都處于保險(xiǎn)合同成立生效后的區(qū)間時(shí)，才屬于保險(xiǎn)合同賠償?shù)姆秶Ｗ?/p>

后，從是否超出了當(dāng)事人預(yù)知的角度分析。一般而言，犯罪嫌疑人基于同一事實(shí)

多次敲詐受害者屬于極可能發(fā)生的情形，是敲詐勒索犯罪行為的典型特征，一般

人應(yīng)當(dāng)對此有所預(yù)知。本案中，賴某曾陳述其購買案涉保險(xiǎn)的目的在于“擔(dān)心會(huì)

發(fā)生一些未知事件，也是為了給自己一個(gè)保障”，客觀上賴某也購買了案涉保險(xiǎn)，

說明賴某對后續(xù)仍會(huì)遭受到敲詐勒索亦是有預(yù)期的。值得注意的是，賴某所遭受

到的威脅并非生命健康等較為緊急和重要的情形，若不滿足犯罪嫌疑人的要求即

會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失。在這種預(yù)期下，賴某應(yīng)當(dāng)積極向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，積極尋

求公權(quán)力的救濟(jì)，而非繼續(xù)自行向?qū)Ψ竭M(jìn)行轉(zhuǎn)賬。

綜上所述，賴某在案涉保險(xiǎn)合同成立生效后所遭受的敲詐勒索屬于保險(xiǎn)合同

生效前事故后果的延續(xù)，并非單獨(dú)的保險(xiǎn)事故。

3. 上海金融法院：甲銀行訴乙化工公司金融衍生品種交易糾紛案

1) 案情簡介

2011 年 9 月 15 日，原告甲銀行與被告乙化工公司簽訂主協(xié)議。2014 年 2

月 14 日，被告乙化工公司簽署《布倫特原油-買入績效互換》交易條款（以下簡

稱 2 月份交易條款）。2014 年 3 月 7 日，雙方簽訂《布倫特原油-買入績效互

換》及對應(yīng)的《交易確認(rèn)書》（以下簡稱 3 月份交易條款）。同日，原告與被告

乙化工公司的授權(quán)交易員齊某就系爭交易內(nèi)容進(jìn)行確認(rèn)，原告特別就布倫特原油

價(jià)格跌破執(zhí)行價(jià)格的虧損風(fēng)險(xiǎn)向被告乙化工公司進(jìn)行說明，被告乙化工公司最終

確認(rèn)進(jìn)行系爭交易。主協(xié)議、3 月份交易條款簽訂后，原告與被告乙化工公司依

約履行了四期互換交易。2014 年 5 月 28 日、2014 年 9 月 17 日，原告與被告

乙化工公司的授權(quán)交易員齊某通話，就系爭交易向被告乙化工公司提示油價(jià)下跌

風(fēng)險(xiǎn)。2014 年 11 月 11 日，被告乙化工公司出具《關(guān)于終止布倫特原油-買入績

效互換的函》。2014 年 11 月 27 日，原告向被告乙化工公司發(fā)出《提前終止通

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上?？偹?地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有知》。2014 年 12 月 2 日，原告向高盛、道達(dá)爾、巴克萊、法國巴黎銀行、英國

BP 石油發(fā)送電子郵件，就系爭交易擬于 2015 年 2 月 28 日提前終止所需的平倉

成本發(fā)送詢價(jià)函。2014 年 12 月 3 日，原告向被告乙化工公司發(fā)出《提前終止金

額計(jì)算報(bào)告》及其附件。2014 年 12 月 11 日，原告從被告乙化工公司的人民幣

賬戶和美元賬戶中分別扣除人民幣 185,597.62 元（按 2014 年 12 月 10 日牌價(jià)

折合 30,328.89 美元）和 97,950.14 美元。2015 年 6 月 8 日，原告向中國國際

經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提交仲裁申請書，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)于 2016 年

6 月 26 日作出（2016）中國貿(mào)仲京（滬）裁字第 x 號裁決書。2016 年 12 月 2

日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)北京監(jiān)管局辦公室出具《關(guān)于對乙化工公司反映

問題回復(fù)的函》。

2) 判決結(jié)果

上海市浦東新區(qū)人民法院一審認(rèn)為：2 月份交易條款并未發(fā)生法律效力，本

案系爭主協(xié)議、3 月份交易條款均系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，當(dāng)事人理應(yīng)恪

守。原告據(jù)主協(xié)議約定確定雙方之間互換交易的提前終止日并要求被告乙化工公

司支付提前終止款項(xiàng)及其利息的主張，具有合同依據(jù)。原告關(guān)于律師費(fèi)、仲裁費(fèi)

的主張，因其未能提供相應(yīng)證據(jù)證明，不予支持。被告乙化工公司關(guān)于提前終止

款項(xiàng)作為違約金應(yīng)按照實(shí)際損失來確定的抗辯沒有事實(shí)和法律依據(jù)，不予支持。

該提前終止款項(xiàng)的金額，仲裁庭已根據(jù)相關(guān)市場報(bào)價(jià)作出了認(rèn)定，金額尚屬合理。

關(guān)于提前終止款項(xiàng)利息，原告主張適用的利率相等于原告取得有關(guān)資金之須支付

資金成本（以年利率計(jì)）加 1%，應(yīng)采用隔夜融資利率上浮 1%等于年化 1.1017%

作為利率，具有合同依據(jù)。

據(jù)此，上海市浦東新區(qū)人民法院依照《中華人民共和國合同法》第八條、第

六十條、第一百零七條、第一百一十四條、《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民

共和國民事訴訟法>的解釋》第九十三條第六款的規(guī)定，作出判決：一、被告乙

化工公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付原告甲銀行互換交易項(xiàng)下欠付的提前終

止款項(xiàng) 1,305,777.97 美元，自 2014 年 12 月 2 日起至 2018 年 10 月 31 日止的

利息 58,571.55 美元，以及自 2018 年 11 月 1 日起至實(shí)際清償日的利息[以原告

取得有關(guān)資金之須支付資金成本（以年利率計(jì)）加 1%為利率]，以上款項(xiàng)按判決

時(shí)銀行間外匯市場人民幣匯率美元對人民幣中間價(jià)計(jì)算后以人民幣支付；二、駁

回原告甲銀行其他訴訟請求。

乙化工公司不服一審判決，向上海金融法院上訴。

上海金融法院經(jīng)二審，確認(rèn)了一審查明的事實(shí)。二審審理中，被上訴人甲銀

行表示，放棄一審中關(guān)于利息的訴訟請求。

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上海總所 地址：上海市靜安區(qū)南京西路 1366 號恒隆廣場二期 2805 室 電話：021-52526819

北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有本案二審爭議焦點(diǎn)是：第一，一審審理程序是否合法；第二，涉案交易協(xié)議

是否成立并有效；第三，上訴人乙化工公司發(fā)函終止協(xié)議是否構(gòu)成違約；第四，

終止凈額結(jié)算條款的性質(zhì)為何及如何計(jì)算。

上海金融法院二審認(rèn)為：

關(guān)于第一個(gè)爭議焦點(diǎn)，首先，在管轄問題上，上訴人乙化工公司在一審階段

提出管轄權(quán)異議后，一審法院已作出駁回裁定，并經(jīng)上海金融法院二審裁定維持，

管轄權(quán)業(yè)已確定，不再重復(fù)審查。其次，對于上訴人乙化工公司提起的反訴，法

院可以審查是否屬于應(yīng)當(dāng)合并審理的范圍，且即便未予受理，該公司亦有權(quán)提起

另案訴訟，故一審法院未受理反訴并未實(shí)際影響乙化工公司的訴訟權(quán)利。最后，

涉案所有協(xié)議，包括主協(xié)議、交易條款、交易確認(rèn)書等均由上訴人乙化工公司和

被上訴人甲銀行簽訂，甲銀行北京分行并非合同相對方。甲銀行北京分行僅在《提

前終止通知》和《提前終止金額計(jì)算報(bào)告》加蓋公章，但該兩份文件落款處均署

名為甲銀行，對此，甲銀行認(rèn)可該兩份文件的效力，乙化工公司亦未對該兩份文

件代表甲銀行意思表示提出異議。另外，乙化工公司發(fā)函的對象也是甲銀行，并

未因甲銀行北京分行工作人員參與部分事務(wù)而對合同相對方有所誤解，故一審法

院未予追加第三人并無不當(dāng)。

關(guān)于第二個(gè)爭議焦點(diǎn)，本案中，乙化工公司作為經(jīng)營油類產(chǎn)品的企業(yè)，進(jìn)行

涉案衍生品交易，并非出于個(gè)人或家庭消費(fèi)需要，不屬于金融消費(fèi)者的范疇，故

對其該項(xiàng)上訴理由，不予支持。雖然上訴人乙化工公司不屬于金融消費(fèi)者，但基

于金融衍生品交易的復(fù)雜性和其自身所隱含的風(fēng)險(xiǎn)，金融機(jī)構(gòu)在與客戶締約時(shí)也

應(yīng)評估交易對手的適合度，并向客戶充分披露風(fēng)險(xiǎn)。在案證據(jù)顯示，乙化工公司

從事油類銷售業(yè)務(wù)，基于我國國內(nèi)油價(jià)與國際油價(jià)的接軌制度，國際油價(jià)波動(dòng)對

國內(nèi)油類銷售業(yè)務(wù)可能產(chǎn)生影響，故該公司具有與涉案交易直接相關(guān)的基礎(chǔ)資產(chǎn)。

乙化工公司還簽署了《風(fēng)險(xiǎn)確認(rèn)》，確認(rèn)其已基于自身判斷對是否訂立交易以及

交易是否合適或適當(dāng)作了最終決定，甲銀行已充分披露了協(xié)議和交易的風(fēng)險(xiǎn)，乙

化工公司已閱讀上述風(fēng)險(xiǎn)警告，完全明白可能因交易和協(xié)議引起的全部風(fēng)險(xiǎn)，包

括但不限于最差情況下其潛在的損失，同時(shí)，還確認(rèn)其具有與本交易直接相關(guān)基

礎(chǔ)資產(chǎn)或基礎(chǔ)負(fù)債，進(jìn)行本交易的目的是為了對沖或避險(xiǎn)。故被上訴人甲銀行在

締約過程中已履行了相應(yīng)的客戶審查及風(fēng)險(xiǎn)提示義務(wù)。

在涉案產(chǎn)品設(shè)計(jì)的公平性問題上，衍生品交易是合同當(dāng)事人對未來的不確定

性進(jìn)行博弈，在金融機(jī)構(gòu)對產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)、蘊(yùn)含風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行充分揭示的情況下，當(dāng)

事人應(yīng)對交易過程中可能產(chǎn)生的收益或虧損有一定的預(yù)期，并在此基礎(chǔ)上自主作

出商業(yè)判斷。同時(shí)，作為風(fēng)險(xiǎn)管理工具，衍生交易下的盈虧與現(xiàn)貨交易中的損益

之間存在對沖關(guān)系，故也不應(yīng)僅從涉案交易本身的盈虧判斷合同的公平性。此外，

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北京分所 地址：北京市朝陽區(qū)光華路 1 號北京嘉里中心南樓 1218 室 電話：010-87945277

2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有上訴人乙化工公司還主張，被上訴人甲銀行存在強(qiáng)制搭售行為，但對此并未提供

有效證據(jù)予以證明，上海金融法院難以采信。綜上分析，涉案交易協(xié)議系雙方當(dāng)

事人真實(shí)意思表示，并不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，已經(jīng)成立并合法有

效，當(dāng)事人均應(yīng)恪守合同約定。

關(guān)于第三個(gè)爭議焦點(diǎn)，上訴人乙化工公司主張，其要求終止的 2 月份交易條

款，因其并未生效，該行為并不會(huì)導(dǎo)致 3 月份交易條款的直接終止。本院認(rèn)為，

有相對人的意思表示的解釋，應(yīng)當(dāng)按照所使用的詞句，結(jié)合相關(guān)條款、行為的性

質(zhì)和目的、習(xí)慣以及誠信原則，確定意思表示的含義。從乙化工公司《關(guān)于終止

布倫特原油-買入績效互換的函》的具體內(nèi)容看，函中雖將協(xié)議簽署時(shí)間記載為

“2 月 18 日”，但同時(shí)也明確表示，認(rèn)同并履行 2014 年 11 月 10 日以前的合

約約定，2014 年 11 月 10 日之后的協(xié)議不再生效，故其目的在于終止正在進(jìn)行

的互換交易，否定剩余 3 期互換約定的效力，而非要終止一份未生效的協(xié)議?，F(xiàn)

雙方當(dāng)事人對實(shí)際履行的協(xié)議為 3 月份交易條款并無爭議，故乙化工公司向甲

銀行出具此函應(yīng)理解為要求終止 3 月份交易條款，構(gòu)成主協(xié)議第 5 (a)(ii)(2)條項(xiàng)

下的違約事件，甲銀行得依據(jù)第 6 (a) 條約定享有違約事件發(fā)生后提前終止之權(quán)

利。乙化工公司該項(xiàng)上訴理由并無事實(shí)依據(jù)，難以采信。

關(guān)于第四個(gè)爭議焦點(diǎn)，掉期交易中，交易雙方對具體違約責(zé)任觸發(fā)交易提前

終止的合約安排實(shí)質(zhì)上屬于繼續(xù)性合同的約定解除。違約事件下提前終止應(yīng)付額

包括終止款項(xiàng)和未付款項(xiàng)兩部分，其中未付款項(xiàng)的清償屬于對已發(fā)生并確定之債

務(wù)的履行，而提前終止款項(xiàng)即為交易違約方在合同解除后對非違約方應(yīng)承擔(dān)的違

約責(zé)任，也就是賠償非違約方因交易提前解除而遭受之損失。ISDA 主協(xié)議的出

臺(tái)為場外衍生品交易提供了適用于國際市場的標(biāo)準(zhǔn)化合約，并作為國際慣例和國

內(nèi)行業(yè)規(guī)則在衍生品交易實(shí)踐中被廣泛采用并為交易參與方所熟知。因此，若交

易協(xié)議中實(shí)際采用了 ISDA 主協(xié)議的相關(guān)規(guī)定，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)為交易各參與方對協(xié)議

中所列違約責(zé)任的承擔(dān)具有一定的預(yù)期。根據(jù)主協(xié)議的規(guī)定，在違約事件發(fā)生后，

非違約方應(yīng)當(dāng)以通知的形式，根據(jù)協(xié)議就所有受到影響的未到期交易指定一個(gè)提

前終止日。不論有關(guān)的違約事件、終止事件是否仍持續(xù)，該提前終止日將于指定

的日期生效，并以此提前終止日為基準(zhǔn)，使相應(yīng)的未到期交易被提前終止。本案

中，甲銀行于 2014 年 11 月 27 日發(fā)出提前終止通知，并指定 2014 年 12 月 2

日為提前終止日，符合雙方合同約定。

關(guān)于提前終止款項(xiàng)的計(jì)算方法，根據(jù)主協(xié)議第 14 條的約定，計(jì)算方將以誠

實(shí)信用原則，并按合理之商業(yè)程序確定任何結(jié)算款項(xiàng)，以達(dá)到合理之商業(yè)效益。

計(jì)算方可參考任何有關(guān)信息，包括但不限于第三方提供的有關(guān)替換交易之報(bào)價(jià)，

第三方提供的相關(guān)市場數(shù)據(jù)資料等等。本案中，甲銀行向行業(yè)內(nèi)數(shù)家第三方咨詢

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2023 年 8 月 10 日 -版權(quán)歸上海澄明則正律師事務(wù)所所有了有關(guān)替代交易的報(bào)價(jià)，并結(jié)合其他市場信息計(jì)算了提前終止款項(xiàng)。一審法院以

市場報(bào)價(jià)的平均數(shù)作為提前終止款項(xiàng)計(jì)算的依據(jù)，并不違反雙方合同約定，且低

于甲銀行計(jì)算的金額，實(shí)際減輕了債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，可予維持。被上訴人甲銀行自

愿放棄關(guān)于利息的訴訟請求，系其對自身權(quán)利的處分，與法不悖，上海金融法院

予以準(zhǔn)許，并據(jù)此對一審判決作出相應(yīng)變更。

此外，上訴人乙化工公司還以提起另案行政訴訟為由申請中止審理。上海金

融法院認(rèn)為，銀保監(jiān)會(huì)已就乙化工公司的投訴作出了處理，該公司提起行政訴訟

系向銀保監(jiān)會(huì)申請信息公開，故本案并不必須以該案審理結(jié)果為依據(jù)，不屬于《中

華人民共和國民事訴訟法》第一百五十條所規(guī)定的中止訴訟的情形，因此，對乙

化工公司的該項(xiàng)請求，不予支持。

綜上所述，上訴人乙化工公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)

定事實(shí)清楚，適用法律正確，因被上訴人甲銀行放棄相關(guān)訴請，依照《中華人民

共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，上海金融法院于 2020

年 10 月 30 日作出判決：

一、維持上海市浦東新區(qū)人民法院民事判決第二項(xiàng)；

二、將上海市浦東新區(qū)人民法院民事判決第一項(xiàng)變更為：上訴人乙化工公司

應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付被上訴人甲銀行 1,305,777.97 美元，該款項(xiàng)按

二審判決作出之日銀行間外匯市場人民幣匯率美元對人民幣中間價(jià)計(jì)算后以人

民幣支付。