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2023年1月植德私募基金月刊

植德私募基金月刊|2023–11

目 錄

導(dǎo) 讀............................................................................................................................. 2一、 私募基金市場(chǎng)新規(guī)............................................................................................. 4(一) 證監(jiān)會(huì)發(fā)布《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》及其配套規(guī)范性文件《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃運(yùn)作管理規(guī)定》....... 4(二) 深圳市地方金融監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于加快建設(shè)深圳國際財(cái)富管理中心的意見》........................................................................................................... 4(三) 安徽省人民政府印發(fā)《支持風(fēng)險(xiǎn)投資創(chuàng)業(yè)投資高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》......................................................................................................................5(四) 四川省人民政府辦公廳印發(fā)《四川省貫徹<成渝共建西部金融中心規(guī)劃>實(shí)施方案》..................................................................................................... 7二、 基金業(yè)協(xié)會(huì)及其他市場(chǎng)動(dòng)態(tài)............................................................................. 9(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)舉報(bào)工作辦法（試行）》的公告..................................................................................................................... 9

(二) 江西省創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司發(fā)布《江西省數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展基金管理機(jī)構(gòu)公開遴選申報(bào)指南》..................................................................................... 10(三) 上海律協(xié)發(fā)布《律師辦理私募投資基金合規(guī)法律業(yè)務(wù)操作指引（試行）（2023）》......................................................................................................... 12三、 私募基金涉訴情況及處罰案例....................................................................... 13(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)處罰案例................................................................................13(二) 地方證監(jiān)局處罰案例................................................................................15(三) 基金涉訴案例分析....................................................................................17特此聲明..................................................................................................................... 25編委會(huì)成員：............................................................................................................. 25

植德私募基金月刊|2023–12

導(dǎo) 讀

私募基金市場(chǎng)新規(guī)

1. 2023 年 1 月 12 日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布了《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》及其配套規(guī)范性文件《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃運(yùn)作管理規(guī)定》，對(duì)2018 年發(fā)布的資管規(guī)定進(jìn)行了修訂，本次修訂主要是為了引導(dǎo)證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)提升服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)質(zhì)效，加大對(duì)科技創(chuàng)新、中小微企業(yè)等領(lǐng)域的支持力度，防范化解金融風(fēng)險(xiǎn)。

2. 2023 年 1 月 9 日，深圳市地方金融監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于加快建設(shè)深圳國際財(cái)富管理中心的意見》，提及要打造要素集聚、業(yè)態(tài)齊備、開放融合的現(xiàn)代化財(cái)富管理生態(tài)圈，到 2025 年，銀行、證券、保險(xiǎn)、基金、信托等財(cái)富管理總規(guī)模達(dá) 30 萬億元以上，吸引培育具有較強(qiáng)影響力的財(cái)富管理機(jī)構(gòu)不少于 100 家，注冊(cè)的合格境外有限合伙人（QFLP）、合格境內(nèi)投資者境外投資（QDIE）、外商獨(dú)資私募證券投資機(jī)構(gòu)（WFOEPFM）試點(diǎn)機(jī)構(gòu)不少于 300 家。

3. 2023 年 1 月 6 日，安徽省人民政府印發(fā)《支持風(fēng)險(xiǎn)投資創(chuàng)業(yè)投資高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》，計(jì)劃到 2026 年末，力爭(zhēng)安徽全省風(fēng)投創(chuàng)投等管理機(jī)構(gòu)達(dá)到 300 家，風(fēng)投創(chuàng)投等基金管理規(guī)模達(dá)到6000 億元，逐步形成具有全國重要影響力的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)資本高地。4. 2023 年 1 月 10 日，四川省人民政府辦公廳印發(fā)《四川省貫徹<成渝共建西部金融中心規(guī)劃>實(shí)施方案》，該方案指出，將推動(dòng)基金服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)，并開展合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）、合格境外有限合伙人（QFLP）業(yè)務(wù)試點(diǎn)，支持符合條件的證券、基金、期貨等機(jī)構(gòu)申請(qǐng)合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（QDII）、人民幣合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（RQDII）業(yè)務(wù)資格。

基金業(yè)協(xié)會(huì)及其他市場(chǎng)動(dòng)態(tài)

1. 2023 年 1 月 18 日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)舉報(bào)工作辦法（試行）》的公告，旨在規(guī)范基金行業(yè)違規(guī)線索舉報(bào)工作，加大對(duì)基金行業(yè)違規(guī)行為的打擊力度，依法履行自律管理職責(zé)，提高自律管理服務(wù)水平，對(duì)舉報(bào)途徑、舉報(bào)形式和舉報(bào)人的合法權(quán)益等內(nèi)容作出了明確規(guī)定。

2. 2023 年 1 月 17 日，江西省創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司發(fā)布《江西省數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展基金管理機(jī)構(gòu)公開遴選申報(bào)指南》，按照“公平公開、綜合評(píng)價(jià)、優(yōu)中擇優(yōu)”的原則，面向全國公開遴選在數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)有優(yōu)

植德私募基金月刊|2023–13

秀投資能力及豐富產(chǎn)業(yè)資源的基金管理機(jī)構(gòu)。江西省數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展基金總規(guī)模 10 億元，原則上采用有限合伙制，以雙GP 模式進(jìn)行管理，采用直接股權(quán)投資和設(shè)立專項(xiàng)子基金的方式投資于數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域。3. 2023 年 1 月 6 日，上海市律師協(xié)會(huì)發(fā)布《律師辦理私募投資基金合規(guī)法律業(yè)務(wù)操作指引（試行）（2023）》，試行一年，作為律師在私募投資基金非訴業(yè)務(wù)中，為私募基金管理人、基金銷售機(jī)構(gòu)、基金托管機(jī)構(gòu)或其他從事或者擬從事基金相關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)提供法律服務(wù)時(shí)作為一般性的參考，同時(shí)兼顧律師為基金投資者提供法律服務(wù)的需要?；鹕嬖V情況及處罰案例

基金業(yè)協(xié)會(huì)于 2023 年 1 月 9 日公布了對(duì)上海榮石投資管理有限公司作出的《紀(jì)律處分決定書》；于 2023 年 1 月 13 日分別公布了對(duì)瑯琨（北京）投資管理有限公司、西藏谷雨當(dāng)時(shí)投資管理有限公司、重慶順勢(shì)創(chuàng)行股權(quán)投資基金管理有限公司作出的《紀(jì)律處分決定書》。江蘇證監(jiān)局于2023年1月 3日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)無錫嘉盈投資管理有限公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。北京證監(jiān)局于2023 年 1 月11日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)中商銀私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。深圳證監(jiān)局于 2023 年 1 月 16 日在其官網(wǎng)公布了兩份行政監(jiān)管措施決定，分別對(duì)深圳鴻基天成投資管理有限公司、深圳市永續(xù)傳承投資管理有限公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。案例精選

2022 年 8 月 29 日，深圳前海合作區(qū)人民法院對(duì)鄧某、賀某力等合同糾紛一案作出(2021)粵 0391 民初 7359 號(hào)判決。該判決指出，在基金投資者事先知曉并同意基金管理人管理的不同基金擁有相同投資標(biāo)的情況下，即使該投資標(biāo)的系基金管理人的股東，亦無法直接認(rèn)定管理人存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送；此外，根據(jù)司法謙抑性原則，司法權(quán)不宜過度介入股權(quán)投資的對(duì)價(jià)安排，在無證據(jù)證明存在違法交易的情況下，不能從投資結(jié)果推導(dǎo)在前的投資行為存在不當(dāng)。本刊圍繞該案所涉及的私募基金關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的界定、基金管理人與被投企業(yè)之間是否存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送的認(rèn)定等問題進(jìn)行探討和分析。

植德私募基金月刊|2023–14

一、 私募基金市場(chǎng)新規(guī)

(一) 證監(jiān)會(huì)發(fā)布《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》及其配套規(guī)范性文件《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃運(yùn)作管理規(guī)定》2023 年 1 月 12 日，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“證監(jiān)會(huì)”）發(fā)布了《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱“《資管辦法》”）及其配套規(guī)范性文件《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃運(yùn)作管理規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“《運(yùn)作規(guī)定》”，與《資管辦法》合稱“資管規(guī)定”），對(duì) 2018 年發(fā)布的資管規(guī)定進(jìn)行了修訂，本次修訂主要是為了引導(dǎo)證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)（以下簡(jiǎn)稱“經(jīng)營機(jī)構(gòu)”）私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)提升服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)質(zhì)效，加大對(duì)科技創(chuàng)新、中小微企業(yè)等領(lǐng)域的支持力度，防范化解金融風(fēng)險(xiǎn)。

該次修訂的主要內(nèi)容如下：

一是規(guī)定證監(jiān)會(huì)基于審慎監(jiān)管原則對(duì)經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資管業(yè)務(wù)實(shí)施差異化監(jiān)管。明確證監(jiān)會(huì)根據(jù)經(jīng)營機(jī)構(gòu)公司治理、內(nèi)控合規(guī)及風(fēng)險(xiǎn)狀況，對(duì)其私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施差異化監(jiān)管。此外，符合規(guī)定條件的證券公司、基金管理公司，可以設(shè)立私募投資基金管理子公司開展私募股權(quán)投資業(yè)務(wù)。二是放管結(jié)合，促進(jìn)私募股權(quán)資管業(yè)務(wù)充分發(fā)揮服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)功能。對(duì)私募股權(quán)資管計(jì)劃分期繳付、擴(kuò)募、費(fèi)用列支、組合投資等規(guī)制進(jìn)行一系列優(yōu)化，適應(yīng)私募股權(quán)資管業(yè)務(wù)投早、投小等業(yè)務(wù)特點(diǎn)，同時(shí)強(qiáng)調(diào)防范“明股實(shí)債”等違規(guī)行為。

三是進(jìn)一步提升產(chǎn)品投資運(yùn)作靈活度，更好滿足市場(chǎng)需求。完善集合資管計(jì)劃人數(shù)限制規(guī)定、允許最近兩期均為 A 類 AA 級(jí)的期貨公司投資場(chǎng)外衍生品等非標(biāo)資產(chǎn)等。

四是總結(jié)監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)一步完善風(fēng)險(xiǎn)防控安排。完善私募資管計(jì)劃負(fù)債杠桿比例限制，加強(qiáng)逆回購交易管理，強(qiáng)化關(guān)聯(lián)交易規(guī)制等。五是完善過渡期安排。明確“新老劃斷”安排，由經(jīng)營機(jī)構(gòu)按照中國證監(jiān)會(huì)的要求，自主制定計(jì)劃有序整改。

(二) 深圳市地方金融監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于加快建設(shè)深圳國際財(cái)富管理中心的意見》

2023 年 1 月 9 日，深圳市地方金融監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于加快建設(shè)深圳國際財(cái)富管理中心的意見》（以下簡(jiǎn)稱“《意見》”），《意見》提及，要打造要素集聚、業(yè)態(tài)齊備、開放融合的現(xiàn)代化財(cái)富管理生態(tài)圈，到2025年，

植德私募基金月刊|2023–15

銀行、證券、保險(xiǎn)、基金、信托等財(cái)富管理總規(guī)模達(dá)30 萬億元以上，吸引培育具有較強(qiáng)影響力的財(cái)富管理機(jī)構(gòu)不少于 100 家，注冊(cè)的合格境外有限合伙人（QFLP）、合格境內(nèi)投資者境外投資（QDIE）、外商獨(dú)資私募證券投資機(jī)構(gòu)（WFOE PFM）試點(diǎn)機(jī)構(gòu)不少于 300 家。《意見》共有 25 條，主要內(nèi)容如下：

一是促進(jìn)財(cái)富管理機(jī)構(gòu)集聚，完善財(cái)富管理產(chǎn)業(yè)體系。支持各類金融機(jī)構(gòu)及子公司在深圳落戶發(fā)展財(cái)富管理業(yè)務(wù)，并對(duì)符合條件的落戶財(cái)富管理機(jī)構(gòu)給予獎(jiǎng)勵(lì)。促進(jìn)私募基金、私募證券集聚發(fā)展，支持大中型科技企業(yè)設(shè)立企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資基金（CVC 基金），支持設(shè)立市場(chǎng)化私募股權(quán)投資二級(jí)市場(chǎng)基金（S 基金），促進(jìn)第三方財(cái)富管理機(jī)構(gòu)規(guī)范發(fā)展，支持信用評(píng)級(jí)、資信服務(wù)、不動(dòng)產(chǎn)項(xiàng)目運(yùn)營管理等專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)加快發(fā)展。二是支持財(cái)富管理行業(yè)創(chuàng)新，加快財(cái)富管理數(shù)字化轉(zhuǎn)型。鼓勵(lì)財(cái)富管理機(jī)構(gòu)開發(fā) ESG 基金和 REITs 等創(chuàng)新產(chǎn)品。支持養(yǎng)老金融創(chuàng)新發(fā)展，鼓勵(lì)各類財(cái)富管理機(jī)構(gòu)開發(fā)養(yǎng)老理財(cái)產(chǎn)品、養(yǎng)老目標(biāo)基金等養(yǎng)老金融產(chǎn)品。充分利用綜合改革試點(diǎn)等探索推進(jìn)信托財(cái)產(chǎn)登記制度建設(shè)，推動(dòng)信托財(cái)產(chǎn)非交易過戶試點(diǎn)。按照“一產(chǎn)業(yè)集群、一專項(xiàng)基金”要求完善政府引導(dǎo)基金布局，撬動(dòng)更多創(chuàng)投資本和社會(huì)財(cái)富流向我市“20+8”戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)集群和未來產(chǎn)業(yè)。支持財(cái)富管理機(jī)構(gòu)數(shù)字化轉(zhuǎn)型，推進(jìn)智能投顧行業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè),合規(guī)提供“一站式”資產(chǎn)配置解決方案。

三是加強(qiáng)深港財(cái)富管理合作，擴(kuò)大財(cái)富管理市場(chǎng)開放。支持深圳財(cái)富管理機(jī)構(gòu)深入?yún)⑴c“跨境理財(cái)通”業(yè)務(wù)試點(diǎn)，推動(dòng)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域不動(dòng)產(chǎn)投資基金（REITs）等投資產(chǎn)品納入“深港通”互聯(lián)互通投資標(biāo)的。支持符合條件的香港家族辦公室，在深圳注冊(cè)成立專業(yè)機(jī)構(gòu)申請(qǐng)金融產(chǎn)品銷售、基金投資顧問等業(yè)務(wù)牌照，或申請(qǐng)登記為私募基金管理人，合法依規(guī)拓展內(nèi)地市場(chǎng)。鼓勵(lì)深圳財(cái)富管理機(jī)構(gòu)在香港及國際以新設(shè)機(jī)構(gòu)、兼并收購、戰(zhàn)略入股等方式提升服務(wù)境外投資者及全球資產(chǎn)配置的能力。(三) 安徽省人民政府印發(fā)《支持風(fēng)險(xiǎn)投資創(chuàng)業(yè)投資高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》2023 年 1 月 6 日，安徽省人民政府印發(fā)《支持風(fēng)險(xiǎn)投資創(chuàng)業(yè)投資高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》（以下簡(jiǎn)稱“《若干措施》”），計(jì)劃到2026 年末，力爭(zhēng)安徽全省風(fēng)投創(chuàng)投等管理機(jī)構(gòu)達(dá)到 300 家，風(fēng)投創(chuàng)投等基金管理規(guī)模達(dá)到6000 億元，逐步形成具有全國重要影響力的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)資本高地?！度舾纱胧返闹饕獌?nèi)容如下：

1. 培育更多風(fēng)投創(chuàng)投市場(chǎng)主體

植德私募基金月刊|2023–16

（一）積極招引風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)。對(duì)新設(shè)或遷入的風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)，有實(shí)際投資項(xiàng)目的，所在地政府可按其實(shí)繳到位注冊(cè)資本或?qū)嶋H募集到位資金（扣除省級(jí)及以下政府性股權(quán)投資基金出資部分）的一定比例給予財(cái)政獎(jiǎng)勵(lì)。（二）培育本土風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)。設(shè)立總規(guī)模不低于2000 億元的省新興產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)基金，支持市、縣（市、區(qū)）按照“基地+基金”“產(chǎn)業(yè)+基金”等模式，圍繞重點(diǎn)發(fā)展的新興產(chǎn)業(yè)及優(yōu)勢(shì)產(chǎn)業(yè)、支柱產(chǎn)業(yè)，組建風(fēng)投創(chuàng)投基金。（三）鼓勵(lì)國有企業(yè)參與設(shè)立風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)。支持國有企業(yè)設(shè)立新興產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金、產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級(jí)基金、碳中和基金、工業(yè)互聯(lián)網(wǎng)基金等產(chǎn)業(yè)發(fā)展基金，總規(guī)模不低于 1000 億元。

（四）高質(zhì)量建設(shè)風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)集聚區(qū)。鼓勵(lì)有條件的市根據(jù)區(qū)域特點(diǎn)、產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢(shì)，建設(shè)風(fēng)投創(chuàng)投產(chǎn)業(yè)集聚區(qū)、風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)孵化器，引導(dǎo)風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)向大學(xué)科技園、科技企業(yè)孵化器、眾創(chuàng)空間等創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)載體集聚。2. 推動(dòng)風(fēng)投創(chuàng)投“募投管退”良性循環(huán)

（五）支持政府基金參與設(shè)立風(fēng)投創(chuàng)投基金。對(duì)省內(nèi)各級(jí)財(cái)政資金、政府引導(dǎo)基金或母基金、地方國有獨(dú)資企業(yè)實(shí)際出資子基金的總和，可放寬至子基金實(shí)繳總額的 50%，出資天使子基金比例不設(shè)上限要求。（六）加大優(yōu)質(zhì)項(xiàng)目資源供給。鼓勵(lì)省十大新興產(chǎn)業(yè)推進(jìn)組工作專班與風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)合作，定期推送優(yōu)質(zhì)項(xiàng)目資源。

（七）提升政府基金市場(chǎng)化、專業(yè)化水平。完善省級(jí)政府性股權(quán)投資基金投資決策機(jī)制，政府引導(dǎo)基金或母基金參股比例30%以下（含）的子基金，在有法律授權(quán)和收益約定的前提下，可不派駐董事、不設(shè)定一票否決權(quán)。（八）優(yōu)化政府基金管理機(jī)制。對(duì)省級(jí)政府性股權(quán)投資基金參股的風(fēng)投創(chuàng)投子基金存續(xù)期，放寬至不超過 15 年，可按照子基金實(shí)繳金額撥付管理費(fèi)。（九）豐富風(fēng)投創(chuàng)投退出渠道。實(shí)施企業(yè)上市“迎客松行動(dòng)”計(jì)劃，將符合條件的風(fēng)投創(chuàng)投基金投資的企業(yè)納入上市后備資源庫培育。（十）打造風(fēng)投創(chuàng)投服務(wù)平臺(tái)。依托省綜合金融服務(wù)平臺(tái)和省區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)，打造風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)“募、投、管、退”全鏈條的線上服務(wù)平臺(tái)，統(tǒng)一推送優(yōu)質(zhì)企業(yè)名錄、統(tǒng)一收集基金合作申請(qǐng)、統(tǒng)一撮合融資對(duì)接需求，為風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)提供投后管理、資金支持，以及份額轉(zhuǎn)讓、協(xié)議買賣對(duì)接等服務(wù)。

3. 推動(dòng)風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)搶占發(fā)展制高點(diǎn)

植德私募基金月刊|2023–17

（十一）引導(dǎo)風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)投早投小投科技。省級(jí)政府性股權(quán)投資基金通過參股配資等方式賦能，鼓勵(lì)各類社會(huì)資本在皖設(shè)立種子基金、天使基金等風(fēng)投創(chuàng)投基金，聚焦高科技領(lǐng)域和未來產(chǎn)業(yè)，重點(diǎn)支持一批成長性好、競(jìng)爭(zhēng)力強(qiáng)的創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)型企業(yè)加快成長。

（十二）助推風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)高質(zhì)量發(fā)展。圍繞中國（安徽）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)建設(shè)、皖北振興、“大黃山”（皖南）生態(tài)型國際化世界級(jí)休閑度假旅游目的地建設(shè)、大別山革命老區(qū)振興發(fā)展等區(qū)域發(fā)展戰(zhàn)略，聚焦新興產(chǎn)業(yè)固鏈強(qiáng)鏈延鏈補(bǔ)鏈、“四新”經(jīng)濟(jì)發(fā)展，為各類風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)尋找科研成果、對(duì)接技術(shù)需求、發(fā)現(xiàn)投資機(jī)會(huì)，梳理提供投融資應(yīng)用場(chǎng)景，發(fā)布重點(diǎn)項(xiàng)目清單等集成服務(wù)，支持風(fēng)投創(chuàng)投機(jī)構(gòu)在服務(wù)“三地一區(qū)”建設(shè)中實(shí)現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

4. 營造優(yōu)質(zhì)市場(chǎng)化法治化營商環(huán)境

（十三）推動(dòng)風(fēng)投創(chuàng)投行業(yè)雙向開放。推進(jìn)合肥、蕪湖和蚌埠市開展合格境外有限合伙人（QFLP）試點(diǎn)，適時(shí)擴(kuò)大試點(diǎn)范圍，引進(jìn)境外優(yōu)質(zhì)股權(quán)投資。

(四) 四川省人民政府辦公廳印發(fā)《四川省貫徹<成渝共建西部金融中心規(guī)劃>實(shí)施方案》

2023 年 1 月 10 日，四川省人民政府辦公廳印發(fā)《四川省貫徹<成渝共建西部金融中心規(guī)劃>實(shí)施方案》（以下簡(jiǎn)稱“《實(shí)施方案》”），指出將推動(dòng)基金服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)，并開展合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）、合格境外有限合伙人（QFLP）業(yè)務(wù)試點(diǎn)，支持符合條件的證券、基金、期貨等機(jī)構(gòu)申請(qǐng)合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（QDII）、人民幣合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（RQDII）業(yè)務(wù)資格。

《實(shí)施方案》中與私募基金相關(guān)內(nèi)容主要如下：一是推動(dòng)基金服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。

（1）發(fā)揮政府投資引導(dǎo)基金作用，通過基金投資協(xié)同推進(jìn)招商引資，支持重大產(chǎn)業(yè)化項(xiàng)目、科創(chuàng)項(xiàng)目、基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目等招引落地。（2）支持市場(chǎng)化方式設(shè)立科創(chuàng)基金、產(chǎn)業(yè)基金，支持各類創(chuàng)業(yè)投資基金、并購?fù)顿Y基金、產(chǎn)業(yè)投資基金等股權(quán)投資機(jī)構(gòu)發(fā)展，鼓勵(lì)具有資本實(shí)力和管理經(jīng)驗(yàn)的個(gè)人和機(jī)構(gòu)開展天使投資和創(chuàng)業(yè)投資活動(dòng)。（3）支持市場(chǎng)化設(shè)立服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的境內(nèi)外私募平行基金、技術(shù)并購基金和西部（國際）陸海新通道（私募）基金。

植德私募基金月刊|2023–18

（4）支持天府（四川）聯(lián)合股權(quán)交易中心搭建私募基金公共服務(wù)平臺(tái)，探索開展創(chuàng)業(yè)投資和私募股權(quán)投資基金份額轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)，拓寬私募投資基金退出渠道。

二是開展合格境內(nèi)有限合伙人（QDLP）、合格境外有限合伙人（QFLP）業(yè)務(wù)試點(diǎn)。支持符合條件的證券、基金、期貨等機(jī)構(gòu)申請(qǐng)合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（QDII）、人民幣合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者（RQDII）業(yè)務(wù)資格。

植德私募基金月刊|2023–19

二、 基金業(yè)協(xié)會(huì)及其他市場(chǎng)動(dòng)態(tài)

(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)舉報(bào)工作辦法（試行）》的公告

2023 年 1 月 18 日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“基金業(yè)協(xié)會(huì)”）發(fā)布《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)舉報(bào)工作辦法（試行）》（以下簡(jiǎn)稱“《舉報(bào)工作辦法》”）的公告，旨在規(guī)范基金行業(yè)違規(guī)線索舉報(bào)工作，加大對(duì)基金行業(yè)違規(guī)行為的打擊力度，依法履行自律管理職責(zé)，提高自律管理服務(wù)水平，對(duì)舉報(bào)途徑、舉報(bào)形式和舉報(bào)人的合法權(quán)益等內(nèi)容作出了明確規(guī)定。

《舉報(bào)工作辦法》的主要內(nèi)容如下：

1. 舉報(bào)途徑

定義“舉報(bào)”為：自然人、法人或者其他組織（以下統(tǒng)稱“舉報(bào)人”）通過協(xié)會(huì)發(fā)布或者認(rèn)可的途徑，反映基金業(yè)協(xié)會(huì)自律管理對(duì)象（以下統(tǒng)稱“被舉報(bào)人”）涉嫌違反基金行業(yè)自律規(guī)則，要求基金業(yè)協(xié)會(huì)依法實(shí)施自律管理的行為。

在舉報(bào)接收途徑上，舉報(bào)人可以通過基金業(yè)協(xié)會(huì)官網(wǎng)在線舉報(bào)平臺(tái)、信件信函，以及基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布或者認(rèn)可的其他途徑向基金業(yè)協(xié)會(huì)提供舉報(bào)信息。

但在舉報(bào)內(nèi)容方面，以下事項(xiàng)并不適用《舉報(bào)工作辦法》：一是基金業(yè)務(wù)辦理咨詢；二是基金業(yè)協(xié)會(huì)工作人員違紀(jì)問題反映；三是在基金投資活動(dòng)或者接受相關(guān)服務(wù)過程中與自律管理對(duì)象產(chǎn)生的民事糾紛；四是涉嫌證券期貨違法違規(guī)行為或者涉嫌犯罪行為，依法應(yīng)當(dāng)由監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者公安、司法機(jī)關(guān)等單位處理的；以及其他不屬于本辦法適用范圍的事項(xiàng)。如果涉及上述事項(xiàng)，相關(guān)單位或者個(gè)人應(yīng)當(dāng)通過基金業(yè)協(xié)會(huì)其他相應(yīng)途徑解決或者向有權(quán)機(jī)關(guān)反映。

2. 舉報(bào)形式

基金業(yè)協(xié)會(huì)接收實(shí)名舉報(bào)，舉報(bào)人可分為個(gè)人、單位或委托他人舉報(bào)?！杜e報(bào)工作辦法》規(guī)定，舉報(bào)人應(yīng)當(dāng)提交書面舉報(bào)材料，并同時(shí)符合下列要求：一是舉報(bào)事項(xiàng)屬于基金業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)則明確禁止，并有相應(yīng)處理依據(jù)的違規(guī)行為；二是按照規(guī)定實(shí)名舉報(bào)；三是提供被舉報(bào)人的姓名（名稱）、身份、地址等信息；四是提供違反基金業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)則的具體事實(shí)、詳細(xì)線索和客觀證據(jù)，可供基金業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行核查。

植德私募基金月刊|2023–110

3. 撤回舉報(bào)不影響作為線索處理

基金業(yè)協(xié)會(huì)及工作人員妥善保管舉報(bào)材料，嚴(yán)禁向被舉報(bào)人及其他無關(guān)人員泄露舉報(bào)人身份信息及舉報(bào)內(nèi)容。被舉報(bào)人不得采取暴力、脅迫、誹謗、泄露個(gè)人隱私或者其他違法手段打擊報(bào)復(fù)舉報(bào)人。被舉報(bào)人不得以解除、變更勞動(dòng)合同或者其他方式打擊報(bào)復(fù)單位內(nèi)部舉報(bào)人。對(duì)于違反規(guī)定的，按照有關(guān)規(guī)定處理。舉報(bào)人撤回舉報(bào)的，不影響基金業(yè)協(xié)會(huì)將舉報(bào)事項(xiàng)作為線索進(jìn)行處理。舉報(bào)人撤回舉報(bào)的，不影響基金業(yè)協(xié)會(huì)將舉報(bào)事項(xiàng)作為線索進(jìn)行處理。

(二) 江西省創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司發(fā)布《江西省數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展基金管理機(jī)構(gòu)公開遴選申報(bào)指南》

2023 年 1 月 17 日，江西省創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司發(fā)布《江西省數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展基金管理機(jī)構(gòu)公開遴選申報(bào)指南》（以下簡(jiǎn)稱“《申報(bào)指南》”），按照“公平公開、綜合評(píng)價(jià)、優(yōu)中擇優(yōu)”的原則，面向全國公開遴選在數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)有優(yōu)秀投資能力及豐富產(chǎn)業(yè)資源的基金管理機(jī)構(gòu)。江西省數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展基金（“基金”）總規(guī)模 10 億元，原則上采用有限合伙制，以雙 GP 模式進(jìn)行管理，采用直接股權(quán)投資和設(shè)立專項(xiàng)子基金的方式投資于數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域。

《申報(bào)指南》的主要內(nèi)容如下：

事項(xiàng) 具體要求基金設(shè)立要素

1) 基金組織類型：原則上采取有限合伙制。2) 基金管理模式：采用雙 GP 模式，江西省創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司所指定的主體作為GP 之一，相關(guān)管理費(fèi)分配及其他權(quán)責(zé)利劃分按照市場(chǎng)化原則商定后，依合伙協(xié)議執(zhí)行。

3) 基金注冊(cè)地：注冊(cè)地須在江西省內(nèi)。4) 存續(xù)期：存續(xù)期限原則上不超過10 年，可根據(jù)實(shí)際運(yùn)營情況適當(dāng)延期，確需延長的，延長期不超過2 年。

5) 基金規(guī)模：總規(guī)模 10 億元，后續(xù)根據(jù)實(shí)際情況逐步調(diào)整規(guī)模。

6) 投資領(lǐng)域：本基金投資于數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域，投向相關(guān)領(lǐng)域的金額不低于基金總規(guī)模的70%。7) 返投要求：本基金投資于以下類型企業(yè)的金額應(yīng)不低于江西省內(nèi)政府性出資的返投要求：1.注冊(cè)登記在江西省的數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域企業(yè)；2.投資的江西省外的數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域企業(yè)以股權(quán)投資方式投資江西省已有企業(yè)的；3.投資的江西省外的數(shù)字經(jīng)

植德私募基金月刊|2023–111

濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域企業(yè)在省內(nèi)投資設(shè)立主要負(fù)責(zé)生產(chǎn)研發(fā)的子公司；4.江西省內(nèi)引進(jìn)落地?cái)?shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域法人企業(yè)并有實(shí)質(zhì)性經(jīng)營活動(dòng)的；5.申請(qǐng)機(jī)構(gòu)在管的其他基金新增投資江西省內(nèi)數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域企業(yè)或引進(jìn)落地的數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)領(lǐng)域企業(yè)等。8) 基金出資結(jié)構(gòu)：本基金管理機(jī)構(gòu)認(rèn)繳出資及負(fù)責(zé)募集社會(huì)資本總額不低于基金目標(biāo)規(guī)模的30%。其中本基金管理機(jī)構(gòu)及其關(guān)聯(lián)方按照不低于基金目標(biāo)規(guī)模的 3%認(rèn)繳出資，管理機(jī)構(gòu)出資不低于基金目標(biāo)規(guī)模的 1%。

9) 管理費(fèi)：原則上不超過實(shí)際管理規(guī)模的2%/年。投資期按照實(shí)繳金額計(jì)算，退出期按照未退出項(xiàng)目投資總額計(jì)算。

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)申報(bào)

要求

1) 注冊(cè)地：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)原則上應(yīng)為中華人民共和國境內(nèi)注冊(cè)的企業(yè)，具有獨(dú)立法人資格。2) 注冊(cè)資本：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)繳注冊(cè)資金不低于1000 萬元人民幣。

3) 資質(zhì)：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)具備基金管理資質(zhì)；具備固定的營業(yè)場(chǎng)所和與其業(yè)務(wù)和與其業(yè)務(wù)相適應(yīng)的軟硬件設(shè)施；應(yīng)擁有較好的業(yè)內(nèi)口碑及市場(chǎng)認(rèn)可度等。4) 管理團(tuán)隊(duì)配置：管理團(tuán)隊(duì)具備完善的組織架構(gòu)及人員配備；管理團(tuán)隊(duì)至少有 3 名具備5 年以上數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域投資經(jīng)歷的高級(jí)管理人員，且應(yīng)有與地方政府合作的經(jīng)驗(yàn)，3 名高管彼此之間有3 年以上合作經(jīng)歷等。

5) 管理團(tuán)隊(duì)業(yè)績(jī)：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)已投資于數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)項(xiàng)目數(shù)量不少于 20 個(gè)，至少有10 個(gè)數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)成功案例；申請(qǐng)機(jī)構(gòu)具有管理數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)私募股權(quán)基金的經(jīng)驗(yàn)，相關(guān)基金加權(quán)平均內(nèi)部收益率在 15%以上，或累計(jì)管理的與子基金具有相同性質(zhì)的基金產(chǎn)品中（以基協(xié)備案為準(zhǔn)）：a.已清算的，加權(quán)平均 DPI 不低于120%，或b.處于退出期的，加權(quán)平均 DPI（持有的上市公司市值視同投資收益）不低于 60%。

6) 管理機(jī)制：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)須具備完備的投資管理制度；申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)能與政府出資人建立有效溝通和協(xié)調(diào)機(jī)制，在市場(chǎng)化運(yùn)作前提下確保完成基金各項(xiàng)政策目標(biāo)。

7) 募資能力：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)實(shí)際管理的累積基金管理規(guī)模不低于 30 億元人民幣（以中基協(xié)備案為準(zhǔn)），且至少管理過一只規(guī)模不低于5 億元人民幣的基金；申請(qǐng)機(jī)構(gòu)具有較強(qiáng)的募資能力，負(fù)責(zé)募集的社會(huì)出資部分已有潛在出資人，并能夠提供出資承諾函等

植德私募基金月刊|2023–112

材料。

8) 投后增值能力：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)具備深厚的綜合服務(wù)能力，對(duì)國家及江西省政策有深刻理解和把握，能為被投資企業(yè)在企業(yè)管理、市場(chǎng)開拓、產(chǎn)業(yè)賦能、上市融資等方面提供相應(yīng)的資源和服務(wù)。9) 項(xiàng)目?jī)?chǔ)備：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)儲(chǔ)備一定數(shù)量的符合江西省數(shù)字經(jīng)濟(jì)相關(guān)產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向的項(xiàng)目，部分項(xiàng)目應(yīng)擁有切實(shí)可行的在江西省落地的方案，多數(shù)儲(chǔ)備項(xiàng)目應(yīng)擁有明確、可行的退出路徑。(三) 上海律協(xié)發(fā)布《律師辦理私募投資基金合規(guī)法律業(yè)務(wù)操作指引（試行）（2023）》

2023 年 1 月 6 日，上海市律師協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“上海律協(xié)”）發(fā)布《律師辦理私募投資基金合規(guī)法律業(yè)務(wù)操作指引（試行）（2023）》（以下簡(jiǎn)稱“《指引》”），該《指引》試行一年，作為律師在私募投資基金非訴業(yè)務(wù)中，為私募基金管理人、基金銷售機(jī)構(gòu)、基金托管機(jī)構(gòu)或其他從事或者擬從事基金相關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)提供法律服務(wù)時(shí)作為一般性的參考，同時(shí)兼顧律師為基金投資者提供法律服務(wù)的需要。

《指引》指出，律師在私募投資基金法律業(yè)務(wù)中主要法律服務(wù)內(nèi)容包括根據(jù)私募基金業(yè)務(wù)參與主體委托和律師事務(wù)所指派，對(duì)相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行核查和驗(yàn)證，制作并出具私募基金管理人登記或變更法律意見書，為私募基金提供投資盡調(diào)法律服務(wù)，處理私募基金清算退出相關(guān)法律事務(wù)，提供合規(guī)顧問法律服務(wù)，或以訴訟、仲裁和非訴方式解決與私募基金業(yè)務(wù)有關(guān)的糾紛?！吨敢分饕獌?nèi)容包括：私募基金管理人設(shè)立、登記與變更業(yè)務(wù)指引；私募投資基金管理人日常運(yùn)作合規(guī)顧問業(yè)務(wù)指引；私募投資基金產(chǎn)品合規(guī)顧問業(yè)務(wù)指引；私募基金托管業(yè)務(wù)合規(guī)法律服務(wù)指引；私募基金外包業(yè)務(wù)法律服務(wù)指引等。

植德私募基金月刊|2023–113

三、 私募基金涉訴情況及處罰案例

(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)處罰案例

1. 上海榮石投資管理有限公司

基金業(yè)協(xié)會(huì)于 2023 年 1 月 9 日公布了對(duì)上海榮石投資管理有限公司作出的《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕1 號(hào))。該機(jī)構(gòu)的具體違法違規(guī)情形如下：

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕1 號(hào))

合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人違規(guī)

兼職

《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第五條、第十二條

公開譴責(zé)，要求其限期改正，并暫停受理其私募基金產(chǎn)品備案六個(gè)月。未按要求履行信息報(bào)

送義務(wù)

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法》第十五條、第二十一條、第二十二條第（一）項(xiàng)公司基金經(jīng)理丁鵬發(fā)

表不當(dāng)言論，且未積極

有效整改并消除不良

影響

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條；

《基金從業(yè)人員執(zhí)業(yè)行為自律準(zhǔn)則》第一條、第三條、第十二條

未積極配合協(xié)會(huì)自律

檢查

《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則（試行）》第二十五條第一款

高級(jí)管理人員及員工

人數(shù)不符合協(xié)會(huì)要求

《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第十一條；

《私募基金管理人登記須知(2018)》第三條第（六）項(xiàng)

2. 瑯琨（北京）投資管理有限公司

基金業(yè)協(xié)會(huì)于 2023 年 1 月 13 日公布了對(duì)瑯琨（北京）投資管理有限公司作出的《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕8 號(hào))。

植德私募基金月刊|2023–114

該機(jī)構(gòu)的具體違法違規(guī)情形如下：

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕8 號(hào))

宣傳預(yù)期收益率

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條；

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十四條

公開譴責(zé)，要求其限期改正，并暫停受理其私募基金產(chǎn)品備案六個(gè)月。未執(zhí)行合格投資者確

認(rèn)程序

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十七條

從業(yè)人員不符合登記

要求

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第十二條；

《私募基金管理人登記須知》第三條第（六）項(xiàng)

3. 西藏谷雨當(dāng)時(shí)投資管理有限公司

基金業(yè)協(xié)會(huì)于 2023 年 1 月 13 日公布了對(duì)西藏谷雨當(dāng)時(shí)投資管理有限公司作出的《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕11 號(hào))。該機(jī)構(gòu)的具體違法違規(guī)情形如下：

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕11 號(hào))

違規(guī)承諾本金不受損

失

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條；

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十四條

取消會(huì)員資格，并撤銷其管理人登記。公司經(jīng)營管理失控

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第七條；

《私募基金管理人登記須知》第二條、第三條、第十一條

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十七條

植德私募基金月刊|2023–115

4. 重慶順勢(shì)創(chuàng)行股權(quán)投資基金管理有限公司

基金業(yè)協(xié)會(huì)于 2023 年 1 月 13 日公布了對(duì)重慶順勢(shì)創(chuàng)行股權(quán)投資基金管理有限公司作出的《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕13 號(hào))。該機(jī)構(gòu)的具體違法違規(guī)情形如下：

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕13 號(hào))

違反專業(yè)化經(jīng)營要求

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第八條

取消會(huì)員資格，并撤銷其管理人登記。高管違規(guī)兼職

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第十二條

不配合協(xié)會(huì)自律檢查

《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則（試行）》第二十五條

(二) 地方證監(jiān)局處罰案例

1. 江蘇證監(jiān)局

江蘇證監(jiān)局于 2023 年 1 月 3 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)無錫嘉盈投資管理有限公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕1 號(hào)自 2019 年開始，未按規(guī)定向

基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)送經(jīng)會(huì)計(jì)師事

務(wù)所審計(jì)的年度財(cái)務(wù)報(bào)告和

所管理私募基金年度投資運(yùn)

作基本情況；向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)

送的高管從業(yè)人員、注冊(cè)地址

等信息與實(shí)際情況不符。

《私募投資基金監(jiān)督

管理暫行辦法》第二

十五條、第三十三條

對(duì)無錫嘉盈投資管理有限公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。

植德私募基金月刊|2023–116

2. 北京證監(jiān)局

北京證監(jiān)局于 2023 年 1 月 11 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)中商銀私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕16 號(hào)未按照基金合同約定,如實(shí)向

投資者披露可能存在的利益

沖突情況以及可能影響投資

者合法權(quán)益的重大信息。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條、第三十三條

對(duì)中商銀私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正的行政監(jiān)管措施。3. 深圳證監(jiān)局

深圳證監(jiān)局于 2023 年 1 月 16 日在其官網(wǎng)公布了兩份行政監(jiān)管措施決定，分別對(duì)深圳鴻基天成投資管理有限公司、深圳市永續(xù)傳承投資管理有限公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果行政監(jiān)管措施決定（2023）2 號(hào)在從事私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)中，

存在未對(duì)部分投資者的風(fēng)險(xiǎn)

識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)

行評(píng)估、未按照基金合同約定

向投資者如實(shí)披露基金投資、

資產(chǎn)負(fù)債等相關(guān)信息、未妥善

保存投資者適當(dāng)性管理資料

等的情形

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條第一款、第二十四條和第二十六條

對(duì)深圳鴻基天成投資管理有限公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。行政監(jiān)管措施決定（2023）4 號(hào)一是未實(shí)際參與深圳博達(dá)天

禧投資合伙企業(yè)（有限合伙）

（以下簡(jiǎn)稱博達(dá)天禧）投資決

策及投后管理，未切實(shí)履行謹(jǐn)

慎勤勉義務(wù)。

二是未按照基金合同約定，向

部分投資者披露博達(dá)天禧

2019 年 7 月至今的半年度報(bào)

告、年度報(bào)告等材料。

三是未妥善保存部分投資者

適當(dāng)性管理等相關(guān)資料。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十四條和第二十六條

對(duì)深圳市永續(xù)傳承投資管理有限公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。

植德私募基金月刊|2023–117

(三) 基金涉訴案例分析

2022 年 8 月 29 日，深圳前海合作區(qū)人民法院對(duì)鄧某、賀某力等合同糾紛一案作出(2021)粵 0391 民初 7359 號(hào)判決。該判決指出，在基金投資者事先知曉并同意基金管理人管理的不同基金擁有相同的投資標(biāo)的情況下，即使該投資標(biāo)的系基金管理人的股東，亦無法直接認(rèn)定管理人存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送；此外，根據(jù)司法謙抑性原則，司法權(quán)不宜過度介入股權(quán)投資的對(duì)價(jià)安排，在無證據(jù)證明存在違法交易的情況下，不能從投資結(jié)果推導(dǎo)在前的投資行為存在不當(dāng)。本刊圍繞該案所涉及的私募基金關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的界定、基金管理人與被投企業(yè)之間是否存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送的認(rèn)定等問題進(jìn)行探討和分析。

我們將本案基本事實(shí)梳理如下：

1. 涉案私募基金情況及基金合同約定

2016 年 5 月，鄧某與深圳市 A 投資管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“A機(jī)構(gòu)”）、B 證券股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“B 機(jī)構(gòu)”）簽訂《FDBN 股權(quán)投資二期投資基金基金合同》（以下簡(jiǎn)稱“《二期基金合同》”）《認(rèn)購風(fēng)險(xiǎn)申明書》，其中鄧某為投資人，A 機(jī)構(gòu)為管理人，B 機(jī)構(gòu)為綜合托管服務(wù)商。A 機(jī)構(gòu)管理的 FDBN 股權(quán)投資一期投資基金（以下簡(jiǎn)稱“一期基金”）以及 FDBN 股權(quán)投資二期投資基金（以下簡(jiǎn)稱“二期基金”）均為契約型基金，二期基金的基金存續(xù)期為 20 年。

《FDBN 股權(quán)投資一期投資基金基金合同》（以下簡(jiǎn)稱“《一期基金合同》”）中約定，一期基金投資于深圳市 C 投資管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱“C公司”）股權(quán)的資金占基金總資產(chǎn)的比例不低于 98%。一期基金投資范圍為主要投資于 C 公司的股權(quán)。C 公司系 A 機(jī)構(gòu)的股東之一，持有A 機(jī)構(gòu)35%的股權(quán)?！抖诨鸷贤分屑s定，二期基金的資金主要用于以增資擴(kuò)股的形式投資 C 公司，且投資資金占基金總資產(chǎn)的比例不低于98%。所投資的C公司的股權(quán)由基金管理人代為持有，承擔(dān)對(duì) C 公司的管理職責(zé)，但上述投資收益權(quán)及本金仍歸屬于基金財(cái)產(chǎn)，獨(dú)立于管理人的固有財(cái)產(chǎn)。在《投資者風(fēng)險(xiǎn)承受能力調(diào)查問卷》部分，鄧某提供的基金合同中的調(diào)查問卷的落款部分有鄧某的簽名，但關(guān)于各項(xiàng)調(diào)查問題的答案勾選部分為空白；而 A 機(jī)構(gòu)提交的由管理人保管的基金合同所附《投資者風(fēng)險(xiǎn)承受能力本案基本事實(shí)

植德私募基金月刊|2023–118

調(diào)查問卷》上關(guān)于各項(xiàng)調(diào)查問題的答案勾選部分為打勾√。鄧某及A機(jī)構(gòu)提供的基金合同的調(diào)查問卷均有鄧某的簽字確認(rèn)。2. 二期基金投資 C 公司的情況

2016 年 4 月 19 日，C 公司、A 機(jī)構(gòu)簽訂《增資協(xié)議》，約定A機(jī)構(gòu)是二期基金的基金管理人，關(guān)于增資擴(kuò)股事宜，A 機(jī)構(gòu)將其代管的二期基金向C 公司增資 10,000 萬元，以取得 C 公司 10%股權(quán)，其中333.3333 萬元作為注冊(cè)資本，9,666.6667 萬元計(jì)入 C 公司資本公積金。在 2016 年 4 月至 12 月期間，A 機(jī)構(gòu)以其管理的二期基金分四次向C公司增資，最終持有 C 公司 31.18%股權(quán)（C 公司的另外三名股東為賀某力、賀某尚、鄒某，其中，賀某力持有其 45.12%的股權(quán)）。鄧某主張 A 機(jī)構(gòu)在案涉私募基金的募集、投資、管理運(yùn)作過程中，嚴(yán)重違反相關(guān)法律規(guī)定及合同約定，就募集階段而言，A 機(jī)構(gòu)、B 機(jī)構(gòu)嚴(yán)重違反適當(dāng)性義務(wù)，誘騙投資者進(jìn)行投資；就投資階段而言，A 機(jī)構(gòu)與C公司及股東賀某力等人通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送，掏空私募基金財(cái)產(chǎn)，B機(jī)構(gòu)拒不履行職責(zé)，導(dǎo)致投資人至今未獲任何投資收益。上述行為構(gòu)成根本違約，私募基金成立，至今無收益，投資款項(xiàng)已無法收回，合同目的無法實(shí)現(xiàn)。鄧某以此為由向法院起訴，請(qǐng)求解除《二期基金合同》，A機(jī)構(gòu)賠償鄧某本金以及利息。

一審法院駁回了鄧某的全部訴訟請(qǐng)求。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：

1. A 機(jī)構(gòu)與 C 公司是否存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送行為？2. A 機(jī)構(gòu)是否存在違規(guī)操作和未盡審慎義務(wù)的行為？爭(zhēng)議焦點(diǎn)

植德私募基金月刊|2023–119

本案中，一審法院認(rèn)為，在基金投資者事先知曉并同意基金管理人管理的不同基金擁有相同的投資標(biāo)的情況下，即使該投資標(biāo)的系基金管理人的股東，亦無法直接認(rèn)定管理人存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送；此外，無證據(jù)顯示 A 機(jī)構(gòu)存在違規(guī)操作和未盡審慎義務(wù)的行為。因此，本案中A機(jī)構(gòu)的行為尚未使得合同目的無法實(shí)現(xiàn)，也并未達(dá)到合同解除的條件，故鄧某并不享有單方解除合同的權(quán)利，鄧某訴請(qǐng)解除合同并要求A 機(jī)構(gòu)返還投資款等，無合同和法律依據(jù)，法院不予支持。

一審法院對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)的分析概括如下：

1. A 機(jī)構(gòu)與 C 公司是否存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送行為？首先，案涉基金合同對(duì)基金資金的投向有明確的約定，即二期基金均用于投資于 C 公司股權(quán)的資金占基金總資產(chǎn)的比例不低于98%。其次，各投資人包括鄧某對(duì)二期基金的用于購買C 公司的股權(quán)份額和增值擴(kuò)股的情況是知情并同意的，鄧某從未提出異議。A 機(jī)構(gòu)在二期基金用于C 公司的增資擴(kuò)股前，通過 PPT 方式向各投資人進(jìn)行宣講C 公司融資方案，告知各投資人，二期基金擬募集 1 億元資金向 C 公司增資取得C公司10%股權(quán)。A 機(jī)構(gòu)在 2016 年 4 月-9 月期間通過四次增資擴(kuò)股方式將二期基金8,240 萬元投入 C 公司，并四次辦理了股權(quán)變更登記，各投資人包括鄧某并未對(duì) A 機(jī)構(gòu)的上述投資行為提出異議。

再次，鄧某主張 C 公司、A 機(jī)構(gòu)系關(guān)聯(lián)公司，A 機(jī)構(gòu)并未披露該關(guān)聯(lián)關(guān)系，構(gòu)成關(guān)聯(lián)公司之間的利益輸送。法院認(rèn)為，并非所有的關(guān)聯(lián)公司之間的交易均屬不當(dāng)交易，且 C 公司持有 A 機(jī)構(gòu)的股權(quán)，賀某力同時(shí)持有兩公司股權(quán)，上述持股信息資料屬于在一般市場(chǎng)監(jiān)督管理局以及國家企業(yè)信息系統(tǒng)等公開網(wǎng)站查詢即可得知的資料；且 A 機(jī)構(gòu)在二期基金的合同中也公布了目標(biāo)公司的網(wǎng)站以供查詢，上述公開信息并不需要基金管理人就兩公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系另行告知或者披露，也不應(yīng)因此認(rèn)定兩公司之間的投資交易屬于不當(dāng)交易。

最后，鄧某主張 A 機(jī)構(gòu)曾在 C 公司連年虧損時(shí)，以溢價(jià)近22 倍以及更高倍數(shù)的價(jià)格收購賀某力、鄒某、賀某尚持有 C 公司25%的股權(quán)、8.24%股權(quán)，不符合常理，存在利益輸送的問題。法院認(rèn)為，選擇何種企業(yè)（當(dāng)前本案法院判決

植德私募基金月刊|2023–120

盈利或虧損）、確定何種價(jià)格（溢價(jià)或者低價(jià)）等均屬于當(dāng)事人之間的商業(yè)判斷問題，在企業(yè)股權(quán)投資領(lǐng)域，并不完全以企業(yè)凈資產(chǎn)為對(duì)價(jià)進(jìn)行股權(quán)買賣，在鄧某沒有充分的證據(jù)證明存在違法交易的情況下，根據(jù)司法謙抑性原則，司法權(quán)對(duì)此應(yīng)保持審慎的態(tài)度，不宜過度介入，故法院對(duì)此不予評(píng)判。

綜上，法院認(rèn)為，C 公司、A 機(jī)構(gòu)之間并不存在利益輸送的行為。2. A 機(jī)構(gòu)是否存在違規(guī)操作和未盡審慎義務(wù)的行為？根據(jù)法院查明的事實(shí)，法院認(rèn)為，無證據(jù)顯示 A 機(jī)構(gòu)存在違規(guī)操作和未盡審慎義務(wù)的行為。

首先，A 機(jī)構(gòu)已在基金合同簽訂時(shí)對(duì)鄧某進(jìn)行問卷調(diào)查評(píng)估、履行了風(fēng)險(xiǎn)提示、告知說明的義務(wù)，鄧某亦簽字予以確認(rèn)。其次，案涉基金的托管賬戶由 B 機(jī)構(gòu)開立和保管，A 機(jī)構(gòu)并未自行開立、控制托管賬戶，且不存在在基金備案完成前即開始投資運(yùn)作劃款。再次，C 公司的經(jīng)營期限已于 2019 年 4 月 15 日由十年變更登記為四十年，基金合同關(guān)于基金的申購和贖回中，雙方約定案涉基金存續(xù)期間不允許贖回。

最后，鄧某主張涉案基金未分級(jí)、設(shè)置投資冷靜期、進(jìn)行回訪確認(rèn)，違反《私募投資基金行為管理辦法》等相關(guān)規(guī)定，本院認(rèn)為，涉案基金成立于2015 年底至 2016 年初，鄧某提交的《私募投資基金行為管理辦法》等行業(yè)規(guī)范性文件均在 2016 年 7 月 15 日以后施行，涉案基金并不受上述規(guī)定的約束。且上述基金合同簽訂、履行至起訴時(shí)已達(dá)2 年之久；期間鄧某并未對(duì)此提出過異議。

綜上，一審法院認(rèn)為，由于無法直接認(rèn)定管理人存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送，亦無證據(jù)顯示 A 機(jī)構(gòu)存在違規(guī)操作和未盡審慎義務(wù)的行為，本案中 A 機(jī)構(gòu)的行為尚未使得合同目的無法實(shí)現(xiàn)，也并未達(dá)到合同解除的條件，故鄧某并不享有單方解除合同的權(quán)利，鄧某訴請(qǐng)解除合同并要求A機(jī)構(gòu)返還投資款等，無合同和法律依據(jù)，法院不予支持。植德分析

植德私募基金月刊|2023–121

針對(duì)本案的司法判決，我們將圍繞以下方面進(jìn)行分析，以供參考：1. 私募基金關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的界定

在私募基金的業(yè)務(wù)運(yùn)營過程中，私募基金可能與其關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，從而產(chǎn)生潛在的利益沖突，私募基金關(guān)聯(lián)方與關(guān)聯(lián)交易的界定亦為實(shí)務(wù)中常見的問題。

根據(jù)《私募投資基金備案須知（2019 年）》（以下簡(jiǎn)稱“《備案須知》”）第十九條，關(guān)聯(lián)交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實(shí)際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易行為。根據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第 36 號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》（以下簡(jiǎn)稱“《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》”）第三條，一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。根據(jù)《私募基金管理人登記須知》（以下簡(jiǎn)稱“《登記須知》”）第六條第（一）項(xiàng)，私募基金管理人的其他關(guān)聯(lián)方是指受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融機(jī)構(gòu)、私募基金管理人、投資類企業(yè)、沖突業(yè)務(wù)企業(yè)、投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)等。

在本案中，C 公司為投資咨詢及金融服務(wù)企業(yè)，A 機(jī)構(gòu)和C 公司均受同一實(shí)際控制人控制，且 C 公司為 A 機(jī)構(gòu)的股東，持有A 機(jī)構(gòu)35%的股權(quán)，因此，C 公司應(yīng)當(dāng)屬于與 A 機(jī)構(gòu)有其他重大利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方。A機(jī)構(gòu)所管理的二期基金投資于 C 公司屬于私募基金對(duì)關(guān)聯(lián)方進(jìn)行的投資，應(yīng)當(dāng)屬于關(guān)聯(lián)交易。

此外，一期基金的主要投向亦為 C 公司，一期基金為二期基金的管理人管理的私募基金，屬于二期基金的關(guān)聯(lián)方，二期基金投資于C 公司屬于私募基金與關(guān)聯(lián)方先后投資同一標(biāo)的的情形。由于在私募基金與關(guān)聯(lián)方先后投資同一標(biāo)的的情形下，基金管理人可能在項(xiàng)目投資機(jī)會(huì)、投資條件的優(yōu)劣、退出時(shí)機(jī)的選擇等方面進(jìn)行不公平分配，導(dǎo)致私募基金利益轉(zhuǎn)移或傾斜，二期基金投資于 C 公司亦應(yīng)屬于關(guān)聯(lián)交易。

2. 通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送行為的認(rèn)定

在本案中，二期基金投資于 C 公司屬于私募投資基金與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，但一審法院認(rèn)為根據(jù)本案中的情形并無法直接認(rèn)定基金管理人存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送行為，其裁判理由主要包括：一方面，投資人已事先知曉并同意基金管理人管理的不同基金擁有相同的

植德私募基金月刊|2023–122

投資標(biāo)的?！兑黄诨鸷贤芳啊抖诨鸷贤肪衙鞔_約定兩期基金均主要投資于非上市公司 C 公司的股權(quán)，且 A 機(jī)構(gòu)在二期基金投資C公司前，已提前告知各投資人，各投資人并未表示異議。另一方面，基金合同中的公布的信息應(yīng)當(dāng)足以證明A 機(jī)構(gòu)已就關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)履行了信息披露義務(wù)。C 公司與 A 機(jī)構(gòu)之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系可以于公開網(wǎng)站查詢得知，且 A 機(jī)構(gòu)在二期基金的合同中亦公布了C 公司的網(wǎng)站以供查詢，該等情形下并不需要基金管理人就兩公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系另行告知或者披露，也不應(yīng)因此認(rèn)定兩公司之間的投資交易屬于不當(dāng)交易。此外，雖鄧某主張 A 機(jī)構(gòu)曾在 C 公司連年虧損時(shí)，以溢價(jià)近22 倍以及更高倍數(shù)的價(jià)格收購其他股東持有 C 公司的股權(quán)，不符合常理，存在利益輸送，但法院認(rèn)為，在企業(yè)股權(quán)投資領(lǐng)域，在鄧某沒有充分的證據(jù)證明存在違法交易的情況下，司法權(quán)對(duì)上述交易應(yīng)保持審慎的態(tài)度，不宜過度介入。一審法院的觀點(diǎn)有其合理性，但從另一角度審視，本案中的關(guān)聯(lián)交易存在被認(rèn)定為利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送行為的風(fēng)險(xiǎn)。第一，本案中的關(guān)聯(lián)交易存在被認(rèn)定為自融行為的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱“《若干規(guī)定》”）第九條第（四）項(xiàng)，私募基金管理人及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得以套取私募基金財(cái)產(chǎn)為目的，使用私募基金財(cái)產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人、控股股東、實(shí)際控制人及其實(shí)際控制的企業(yè)或項(xiàng)目等自融行為。本案中，二期基金投資于基金管理人的實(shí)際控制人實(shí)際控制的企業(yè)，若基金管理人以套取私募基金財(cái)產(chǎn)為目的，則本案中的關(guān)聯(lián)交易存在被認(rèn)定為違反上述規(guī)定的自融行為的風(fēng)險(xiǎn)。

第二，在實(shí)踐中，存在部分企業(yè)主通過設(shè)立私募基金募集資金，再將其投資于自己設(shè)立的實(shí)體企業(yè)以進(jìn)行利益輸送的例子，例如，奧X控股公司的董事長借助其擔(dān)任法定代表人的奧 X 創(chuàng)投設(shè)立私募基金，并募集資金投資奧 X 控股公司，當(dāng)奧 X 控股公司經(jīng)營困難時(shí)，奧X 創(chuàng)投所設(shè)立的私募基金便血本無歸，因而嚴(yán)重?fù)p害了基金投資者的利益；最終，奧X創(chuàng)投被基金業(yè)協(xié)會(huì)列入失聯(lián)名單。在本案中，C 公司的實(shí)際控制人賀某力通過其實(shí)際控制的 A 機(jī)構(gòu)設(shè)立二期基金，并通過二期基金投資C 公司，上述行為與通過設(shè)立私募基金募集資金再將其投資于自己設(shè)立的實(shí)體企業(yè)的行為存在較大相似性，若 C 公司的經(jīng)營出現(xiàn)困難，則二期基金的投資者利益將遭受損失。

第三，本案中 A 機(jī)構(gòu)可能并未完全遵守相關(guān)監(jiān)管規(guī)定對(duì)私募基金進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易所需履行的程序的相關(guān)要求，亦未充分履行對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露義務(wù)，可能被認(rèn)定為存在向 C 公司進(jìn)行利益輸送的不當(dāng)目的。首先，《備案須知》第十九條要求私募基金發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中對(duì)關(guān)聯(lián)

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交易的信息披露安排、特殊決策機(jī)制和回避安排等作出約定，但本案中法院并未核實(shí)《二期基金合同》中是否存在上述約定，若《二期基金合同》無上述關(guān)于關(guān)聯(lián)交易的信息披露及決策機(jī)制安排，則本案中的關(guān)聯(lián)交易違反了相關(guān)監(jiān)管規(guī)定對(duì)關(guān)聯(lián)交易所需履行的程序的相關(guān)要求。其次，本案中A 機(jī)構(gòu)雖在《二期基金合同》中披露二期基金的資金主要投向C公司，且A 機(jī)構(gòu)與 C 公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系可以通過公開信息查詢得知，但A機(jī)構(gòu)及二期基金并未直接向投資者披露 A 機(jī)構(gòu)與 C 公司之間存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系。正如法院在(2021)粵 03 民終 148 號(hào)判決中所述，若基金合同中對(duì)投資的范圍和投資的標(biāo)的公司存在明確約定，投資人作為合格投資者，對(duì)投資項(xiàng)目應(yīng)是清楚知悉的，但基金管理人在面對(duì)關(guān)聯(lián)交易時(shí)，仍應(yīng)當(dāng)給予投資者更多的解釋和提醒，履行更高標(biāo)準(zhǔn)的披露義務(wù)。本案中，A 機(jī)構(gòu)作為基金管理人，應(yīng)當(dāng)對(duì)二期基金與 C 公司之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易以及A 機(jī)構(gòu)與C公司之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系對(duì)投資者給予更多的提醒，而非僅在基金合同中對(duì)二期基金的投資范圍和投資標(biāo)的進(jìn)行明確約定。

綜上，從另一角度來看，本案中的關(guān)聯(lián)交易存在被認(rèn)定為利用關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送行為的風(fēng)險(xiǎn)。

3. 總結(jié)與建議

關(guān)于私募基金與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易是否屬于不當(dāng)交易，我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)綜合如下三方面考慮：

第一，私募基金關(guān)聯(lián)交易是否違反相關(guān)監(jiān)管規(guī)定的要求，如是否在基金合同中對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露安排、特殊決策機(jī)制和回避安排等作出約定，投資前是否已取得全體投資者或者投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策同意，投資后是否及時(shí)向投資者充分披露信息。

第二，私募基金關(guān)聯(lián)交易對(duì)價(jià)是否公允，應(yīng)當(dāng)注意關(guān)聯(lián)交易對(duì)價(jià)與其他無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三人的正常交易價(jià)格或以往交易價(jià)格是否有明顯差距。第三，私募基金關(guān)聯(lián)交易是否存在不正當(dāng)目的，若私募基金關(guān)聯(lián)交易存在逃避稅收、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)等不正當(dāng)目的，則可能被認(rèn)定為不當(dāng)交易。若私募基金發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，為充分保障投資者利益及防范利益沖突，我們建議：

對(duì)于私募基金的投資者，其應(yīng)當(dāng)對(duì)其投資行為更加審慎，不僅應(yīng)當(dāng)對(duì)《基金合同》中基金的投資范圍、投資標(biāo)的進(jìn)行了解，同時(shí)也應(yīng)注意和了解基金的主要投資標(biāo)的是否與基金管理人、基金管理人的主要股東或?qū)嶋H控制人等存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，若存在上述關(guān)聯(lián)關(guān)系，則投資者應(yīng)當(dāng)充分考慮相關(guān)投資可能產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。此外，投資者應(yīng)當(dāng)注意審查《基金合同》中是否已對(duì)

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關(guān)聯(lián)交易的信息披露安排、特殊決策機(jī)制和回避安排等作出明確約定，以確保在私募基金發(fā)生關(guān)聯(lián)交易時(shí)其利益得到保障。對(duì)于私募基金管理人，其應(yīng)當(dāng)遵循《備案須知》《若干規(guī)定》等監(jiān)管規(guī)則對(duì)于私募基金關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)監(jiān)管要求，建立健全關(guān)聯(lián)交易管理制度，對(duì)關(guān)聯(lián)交易定價(jià)方法、交易審批程序等進(jìn)行規(guī)范，在《基金合同》中對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露安排、特殊決策機(jī)制和回避安排等作出明確約定，在投資前應(yīng)當(dāng)取得全體投資者或者投資者認(rèn)可的決策機(jī)制決策同意，投資后應(yīng)當(dāng)及時(shí)向投資者充分披露信息。

而對(duì)于監(jiān)管機(jī)構(gòu)及司法機(jī)關(guān)，在審查私募基金管理人是否存在通過關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益輸送的行為需要綜合如下因素進(jìn)行核查和判斷：《基金合同》中是否已對(duì)關(guān)聯(lián)交易的信息披露安排、特殊決策機(jī)制和回避安排等作出明確約定；基金管理人是否對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行充分信息披露；關(guān)聯(lián)交易對(duì)價(jià)是否公允；關(guān)聯(lián)交易是否存在不正當(dāng)目的等。

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