房地產(chǎn)法律資訊推送Legal InformationPush第五十八期

目錄【新規(guī)速遞】

廣州市人民政府辦公廳關(guān)于廣州市支持統(tǒng)籌做地推進高質(zhì)量發(fā)展工作措施的通知........................................................................... 1【實務(wù)干貨】

做地主體有哪些?............................................................................. 4【以案說法】

房企“爆雷”引發(fā)的典型訴訟及實踐研究【執(zhí)行篇·下】.... 13【勞動人事】

河南高院民一庭發(fā)布關(guān)于勞動爭議案件中疑難問題的解答（下）..........................................................................................................29

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廣州市人民政府辦公廳關(guān)于廣州市支持統(tǒng)籌做地推進高質(zhì)量發(fā)展工作措施的通知穗府辦函〔2023〕12 號各區(qū)人民政府，市政府各部門、各直屬機構(gòu)：《廣州市支持統(tǒng)籌做地推進高質(zhì)量發(fā)展工作措施》已經(jīng)市人民政府同意，現(xiàn)印發(fā)給你們，請認(rèn)真貫徹落實。執(zhí)行中遇到問題，請徑向市規(guī)劃和自然資源局、住房城鄉(xiāng)建設(shè)局反映。

廣州市人民政府辦公廳2023 年3月23日為全面貫徹落實黨的二十大精神，聚焦高質(zhì)量發(fā)展、優(yōu)化城市空間結(jié)構(gòu)，強化土地一級市場管理，加強市層面土地資源要素統(tǒng)籌保障和調(diào)控能力，系統(tǒng)推進重點區(qū)域城市空間治理，打造宜居、韌性、智慧城市，結(jié)合本市實際，制定本工作措施。

一、支持先做地后儲備

按做地和土地收儲相分離的原則，將土地整理各項前期具體工作，包括選址論證、勘測定界測繪、征收補償、拆除清表、管線遷改、綠化遷移、土壤污染調(diào)查、場地圍蔽看管、產(chǎn)權(quán)注銷、“七通一平”、環(huán)評影響分析、歷史建筑保護、考古勘探調(diào)查等工作獨立開展，待形成凈地后向土地儲備機構(gòu)申請交儲。

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二、支持做地主體認(rèn)定

政府認(rèn)定國有企業(yè)作為做地主體，市級做地主體包括越秀集團、廣州建筑、廣州地鐵、廣州城投、廣州交投、珠實集團、機場建投集團等全資國企；各區(qū)政府（廣州空港經(jīng)濟區(qū)管委會）可認(rèn)定或組建一至兩家區(qū)屬全資國企開展做地工作。條件成熟的其他做地主體需專題報市政府審定。三、支持做地主體配合政府整備做地主體籌集資金，配合屬地政府在指定范圍內(nèi)開展征收補償安置工作，實施“七通一平”，將“生地”做成“熟地”交由政府收儲。

四、支持做地補償保障

以新規(guī)劃用途市場評估價的一定比例向做地主體支付收儲補償款。

五、支持做地主體融資

鼓勵金融機構(gòu)通過貸款、企業(yè)債、公司債等其他金融工具對做地主體予以做地資金支持。鼓勵社會機構(gòu)設(shè)立做地專項基金，支持做地主體融資。六、支持帶方案招商做地模式重點城市更新片區(qū)可將做地與土地開發(fā)建設(shè)一并通過公開招商選定做地主體，做地主體在完成前期各項工作并按規(guī)定繳納土地出讓金后，以協(xié)議出讓方式獲取土地使用權(quán)，進行開發(fā)建設(shè)。

七、支持綜合開發(fā)費共享分?jǐn)?/p>

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軌道交通站場綜合體（TOD）蓋板以下軌道交通設(shè)施用地綜合開發(fā)費，結(jié)合場站用地實際，取站場立項批文時點辦公用途市場評估樓面地價（容積率按我市公布的基準(zhǔn)地價的設(shè)定值）60%的 1/3 為計收標(biāo)準(zhǔn)，按用地面積核算。八、支持探索“點狀征收”已簽訂搬遷補償協(xié)議的專有部分面積和物業(yè)權(quán)利人人數(shù)占比均超過 95%，且經(jīng)政府協(xié)調(diào)未能達成一致的，為維護和增進公共利益，政府可探索依法對未簽約部分房屋和集體土地實施征收。

九、綠色通道審批提速

優(yōu)化審批流程，開辟快捷通道，加速做地方案、規(guī)劃方案、做地計劃、實施方案等審批，簡化做地項目報建、用地報批等手續(xù)。

十、強化政策支持保障

各相關(guān)部門加強對做地工作的支持和指導(dǎo)，依職能抓緊出臺支持做地的相關(guān)政策措施及實施細則，強化做地工作法治保障。

【來源：廣州市人民政府辦公廳】

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做地主體有哪些？前言

近些年來，陸續(xù)有不少城市提出“做地”這一概念，所謂“做地”，是由政府認(rèn)定或指定的單位，對土地進行前期開發(fā)整理，將“毛地

①”“生地②”變成“凈地③”“熟地④”后交由政府收儲的行為。

①“毛地”是指在城市舊區(qū)范圍內(nèi)，尚未經(jīng)過拆遷安置補償?shù)韧恋亻_發(fā)過程、不具備基本建設(shè)條件的土地。②“生地”是指完成土地征用，未經(jīng)開發(fā)、不可直接作為建筑用地的農(nóng)用地或荒地等土地，不可直接用于建設(shè)。③“凈地”是指土地權(quán)利清晰, 安置補償落實到位,沒有法律經(jīng)濟糾紛,地塊位置、使用性質(zhì)、容積率等規(guī)劃條件明確, 具備動工開發(fā)所必需的其他基本條件。④“熟地”是指經(jīng)過國土部門出讓、拍賣、劃撥土地使用權(quán)的土地。經(jīng)過征地、拆遷和市政基礎(chǔ)設(shè)施投入，可直接用于建設(shè)。

一、關(guān)于“做地”主體的規(guī)定對于“做地”主體，不同城市有不同的規(guī)定：

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（一）杭州市

《杭州市人民政府辦公廳關(guān)于進一步加大對做地主體的支持力度完善土地儲備資金管理的通知》規(guī)定:

經(jīng)市委、市政府批準(zhǔn)具有資質(zhì)的做地主體有兩類：一是市級做地主體，包括錢江新城管委會、杭實集團、市城投集團、市交投集團、市運河集團、市地鐵集團、錢江新城投資集團等 7 家單位；二是區(qū)級做地主體，包括上城區(qū)政府，下城區(qū)政府，江干區(qū)政府，拱墅區(qū)政府，西湖區(qū)政府，杭州高新開發(fā)區(qū)（濱江）管委會、政府及杭州經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管委會。

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（二）臺州市

《臺州市市區(qū)“做地”實施辦法（試行）》規(guī)定：“做地”主體包括：各區(qū)政府、臺州灣循環(huán)經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)集聚區(qū)管理委員會（以下簡稱“集聚區(qū)”）、臺州經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管理委員會（以下簡稱“開發(fā)區(qū)”）、市級國有獨資公司和市土地儲備中心。

（三）石家莊市

《石家莊市人民政府關(guān)于進一步加強土地儲備工作的若干意見》（失效）規(guī)定：

市國控集團、市地產(chǎn)集團、市住建集團、市城投集團、市軌道公司、市交投公司為市級土地儲備做地主體，可參與全市范圍內(nèi)的做地項目。

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各區(qū)政府（管委會）指定或組建至少一家做地主體（必須是國有獨資企業(yè)），專項負責(zé)實施本轄區(qū)范圍內(nèi)做地工作。（四）廣州市

1、《廣州市支持統(tǒng)籌做地推進高質(zhì)量發(fā)展工作措施》規(guī)定

政府認(rèn)定國有企業(yè)作為做地主體，市級做地主體包括越秀集團、廣州建筑、廣州地鐵、廣州城投、廣州交投、珠實

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集團、機場建投集團等全資國企；各區(qū)政府（廣州空港經(jīng)濟區(qū)管委會）可認(rèn)定或組建一至兩家區(qū)屬全資國企開展做地工作。條件成熟的其他做地主體需專題報市政府審定。2、《廣州市重點城市更新片區(qū)統(tǒng)籌做地推進高質(zhì)量發(fā)展的實施方案》規(guī)定（參照“做地主體”待遇執(zhí)行）本實施方案印發(fā)前已經(jīng)公開引入合作企業(yè)的城市更新項目，可繼續(xù)按照合作改造模式推進。其中，詳細規(guī)劃、片區(qū)策劃方案和項目實施方案已經(jīng)批準(zhǔn)的，繼續(xù)按照批準(zhǔn)的詳細規(guī)劃、片區(qū)策劃方案和項目實施方案推進；詳細規(guī)劃、片區(qū)策劃方案和項目實施方案尚未批準(zhǔn)的，在基礎(chǔ)數(shù)據(jù)調(diào)查、安置補償、成本核算等方面原則上與本實施方案執(zhí)行同一標(biāo)準(zhǔn)。

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二、案例參考

罡鵬（杭州）科技有限公司、杭州市拱墅區(qū)人民政府、杭州廣賽電力科技有限公司等行政強制二審行政裁定書審理法院： 浙江省高級人民法院案 號： （2020）浙行終1643 號案 由： 行政強制

裁判日期： 2020 年 12 月02 日（一）裁判要旨

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做地主體要求被搬遷人按照補償協(xié)議的約定騰空涉案房屋，不能視為該主體實施了涉案搬遷行為。（二）案情概述

罡鵬商行于 2017 年 5 月 25 日與時代公司簽訂《浙江時代電子市場營業(yè)房租賃合同》，約定時代公司將位于杭州市拱墅區(qū)××路××號××商鋪出租給原告經(jīng)營使用，租賃期限至 2018 年 5 月 31 日止。城中村指揮部因?qū)嵤r代電子市場地塊（慶隆小河單元ＧＳ0305-19 地塊）項目建設(shè)，需收購廣賽公司位于拱墅區(qū)登云路426、428、430 號土地及房屋。城中村指揮部與廣賽公司經(jīng)協(xié)商一致簽訂了《貨幣補償協(xié)議》。2018 年 7 月 3 日，時代公司向浙江時代電子市場各位商戶發(fā)布《通知》，告知因市場被列入城市改造范圍，市場計劃于年底前完成搬遷，原租賃協(xié)議期滿后，不再進行續(xù)租，商戶需在 9 月 30 日前騰空攤位并交還，并就攤位的安置、貼補、獎勵等事項進行通知。2018 年11 月30 日，浙江時代電子市場發(fā)布《浙江時代電子市場溫馨提醒函》，告知2019年 1 月 1 日起所有浙江時代電子市場的經(jīng)營活動將由位于余杭區(qū)××路××號××市場統(tǒng)一安排等事項。2019 年1月21 日，廣賽公司注銷了登云路426、428、430 號的不動產(chǎn)權(quán)利。2019 年 1 月 31 日，城中村指揮部與廣賽公司簽訂《交接單》，載明就拱墅區(qū)登云路426、428、430 號房屋“現(xiàn)廣

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賽公司已將房屋騰空，因接近春節(jié)，上述房屋由廣賽公司管理至 2019 年 2 月 28 日?！?019 年3 月22 日，城中村指揮部向廣賽公司作出《關(guān)于騰空浙江時代電子市場遺留物品的函》，載明“我部隨即組織房屋拆除施工單位進場拆除，現(xiàn)拆房單位反饋市場內(nèi)部分房屋仍有遺留物品，請貴司盡快搬離，以免影響工程進度?！痹嬲J(rèn)為拱墅區(qū)政府實施的強制搬離原告財物的行為違法，訴至該院。（三）法院認(rèn)為

本案爭議的主要問題是，拱墅區(qū)政府是否實施涉案搬離財物的行為。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國行政訴訟法〉的解釋》第五十四條第一款第（二）項的規(guī)定，公民、法人或者其他組織提起訴訟時應(yīng)當(dāng)提交被訴行政行為存在的材料。但上訴人在原審中提供的拱墅區(qū)政府辦公室于 2017 年 11 月 28 日作出的《關(guān)于明確杭州文化商城和時代電子市場地塊做地主體的通知》、視頻等證據(jù)，均不足以證明拱墅區(qū)政府實施了涉案搬離財物的行為。相反地，從拱墅區(qū)政府提供的城中村指揮部與廣賽公司簽訂的《交接單》、城中村指揮部向廣賽公司作出的《關(guān)于騰空浙江時代電子市場遺留物品的函》、廣賽公司于2020 年5 月14日出具的《情況說明》及廣賽公司、時代公司的陳述看，可以證明廣賽公司實施了涉案搬離財物的行為。拱墅區(qū)政府設(shè)立的

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城中村指揮部要求廣賽公司按照《貨幣補償協(xié)議》的約定騰空涉案房屋，并在搬離物品清單上簽字的行為，不能視為其實施了涉案搬離行為。涉案搬離行為發(fā)生時，上訴人與時代公司的房屋租賃關(guān)系已到期，其相關(guān)權(quán)利的救濟完全可通過民事訴訟解決。因此，上訴人提起本案訴訟的起訴條件尚不具備，原審裁定駁回起訴，結(jié)論正確。（四）裁判結(jié)果

駁回上訴，維持原裁定。【來源：微信公眾號廣悅律師事務(wù)所】

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房企“爆雷”引發(fā)的典型訴訟及實踐研究【執(zhí)行篇·下】逃廢債問題的處理焦點問題：何種情形將被視為利用破產(chǎn)程序進行逃廢債或進入破產(chǎn)程序后損害債權(quán)人利益？債的概括清理是破產(chǎn)法的本質(zhì)屬性，濫用破產(chǎn)程序進行逃廢債則是企業(yè)或其相關(guān)人員利用債的概括清理以實現(xiàn)轉(zhuǎn)移企業(yè)財產(chǎn)、清償個別債務(wù)的目的。針對逃廢債問題，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》明確規(guī)定了在破產(chǎn)程序中依法撤銷破產(chǎn)臨界期的不當(dāng)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為。最高法院發(fā)布的多部司法解釋文件，以規(guī)制企業(yè)破產(chǎn)案件立案階段的逃廢債問題以及受理破產(chǎn)申請后逃廢債，地方法院對此亦出臺了相關(guān)指導(dǎo)意見。在司法實踐中，較多類似案件的裁判文書均涉及相關(guān)論述，如何處理逃廢債問題也是目前房地產(chǎn)企業(yè)債權(quán)人在債權(quán)清收環(huán)節(jié)重點關(guān)注的法律適用問題之一。相關(guān)法律法規(guī)索引

《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條《最高人民法院關(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)和改制案件中切實防止債務(wù)人逃廢債務(wù)的緊急通知》第三條、第八條、第十條

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《最高人民法院關(guān)于人民法院在審理企業(yè)破產(chǎn)案件中適用最高人民法院〈關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定〉的通知》第一條

最高人民法院印發(fā)《關(guān)于為維護國家金融安全和經(jīng)濟全面協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展提供司法保障和法律服務(wù)的若干意見》的通知 第一條

《最高人民法院關(guān)于正確審理企業(yè)破產(chǎn)案件為維護市場經(jīng)濟秩序提供司法保障若干問題的意見》第一條最高人民法院印發(fā)《關(guān)于人民法院為防范化解金融風(fēng)險和推進金融改革發(fā)展提供司法保障的指導(dǎo)意見》的通知第11 條

《最高人民法院關(guān)于推進破產(chǎn)案件依法高效審理的意見》 第 20 條、第 21 條、第 22 條《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關(guān)于進一步加強虛假訴訟犯罪懲治工作的意見》第四條裁判觀點 1：經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)企業(yè)有巨額財產(chǎn)下落不明且不能合理解釋財產(chǎn)去向的，法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回破產(chǎn)申請。在(2018)川破終 8 號案中，四川高院認(rèn)為，依照《企業(yè)破產(chǎn)法》第八條的規(guī)定，申請人向法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)，這是法院判斷是否受理破產(chǎn)申請的依據(jù)。同時，對債務(wù)企業(yè)自己提出破產(chǎn)申請的，該法規(guī)

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Push 【以案說法】15 /40

定其需另行提交更為詳細的資料。鑒于客觀情況的復(fù)雜性等因素，法院在受理案件以后才發(fā)現(xiàn)不應(yīng)受理時，仍可依法采取裁定駁回申請的方式處理。根據(jù)案涉《審計報告》載明內(nèi)容和現(xiàn)有證據(jù)，友合房地產(chǎn)公司的資產(chǎn)負債率高達358.90%，主要原因是該公司對外舉借大量債務(wù)，但該債務(wù)對應(yīng)的資金流向卻無法核查。《審計報告》在審計結(jié)論部分亦載明：“對于未進入友合房地產(chǎn)的債權(quán)款項真實用途和資金走向，友合房地產(chǎn)及其法定代表人劉安春、實際控制人劉志康也未能向我們作出合理說明并提供相關(guān)依據(jù)”。友合房地產(chǎn)公司上訴稱公司負債率高系因投入巨額資金儲備土地資產(chǎn)及其他存量資產(chǎn)且承擔(dān)了巨額高息，但友合房地產(chǎn)公司并未舉示資金流向的相關(guān)原始證據(jù)。根據(jù)《審計報告》和本案現(xiàn)有證據(jù)，能夠反映友合房地產(chǎn)公司巨額財產(chǎn)下落不明，而友合房地產(chǎn)公司并不能合理解釋財產(chǎn)去向，一審法院裁定駁回友合房地產(chǎn)公司的破產(chǎn)申請正確。

裁判觀點 2：債權(quán)形成且已有財產(chǎn)擔(dān)保的情況下，破產(chǎn)企業(yè)于法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)又追加擔(dān)保，系損害其他債權(quán)人公平受償利益的行為，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。在(2021)寧民終 11 號案中，寧夏高院認(rèn)為，在破產(chǎn)申請受理前的臨界期間內(nèi)，債務(wù)人實施的使個別債權(quán)人地位優(yōu)于其他債權(quán)人的行為，對該類行為的審查要綜合考慮時間、

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Push 【以案說法】16 /40

主體、行為要件，“對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的”要考慮以下具體情形：1.債務(wù)之前沒有設(shè)立任何財產(chǎn)擔(dān)保；2.債務(wù)之前業(yè)已設(shè)立財產(chǎn)擔(dān)保但其價值不足以覆蓋全部債務(wù)；3.債務(wù)之前業(yè)已設(shè)立財產(chǎn)擔(dān)保且價值已經(jīng)足以覆蓋全部債務(wù)。就第一種情形，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，當(dāng)無疑義。對于第二、第三種情形，均屬于追加的財產(chǎn)擔(dān)保，本質(zhì)上也會因債權(quán)人針對全部或部分財產(chǎn)行使擔(dān)保權(quán)，而導(dǎo)致債務(wù)人責(zé)任財產(chǎn)減少，最終損害全體債權(quán)人的公平受償利益。裁判觀點 3：如果企業(yè)在執(zhí)行程序中，以執(zhí)行和解協(xié)議方式在未取得合理對價時就免除他人債務(wù)。企業(yè)破產(chǎn)申請被受理后，該免除債務(wù)的行為應(yīng)予撤銷。在(2021)豫民終 869 號案中，河南高院認(rèn)為，執(zhí)行和解協(xié)議并非人民法院作出的具有法律強制效力的文書，而是當(dāng)事人對各自權(quán)利義務(wù)的自愿協(xié)商處分，其在性質(zhì)上仍屬于民事合同的范疇。執(zhí)行程序中，河南供水房地產(chǎn)開發(fā)有限公司以執(zhí)行和解協(xié)議的方式在開封市自然資源和規(guī)劃局未支付合理對價的情況下免除了該局的全部違約金、利息、案件受理費，屬于放棄債權(quán)的行為。該行為符合法律規(guī)定情形，應(yīng)予撤銷。關(guān)于開封市自然資源和規(guī)劃局所稱其加快了土地用途的變更、實現(xiàn)了土地增值、并非無償放棄的主張，從查明事實來看，相關(guān)執(zhí)行和解協(xié)議簽訂時，涉案土地用途的變更

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已經(jīng)過規(guī)劃審批，開封市自然資源和規(guī)劃局只是協(xié)助辦理登記手續(xù)，且土地是否增值也缺乏證據(jù)證明，不能認(rèn)定該局支付了相應(yīng)對價，故對該主張不予支持。裁判觀點 4：在與他人不存在真實的商品房買賣關(guān)系的情形下，將房產(chǎn)登記備案在他人名下屬于無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，損害其他債權(quán)人利益，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。在(2018)浙民再 393 號案中，浙江高院認(rèn)為，從形式上看，劉景澄與鑫泰公司之間存在商品房買賣關(guān)系，但是，綜合全案案情，現(xiàn)尚不足以認(rèn)定案涉商品房買賣關(guān)系的真實性，鑫泰公司將房產(chǎn)登記備案在劉景澄名下屬于無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，劉景澄的購房是虛假交易，應(yīng)予撤銷。第一，從案涉商品房買賣合同簽訂當(dāng)時的背景分析，案涉商品房買賣合同簽訂當(dāng)時，鑫泰公司已經(jīng)陷入債務(wù)危機，案涉房屋買賣并非正常的公開銷售。第二，從款項性質(zhì)分析，徐愛打款給王小明的 290 萬元無法確認(rèn)系案涉商品房買賣合同項下的購房款。第三，從款項流向分析，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定鑫泰公司并未收到劉景澄的購房款，鑫泰公司出售案涉房屋實際并未獲得相應(yīng)對價，客觀上造成了鑫泰公司破產(chǎn)財產(chǎn)減損的后果。類似案例：以下案例與代表案例裁判觀點相似

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以房抵債情況中的執(zhí)行異議問題焦點問題 1：以房抵債協(xié)議的效力為何？以房抵債屬于以物抵債范疇內(nèi)的民事法律行為，依據(jù)《九民紀(jì)要》第 44 條，第 45 條之規(guī)定，當(dāng)事人在債務(wù)履行期屆滿前達成以物抵債協(xié)議，根據(jù)抵債物是否完成公示的不同，將效力作出區(qū)分。抵債物已完成公示的，參照“讓與擔(dān)?！钡南嚓P(guān)規(guī)定處理。而對于抵債物尚未完成公示的，類似于僅簽訂買賣合同作為原金錢債務(wù)的擔(dān)保，參照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》進行處理。至于當(dāng)事人在債務(wù)履行期限屆滿后達成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，人民法院通常會著重審查是否存在惡意損害第三人合法權(quán)益等情形，避免虛假訴訟的發(fā)生。相關(guān)法律法規(guī)索引

《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第四十四條、第四十五條

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《江蘇省高級人民法院關(guān)于以物抵債若干法律適用問題的審理紀(jì)要》第二條

《廣東省高級人民法院關(guān)于審理房屋買賣合同糾紛案件的指引》第十三條

《天津市高級人民法院關(guān)于審理房屋買賣合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀(jì)要》第五條《江蘇省高級人民法院關(guān)于以物抵債若干法律適用問題的審理紀(jì)要》第三條

裁判觀點 1：于履行期屆滿前達成的以房抵債協(xié)議，應(yīng)認(rèn)定為無效。

在(2020)最高法民申 6153 號案中，最高法院認(rèn)為，關(guān)于以房抵工程款協(xié)議問題。首先，案涉《商品房抵工程款協(xié)議書》屬于在債務(wù)履行期限屆滿前達成的以物抵債協(xié)議，《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第四十四條適用對象為債務(wù)履行期限屆滿后達成的以物抵債協(xié)議，第四十五條并未對協(xié)議的效力作出規(guī)定，南京澳林公司、宿遷澳林公司據(jù)此主張協(xié)議有效并無法律依據(jù)。原判決認(rèn)定協(xié)議無效并無不當(dāng)。其次，在案涉《商品房抵工程款協(xié)議書》無效的情況下，不存在新債消滅舊債和該協(xié)議能否實際履行的問題，原判決認(rèn)定宿遷澳林公司應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行支付工程款及延期付款利息的債務(wù)并無不當(dāng)。

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☆不同裁判觀點：雙方對于債權(quán)債務(wù)進行重新約定，將原本借款關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)榉课葙I賣關(guān)系的，應(yīng)認(rèn)可其效力。在(2015) 新民一初字第 2 號案中，新疆高院認(rèn)為，彥海房產(chǎn)公司合法取得商品房預(yù)售許可證后，將其開發(fā)的“紫荊公館”的在建房產(chǎn)，與湯某等簽訂《商品房買賣合同》及《預(yù)售商品房補充協(xié)議》。合同約定的商品房基本狀況，商品房總價款、單價、付款方式及剩余購房款付款時間、交付使用條件與日期等，具備商品房買賣合同的必要條款，雙方并在落款處簽字蓋章。彥海房產(chǎn)公司對涉案合同真實性未提出異議。可見，雙方訂立商品房買賣合同意思表示真實，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。彥海房產(chǎn)公司認(rèn)為，雙方簽訂的《商品房買賣合同》約定的內(nèi)容，違反《中華人民共和國物權(quán)法》第一百八十六條“抵押權(quán)人在債務(wù)履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時抵押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有”的規(guī)定。但雙方當(dāng)事人并未就涉案房屋設(shè)定抵押擔(dān)保，不涉及擔(dān)保法關(guān)于“流質(zhì)契約禁止”問題。故商品房買賣合同約定內(nèi)容并不違反《物權(quán)法》第一百八十六條和《擔(dān)保法》第四十條的禁止性規(guī)定。該案后于2016 年被最高法院作為第 72 號指導(dǎo)性案例予以發(fā)布。

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裁判觀點 2：于履行期屆滿后達成的以房抵債協(xié)議為雙方的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為有效。

在(2020)黑民終 52 號案中，黑龍江高院認(rèn)為，由于張龍泉以飛鵬裝飾公司名義施工的工程款以完成結(jié)算程序，本質(zhì)上屬于履行期屆滿后達成的以物抵債協(xié)議，以物抵債協(xié)議為諾成合同，應(yīng)自雙方達成合意時成立。如果當(dāng)事人在債務(wù)履行期限屆滿后達成以物抵債協(xié)議，抵債物尚未交付債權(quán)人，債權(quán)人請求債務(wù)人交付的，不存在惡意損害第三人合法權(quán)益等情形的，且無其他無效事由的，人民法院依法予以支持?！斗课莸謧鶇f(xié)議》作為工程款結(jié)算過程中達成的獨立結(jié)算協(xié)議，應(yīng)為協(xié)議雙方的真實意思表示，不違反法律、行政法規(guī)效力性強制性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為有效。而作為履行期屆滿后達成的以物抵債協(xié)議，亦應(yīng)視為交納了全部購房款。現(xiàn)有證據(jù)表明，李堪峰基于金地公司與飛鵬裝飾公司的以房抵工程款行為，于 2015 年 10 月 20 日取得案涉房屋的進戶通知，其認(rèn)可張龍泉代表其簽字而占有案涉房屋的行為，該代理行為的效力應(yīng)對李堪峰具有合同約束力，不因進戶手續(xù)中非李堪峰本人簽字而否定李堪峰已經(jīng)合法占有案涉房屋的事實。又因金地公司相關(guān)手續(xù)未完備，無法辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)，案涉房屋又因國高公司的申請在2015 年12 月11 日被查封，

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應(yīng)認(rèn)定非李堪峰自身原因未辦理過戶登記。故參照前述司法解釋的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定李堪峰具有排除執(zhí)行的民事權(quán)益。焦點問題 2：以房抵債的受讓人能否排除強制執(zhí)行？在既有案例中，以房抵債受讓人通常依據(jù)《執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第28、29 條之規(guī)定主張排除執(zhí)行。對于該問題的審查處理，最高法院法官會議紀(jì)要及部分高院的相關(guān)審判指導(dǎo)意見，均認(rèn)為需按照前述司法解釋所列要件進行逐項認(rèn)定。但鑒于以房抵債協(xié)議的特殊性和復(fù)雜性，存在案外人與被執(zhí)行人惡意串通以排除其他債權(quán)人執(zhí)行的現(xiàn)象，因此對于以房抵債協(xié)議性質(zhì)與目的的識別不同，也往往會直接影響其是否有機會適用前述司法解釋。裁判觀點 1：對于以房抵債的受讓人，可以按照《執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》予以審查，確定其是否享有排除強制執(zhí)行的權(quán)利。

在（2021）最高法民終 1212 號案中，最高法院根據(jù)《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第二十九條之規(guī)定，認(rèn)為對案涉房屋的權(quán)利能夠排除強制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)同時符合在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同、所購商品房系用于居住且買受人名下無其他用于居住的房屋、已支付的價款超過合同約定總價款的百分之五十等條件?，F(xiàn)林艷姝提供的房款收據(jù)雖載明案涉房屋座落位置、建筑面積、價款等內(nèi)容，但作為

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一般財務(wù)信息載體尚不具備前述書面合同法定要件。林艷姝的請求不符合《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第二十九條第（一）項規(guī)定的情形，其對案涉房屋不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益。

以下案例與典型案例的裁判觀點類似：裁判觀點 2：以物抵債的目的是消滅債權(quán)，并不當(dāng)然產(chǎn)生物權(quán)變動的法律效果，屬于普通債權(quán)，不能對于房屋的排除強制執(zhí)行。

在（2020）最高法民申 6858 號案中，最高法院認(rèn)為，以物抵債的目的是消滅債權(quán)，并不當(dāng)然產(chǎn)生物權(quán)變動的法律效果，根據(jù)債的平等性原則，在完成不動產(chǎn)權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記之前，僅憑以物抵債協(xié)議，并不足以形成優(yōu)先于一般債權(quán)的權(quán)益，故不能據(jù)此排除對案涉不動產(chǎn)的強制執(zhí)行。以下案例與典型案例的裁判觀點類似：

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Push 【以案說法】24 /40

裁判觀點 3：以房抵債協(xié)議的本質(zhì)類似于新債清償協(xié)議，受讓人取得的權(quán)利不能大于原債權(quán)項下的效力范圍，不能排除強制執(zhí)行。

在（2022）最高法民申 104 號案中，最高法院根據(jù)《執(zhí)行異議復(fù)議規(guī)定》第 28 條認(rèn)定申請人未支付案涉房屋購房款，對于案涉房屋不享有足以排除強制執(zhí)行的民事權(quán)益，同時認(rèn)定，通過“以物抵債”方式取得的房屋期待權(quán)一般不能阻止執(zhí)行。雙方的真實意思表示在于以房屋這一標(biāo)的物的轉(zhuǎn)讓作為舊債清償?shù)姆绞剑煌趯嵸|(zhì)意義上的房屋買賣。在房屋過戶之前，買賣合同所產(chǎn)生的新債并未消滅，致新債舊債并存，故買受人對抗買賣合同之外的申請執(zhí)行人權(quán)利不應(yīng)超出舊債的效力范圍。以下案例與典型案例的裁判觀點類似：

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Push 【以案說法】25 /40

裁判觀點 3：以房抵債協(xié)議的本質(zhì)類似于新債清償協(xié)議，受讓人取得的權(quán)利不能大于原債權(quán)項下的效力范圍，不能排除強制執(zhí)行。

在房屋租賃的法律關(guān)系中，由于居住利益屬于生存利益的范疇，在價值序列中位階較高，法律對于房屋承租人的利益通常會給予一定的優(yōu)先保護。其中最為典型的代表便是“買賣不破租賃”規(guī)則，然而在實踐中，也會出現(xiàn)債務(wù)人利用這一規(guī)則來試圖逃避執(zhí)行，嚴(yán)重影響執(zhí)行效率和債權(quán)人利益的現(xiàn)象。因此，法律法規(guī)和司法實踐中對房屋承租人以租賃權(quán)對抗法院強制執(zhí)行的行為存在一定的限制，按照較多裁判意見，合同簽訂在先且已經(jīng)占有房屋的合法承租人，不能直接排除法院對于房屋的拍賣、變賣，但可以在房屋所有權(quán)人變更后，在租賃期內(nèi)繼續(xù)占有使用房屋。焦點問題3：房屋的合法承租人能否主張排除強制執(zhí)行？相關(guān)法律法規(guī)索引

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《民法典》第七百二十五條《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》（2020 修正）第三十一條裁判觀點 1：在租賃合同生效且承租人占有使用標(biāo)的房屋的情況下，承租人可以對抗移交占有的請求，但不能排除法院的強制執(zhí)行。

在（2020）最高法民申 4660 號案中，最高法院認(rèn)為，依據(jù)《物權(quán)法》第一百九十條“訂立抵押合同前抵押財產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)”，《執(zhí)行異議和復(fù)議規(guī)定》第三十一條第一款“承租人請求在租賃期內(nèi)阻止向受讓人移交占有被執(zhí)行的不動產(chǎn),在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面租賃合同并占有使用該不動產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持”以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第六十五條“抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)實現(xiàn)后，租賃合同在有效期內(nèi)對抵押物的受讓人繼續(xù)有效”之規(guī)定，在先租賃關(guān)系不受其后設(shè)立的抵押權(quán)影響，抵押權(quán)的實現(xiàn)方式為就抵押物折價、變賣、拍賣的價款優(yōu)先受償，與承租人對抵押物的占有

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Push 【以案說法】27 /40

使用并不沖突，抵押物被折價或者變賣、拍賣后，受讓人仍受在先租賃合同約束，承租人可依據(jù)上述規(guī)定對抗受讓人移交占有抵押物的請求。換言之，承租人依據(jù)租賃合同享有的權(quán)利并不能對抗抵押權(quán)的執(zhí)行，而是享有在抵押權(quán)實現(xiàn)后在租賃期內(nèi)繼續(xù)占有使用租賃物的權(quán)利。以下案例與典型案例的裁判觀點類似：裁判觀點 2：沒有實際占有、使用房屋的承租人不能以其租賃權(quán)來對抗后設(shè)立的抵押權(quán)。在(2014)浙杭執(zhí)異初字第12 號案中，杭州中院認(rèn)為，雖然古今公司提交了其與道道公司簽訂的《租賃合同》和支付租金人民幣 1000 萬元的證據(jù)，但在道道公司與西湖支行、朝暉支行簽訂《最高額抵押合同》及辦理房地產(chǎn)抵押登記時，案涉房產(chǎn)的利用現(xiàn)狀一欄中，道道公司均明確注明是自用，而沒有出租；在執(zhí)行中向道道公司調(diào)查案涉房屋的使用情況時，道道公司明確實際是向古今公司借款，古今公司對案涉房屋沒有實際占有、使用古今公司至今沒有實際占有、使用案涉房屋，其主張的租賃權(quán)不得對抗抵押權(quán)人西湖支行、朝

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Push 【以案說法】28 /40

暉支行行使抵押權(quán)的實現(xiàn)及法院的強制執(zhí)行。法院對抵押的案涉房屋產(chǎn)權(quán)依法可以委托拍賣，《告知書》明確不帶租賃拍賣是正確的，案外人古今公司的租賃合同對己抵押的案涉房屋的受讓人不具有約束力，其提出的異議不能成立?！緛碓矗何⑿殴娞柼焱V訟圈】

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Push 【勞動人事】29 /40

河南高院民一庭發(fā)布關(guān)于勞動爭議案件中疑難問題的解答（下）【 信 息 來 源 】 “ 沙 坪 壩 司法”微信公眾號【 發(fā) 布 日 期 】 2023 年 6 月6 日【 原 文 標(biāo) 題 】 深 度 好 文 |高院發(fā)布：關(guān)于勞動爭議案 件 審 理 中 疑 難 問 題 的 解答(2023 年)

【 原 文 鏈 接 】

https://mp.weixin.qq.com/s/pAFeSdiMqipR7zoVuCTe5Q

問題十一：勞動者以虛假身份與用人單位簽訂勞動合同，用人單位按照勞動者提供的身份信息繳納了工傷保險且不存在疏忽大意等過錯，勞動者發(fā)生工傷事故后，用人單位是否承擔(dān)工傷待遇賠償責(zé)任？答：用人單位一般無需承擔(dān)本應(yīng)由工傷保險基金支付的工傷待遇部分?；趧趧诱咭雅c用人單位建立事實勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷保險待遇中應(yīng)由用人單位承擔(dān)的部分?！秳趧雍贤ā返诎藯l規(guī)定：“用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明?！备鶕?jù)該規(guī)定，勞動者

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Push 【勞動人事】30 /40

如實說明與勞動合同履行直接有關(guān)的基本情況是一種法定義務(wù)?；旧矸菪畔⒈热缧彰?、性別、民族、出生年月、身份證號等，具有識別勞動者的重要作用，勞動者應(yīng)該如實告知用人單位。同時，用人單位作為用工主體，對員工的人職信息也負有審核的管理責(zé)任。一般情況下，勞動者以虛假身份與用人單位簽訂勞動合同的責(zé)任承擔(dān)應(yīng)以雙方過錯的大小來確定。因勞動者提供虛假身份，導(dǎo)致用人單位為其繳納的工傷保險關(guān)系無效，如用人單位已履行必要的審查義務(wù)，不存在疏忽大意等過錯，勞動者應(yīng)當(dāng)為其欺詐行為承擔(dān)不利后果，不得以不能享受工傷保險基金支付的工傷待遇為由再要求用人單位支付。但基于勞動者已與用人單位存在事實勞動關(guān)系，工傷待遇中本應(yīng)由用人單位承擔(dān)的部分不因工傷保險法律關(guān)系無效而受影響，用人單位仍應(yīng)向勞動者支付該部分工傷待遇。

【律師提醒】

一、對于與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者有如實告知的義務(wù)，但是，用人單位作為用工主體，對勞動者提供的信息也負有審核的管理責(zé)任。為避免爭議的發(fā)生，對于勞動者提供的身份信息，用人單位應(yīng)予以及時核查。（1）工作時間和工作量的自主決定程度，如能否自主安排工作時間；

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Push 【勞動人事】31 /40

二、勞動者以虛假身份與用人單位簽訂勞動合同，用人單位按照勞動者提供的身份信息繳納了工傷保險且不存在疏忽大意等過錯，勞動者發(fā)生工傷事故后，用人單位一般無需承擔(dān)本應(yīng)由工傷保險基金支付的工傷待遇部分，但應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工傷保險待遇中應(yīng)由用人單位承擔(dān)的部分。如果用人單位在審核入職信息的過程當(dāng)中，存在明顯或者重大過失，用人單位有可能需要根據(jù)過錯程度承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。問題十二：用人單位己依法為勞動者繳納了工傷保險，勞動者工傷醫(yī)療費超出社保基金報銷目錄范圍的費用，用人單位是否應(yīng)該承擔(dān)？

答：原則上不應(yīng)由用人單位承擔(dān)，但勞動者超出目錄范圍的治療具有必要性的，可以支持勞動者的請求，由用人單位承擔(dān)該部分費用。《工傷保險條例》第三十條第三款規(guī)定：“治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，從工傷保險基金支付。工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院社會保險行政部門會同國務(wù)院衛(wèi)生行政部門、食品藥品監(jiān)督管理部門等部門規(guī)定?！币话銇碚f，制定工傷保險診療項目目錄、藥品目錄、住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)時已經(jīng)考慮了工傷職工治愈的基本需求，能滿足工傷職工的治療需要。在治療過程中，工傷醫(yī)療機構(gòu)一般會向工傷職工進行說

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Push 【勞動人事】32 /40

明，未經(jīng)用人單位同意，工傷職工自行選擇超出目錄范圍的治療方案所產(chǎn)生的費用，在用人單位已履行繳納工傷保險的義務(wù)前提下，再要求用人單位承擔(dān)，明顯加重了用人單位的義務(wù)。但是，用人單位同意或者認(rèn)可超出目錄范圍的治療，應(yīng)該由用人單位負擔(dān)該部分費用?！韭蓭熖嵝选?/p>

三、河南高院認(rèn)為，治療工傷所需費用符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄、工傷保險住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，從工傷保險基金支付。工傷醫(yī)療費超出社?；饒箐N目錄范圍的費用，一般原則上無需由用人單位承擔(dān)。但對于這一問題，各地存在不同意見，有其他觀點認(rèn)為該部分費用應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)，提請用人單位注意各地司法實踐。問題十三：多家關(guān)聯(lián)公司交叉輪換使用勞動者，如何確定當(dāng)事人和認(rèn)定實體權(quán)利義務(wù)？答：目前，多家關(guān)聯(lián)公司交叉輪換使用勞動者的情況主要出現(xiàn)在控股公司及其下屬子公司、股東或?qū)嶋H控制人控制的多家企業(yè)等關(guān)聯(lián)企業(yè)中。在確定當(dāng)事人時：一是根據(jù)勞動者的請求確定用人單位，列為當(dāng)事人。二是根據(jù)案涉勞動權(quán)利義務(wù)關(guān)系的審查情況，可以追加關(guān)聯(lián)公司為訴訟當(dāng)事人。在認(rèn)定實體權(quán)利義務(wù)上，考慮多家關(guān)聯(lián)公司交叉輪換使用勞動者，工作內(nèi)容存在交叉重疊的情況，可以讓多家關(guān)聯(lián)公司

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Push 【勞動人事】33 /40

對勞動者承擔(dān)連帶責(zé)任，這樣處理，能夠防止關(guān)聯(lián)公司中的某一家公司沒有足夠的財產(chǎn)時無法履行判決，造成勞動者的權(quán)利得不到有效的救濟。

【律師提醒】

四、多家關(guān)聯(lián)公司交叉輪換用工容易被認(rèn)定為混同用工，混同用工對應(yīng)的法律后果一般是用工連帶責(zé)任。為了避免引發(fā)混同用工的風(fēng)險，對于勞動關(guān)系的建立主體、用工管理的主體應(yīng)有明確的分界線。問題十四：年終考核分配（年終獎）爭議如何處理？答：首先，年終獎爭議屬于勞動爭議。對于年終考核分配爭議，原則上僅作程序?qū)彶?，不作實質(zhì)審查。年終獎勵是企業(yè)根據(jù)自身當(dāng)年的經(jīng)濟效益給自己企業(yè)員工的一種獎勵，屬于企業(yè)內(nèi)部自主管理的范疇，企業(yè)可以根據(jù)業(yè)績來衡量是否發(fā)放、如何發(fā)放。除非存在“同工不同酬”、明顯不公平等違法行為，否則不予實質(zhì)審查。形式審查內(nèi)容主要是：審查勞動合同是否有約定、用人單位規(guī)章制度是否有規(guī)定、歷年年終獎的發(fā)放情況以及相應(yīng)年度的年終獎是否已履行考核程序。對于員工提前離職時的年終獎勵問題。如果在勞動合同中約定按照業(yè)績支付年終獎，在勞動者提前離職時，對于已經(jīng)完成的工作業(yè)績，用人單位應(yīng)當(dāng)按照比例支付年終獎。對于勞動合同約定或規(guī)章制度規(guī)定“勞動者因嚴(yán)重違紀(jì)

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Push 【勞動人事】34 /40

被解除勞動合同或在發(fā)放獎金時已經(jīng)離職的沒有年終獎”，如果是因勞動者個人原因離職的，不符合年終獎的發(fā)放條件。如果是因單位解除而勞動關(guān)系消滅的，應(yīng)判斷用人單位是合法解除還是違法解除。如系合法解除，則用人單位可不發(fā)放年終獎；如系違法解除，則可視為用人單位惡意阻卻年終獎發(fā)放條件的成立，應(yīng)支持勞動者要求支付年終獎的訴請。

【律師提醒】

五、年終獎的發(fā)放在一般情形下屬于用人單位的經(jīng)營自主權(quán)，用人單位有權(quán)決定年終獎是否發(fā)放以及如何發(fā)放。六、如果勞動者已經(jīng)舉證證明以往有發(fā)放過年終獎、雙方之間有關(guān)于年終獎的約定或規(guī)定，用人單位應(yīng)舉證證明勞動者不符合年終獎發(fā)放條件，否則裁判機構(gòu)可能支持勞動者關(guān)于年終獎的主張。

問題十五：涉及提成發(fā)放案件的審查要點？答：對于提成發(fā)放，需審查勞動合同是否約定、用人單位規(guī)章制度是否規(guī)定、是否確定提成的計算方法以及勞動者的實際履行情況。其中，對于勞動者主張的具體項目提成，需結(jié)合勞動者與獲得客戶信息、報價、洽談、簽訂項目合同、跟單、發(fā)貨、催款等環(huán)節(jié)的關(guān)聯(lián)性進行審查。在雙方已約定提成的計算方法與標(biāo)準(zhǔn)后，因提成是勞動報酬的一部分，用

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Push 【勞動人事】35 /40

人單位需與勞動者協(xié)商一致才可變更提成比例。如用人單位單方面提高提成比例，且勞動者未提出異議的，可視為勞動者予以接受；如用人單位單方面降低提成比例或扣除某些費用等，勞動者未明確表示接受的，需審查用人單位該行為的合理性。如無法證明合理性，勞動者有權(quán)主張支付提成差額?！韭蓭熖嵝选?/p>

七、提成是勞動報酬的一部分，降低提成比例屬于變更勞動合同約定，原則上需要雙方協(xié)商一致。河南高院關(guān)于提成的審查較一般的勞動報酬審查的更為仔細，需審查勞動合同是否約定、用人單位規(guī)章制度是否規(guī)定、是否確定提成的計算方法以及勞動者的實際履行情況，提醒用人單位關(guān)注。

問題十六：法定代表人、總經(jīng)理等高管主張用人單位拖欠巨額薪資，應(yīng)如何認(rèn)定盡到證明責(zé)任？答：法定代表人、總經(jīng)理等高管有別于企業(yè)的一般職工，其勞動報酬和解聘事項應(yīng)由公司董事會決定，如未設(shè)立董事會，則應(yīng)由股東會決定或按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行。由于法定代表人、總經(jīng)理等高管對公司印章的使用具有決定權(quán)和管理權(quán)，對其勞動報酬的證明，需要賦予更高的證明責(zé)任。法定代表人、總經(jīng)理等高管僅提交公司蓋章的欠付工資證明來證明公司拖欠其勞動報酬，未提交董事會決議或者股東會決

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議等證據(jù)來佐證該證明的真實性，不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。對于其主張，不予支持，以防止公司以此種方式轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，損害債權(quán)人利益，或者法定代表人總經(jīng)理等高管借訴訟拿走高額虛假工資，損害有關(guān)股東利益?！韭蓭熖嵝选?/p>

八、根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，董事會有權(quán)決定公司經(jīng)理的報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)?的報酬事項，故高級管理人員的工資標(biāo)準(zhǔn)會受到《公司法》的規(guī)制。

九、河南高院認(rèn)為，法定代表人、總經(jīng)理等高管僅提交公司蓋章的欠付工資證明來證明公司拖欠其勞動報酬，未提交董事會決議或者股東會決議等證據(jù)來佐證該證明的真實性，一般不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。問題十七：在計算經(jīng)濟補償金時，企業(yè)改制中關(guān)于職工工作年限的約定是否有效？

答：勞動者在用人單位工作期間，因企業(yè)改制，雙方簽訂有關(guān)安置協(xié)議，就企業(yè)改制涉及的職工身份問題作出明確約定。如果雙方約定職工安置費用計發(fā)年限計算至安置方案中確立的改制基準(zhǔn)日，改制基準(zhǔn)日之前的本企業(yè)工作年限不再視為新企業(yè)工作年限。在費用已經(jīng)實際發(fā)放給職工的情形下，該協(xié)議關(guān)于工作年限的約定應(yīng)認(rèn)定為合法有效。勞動者

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在改制后的企業(yè)工作的，其工作年限應(yīng)重新計算，改制前的工作年限不應(yīng)計算在內(nèi)。勞動者與改制后的企業(yè)解除勞動關(guān)系計算經(jīng)濟補償金時，不應(yīng)將改制基準(zhǔn)日之前勞動者在企業(yè)的工作年限計算在內(nèi)。

【律師提醒】

十、對于非勞動者本人原因轉(zhuǎn)移勞動關(guān)系涉及工作年限計算的問題，河南高院與《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》的意見保持一致。問題十八：用人單位與勞動者就加班工資、經(jīng)濟補償?shù)冗_成和解或經(jīng)調(diào)解組織調(diào)解后達成協(xié)議，勞動者再以數(shù)額過低要求用人單位補足差額的，是否予以支持？答：發(fā)生勞動爭議后，當(dāng)事人之間自行協(xié)商或者經(jīng)調(diào)解組織進行調(diào)解，是解決爭議的重要途徑。勞動者與用人單位就加班工資、經(jīng)濟補償?shù)冗_成的協(xié)議，是其自行處分自身權(quán)利的體現(xiàn)，協(xié)議對雙方均具有約束力，雙方應(yīng)按約全面履行各自義務(wù)。勞動者簽訂協(xié)議后又以數(shù)額過低要求用人單位補足差額，有違誠實信用原則，一般不應(yīng)支持。但是，勞動者有證據(jù)證明協(xié)議簽訂存在受脅迫、欺詐等情形而違背勞動者真實意思表示，或者協(xié)議內(nèi)容顯失公平的，可向人民法院申請撤銷該協(xié)議。

【律師提醒】

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十一、用人單位與勞動者關(guān)于協(xié)商解除勞動關(guān)系及相關(guān)待遇達成一致意見的，雙方之間應(yīng)簽訂書面協(xié)議，但為避免后續(xù)發(fā)生爭議，對于結(jié)清的待遇事項，應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中予以明確列舉。

問題十九：勞動合同到期后，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，但是雙方并未續(xù)簽勞動合同，勞動者主張用人單位支付雙倍工資的請求是否支持？

答：不予支持。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十四條規(guī)定：勞動合同期滿后，勞動者仍在原用人單位工作，原用人單位末表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同。一方提出終止勞動關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持。勞動合同到期后，勞動者繼續(xù)在用人單位工作，可以視為雙方之間繼續(xù)按照原條件履行勞動合同，雙方的權(quán)利義務(wù)可以按照原勞動合同進行確定，因此，對于勞動者主張雙倍工資的請求，不予支持更為合適?！韭蓭熖嵝选?/p>

十二、根據(jù)《勞動合同法》以及《勞動合同法實施條例》相關(guān)規(guī)定，參照《最高人民法院新勞動爭議司法解釋（一）理解與適用》對《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十四條的解讀：“本款規(guī)定‘視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動合同’，僅是解決勞動合

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同期滿后雙方事實勞動關(guān)系權(quán)利義務(wù)如何確定的問題，并不能免除用人單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂書面勞動合同的的法定責(zé)任。用人單位自勞動合同期滿后未與勞動者續(xù)訂書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者支付未簽訂勞動合同2 倍工資，并補訂書面勞動合同；

”【1】由此可見，河南高院對于續(xù)簽未簽訂書面勞動合同是否需要支付雙倍工資這一問題的意見與司法解釋意見存在不一致，提請關(guān)注。問題二十：用人單位拖欠勞動者工資，在什么條件下勞動者可以直接向人民法院起訴？答：《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第十五條規(guī)定：“勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接提起訴訟，訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，視為拖欠勞動報酬爭議，人民法院按照普通民事糾紛受理?！币罁?jù)該條規(guī)定，勞動者直接向人民法院起訴的，需要具備兩個條件：一是勞動者訴訟請求的支持證據(jù)為用人單位出具的工資欠條；二是訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的，即雙方對勞動關(guān)系的存在、勞動合同的履行和解除等方面沒有爭議，勞動者僅僅是請求支付勞動報酬。另外，根據(jù)《勞動合同法》第三十條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的，勞動者可以依法向當(dāng)?shù)?/p>

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人民法院申請支付令，人民法院應(yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令。根據(jù)這一規(guī)定，勞動者不僅可以直接向人民法院提起訴訟，還可以優(yōu)先選擇向人民法院申清支付令?！韭蓭熖嵝选?/p>

十三、工傷復(fù)發(fā)的職工，一般應(yīng)當(dāng)經(jīng)過工傷保險待遇相關(guān)部門審核、確認(rèn)工傷復(fù)發(fā)后，方可享受工傷復(fù)發(fā)的待遇?！緛碓矗何⑿殴娞枏V悅律師事務(wù)所】免責(zé)聲明：

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