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法律簡(jiǎn)訊第26期

發(fā)布時(shí)間:2024-1-27 | 雜志分類:其他
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法律簡(jiǎn)訊第26期

上海市連云港商會(huì) 連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì) 7責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。本案中上海某公司清算組疏于履行公司清算時(shí)的通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人浙江某公司未及時(shí)申報(bào)債權(quán),現(xiàn)上海某公司已注銷,浙江某公司向清算組成員要求損害賠償于法有據(jù)。[律師分析] 一、公司清算時(shí),清算組成員(有限責(zé)任公司的全部股東,股份有限公司的董事或股東大會(huì)確定的人員)務(wù)必嚴(yán)格履行清算程序,即清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。清算組通知債權(quán)人需保留好證明履行通知義務(wù)的相關(guān)證據(jù)(快遞單、電子郵件、公證書等),并根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍在全國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。二、對(duì)于公司債權(quán)人來講,其應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)(未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi))向清算組申報(bào)其債權(quán),當(dāng)清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù),也可以依照公司法第一百八十七條的規(guī)定,向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)清算組未履行通知及公告義務(wù)即注銷公司的,其可以依據(jù)依據(jù)《公司法司法解釋二》第十一條第二款的規(guī)定,向法院提起訴訟要求公司及股東承擔(dān)連帶清... [收起]
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法律簡(jiǎn)訊第26期
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法律簡(jiǎn)訊

Legal information

主辦:上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

2024

二月

總第 26 期

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法 律 簡(jiǎn) 訊

Legal information

主辦:上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

監(jiān) 制:徐 杰

審 核:李 季

主 編:朱 濤

編 委:李 兵

劉馥菀

地址:上海市虹口區(qū)中山北一路 1250 號(hào)滬辦大廈 1 號(hào)樓

603-605 室

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

目 錄

1、新春寄語……………………………. ………1-2

2、商會(huì)活動(dòng)………………………………..………3

3、律師風(fēng)采………………………………..………4-5

4、案例分析………………………………..………6-7

5、法律實(shí)務(wù)…………………………………..……8-11

6、法律問答………………………………..………12-16

7、法規(guī)速遞…………..……………………………17-28

8、封底…………………………………..…….….29-30

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

1

新春寄語

在 2024 年 2 月我們即將迎來我國(guó)最重要的傳統(tǒng)佳節(jié)春節(jié),

這是一個(gè)萬家團(tuán)聚共慶新春的節(jié)日!二月是歸鄉(xiāng)的季節(jié),外出

拼搏的人開始陸續(xù)回家,大包小包都是這一年的收獲;他們身

上背的手上提的都是生活的希望!

春節(jié)是我國(guó)傳統(tǒng)農(nóng)歷新年的第一天,新春佳節(jié)是嶄新的開始,

我們對(duì)新的一年充滿了期

待和夢(mèng)想!祝我們的會(huì)員及

家人們新春快樂、合家幸福!

過去的一年,是充滿挑

戰(zhàn)和機(jī)遇的一年。在過去的

一年,在全體商會(huì)會(huì)員及各

屆人士的共同努力下,我們

上海市連云港商會(huì)順利成

立了。無論過去有多少風(fēng)雨,多少坎坷,那都是我們成長(zhǎng)的足

跡,是我們?nèi)w會(huì)員的共同財(cái)富。我們應(yīng)當(dāng)懷著感恩和敬畏之

心,去回望和珍藏這些過往。因?yàn)檎沁@些過往,塑造了今天

的我們,也指引著我們前行的方向。

任何一個(gè)事物的成長(zhǎng)都不會(huì)是一帆風(fēng)順的,在回顧過往時(shí)

我們要學(xué)會(huì)從中汲取經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn),將創(chuàng)立商會(huì)的初心轉(zhuǎn)化為奮

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

2

斗發(fā)展的動(dòng)力。商會(huì)的未來掌握在全體會(huì)員的手中是,它充滿

了無限的可能和希望。在商會(huì)面向未來的成長(zhǎng)壯大的過程中,

我們要始終保持創(chuàng)立商會(huì)時(shí)的一顆初心,共同努力將商會(huì)做大

做強(qiáng)。

路 是 一 步 步 走 出

來的,成績(jī)是一點(diǎn)點(diǎn)積

累出來的!是過去成就

了現(xiàn)在,是經(jīng)歷成就了

我們,是歲月塑造了我

們。無論未來的路有多

么曲折和漫長(zhǎng),只要我

們堅(jiān)定信念、勇往直前,

終會(huì)迎來光明的未來!

上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

2024 年 02 月 01 日

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

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商會(huì)活動(dòng)秘書處召開 2024 年第一次工作(擴(kuò)大)

會(huì)議暨《秘書長(zhǎng)有約》第 2 期活動(dòng)

2024 年 1 月 7 日,秘書處召開 2024 年第一次工作會(huì)議,

法務(wù)部、宣傳外聯(lián)部、綜合部等部、處負(fù)責(zé)人和工作人員出席,

副會(huì)長(zhǎng)溫祥東應(yīng)邀出席當(dāng)天活動(dòng)。

本次工作會(huì)議,旨在總結(jié) 2023 年各部門、各崗位盡職情況,

為下一步優(yōu)化秘書處人員

結(jié)構(gòu)、提高工作效率做動(dòng)

員準(zhǔn)備。會(huì)上,再一次學(xué)

習(xí)了各部門工作職責(zé),大

家結(jié)合自己部門工作職責(zé)

的執(zhí)行情況談了感想。會(huì)

議還就擬舉辦的相關(guān)活動(dòng)

進(jìn)行分工,秘書處各部門、相關(guān)人員提前做好準(zhǔn)備,各個(gè)組隨

時(shí)都能拉出來完成任務(wù)。

當(dāng)天下午,還舉辦了《秘書長(zhǎng)有約》第 2 期活動(dòng),重點(diǎn)邀

請(qǐng)未曾到過商會(huì)的會(huì)員回“家”看看,聊聊 2023 年的得失、

展望 2024 年的前景,促進(jìn)會(huì)員企業(yè)的相互了解,同時(shí)征求對(duì)

秘書處 2024 年的工作意見和建議。第 2 期活動(dòng),邀請(qǐng)副會(huì)長(zhǎng)

溫祥東到會(huì)講話,從商會(huì)領(lǐng)導(dǎo)班子層面積極參與商會(huì)活動(dòng)、給

大家提振信心。

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上海市連云港商會(huì)

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律師風(fēng)采

朱 濤 律師

上海眾華律師事務(wù)所高級(jí)合伙人

南京大學(xué)法學(xué)學(xué)士

蘇州大學(xué)法律碩士

中國(guó)致公黨黨員

上海市虹口區(qū)法律援助中心援助律師

上海市首批刑事案件律師

上海市律師協(xié)會(huì)侵權(quán)業(yè)務(wù)委員會(huì)委員

執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn):

2002 年通過首屆國(guó)家司法考試,

2004 年從事專職律師工作,成功代理上千起各類案件,具有豐富的訴訟與

非訴訟經(jīng)驗(yàn)。

執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:

刑事辯護(hù)、民事訴訟及商事仲裁、合同法、公司法務(wù);擅長(zhǎng)起草、審

核各類合同、協(xié)助公司建立健全管理制度、規(guī)范合同管理等法律事務(wù)。

聯(lián)系方式:

地址:上海市虹口區(qū)四川北路 1717 號(hào)嘉杰國(guó)際廣場(chǎng) 26 層 200080

手機(jī):13671729099(微信同) Email:zhutaolawyer@163.com

電話:021-62101316(總機(jī) ) FAX:021-32103539

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

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律師風(fēng)采

李兵 律師

北京市京師(上海)律師事務(wù)所

專利法律事務(wù)部 知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師

專利代理師

全國(guó)專利信息實(shí)務(wù)人才

江蘇省知識(shí)產(chǎn)權(quán)骨干人才

江蘇省技術(shù)經(jīng)紀(jì)人資格

常州市知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家?guī)斐蓡T

知識(shí)產(chǎn)權(quán)師(經(jīng)濟(jì))

專業(yè)從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)近十年,

曾任職于某大型外資企業(yè)法務(wù)部門,參與公司英文合同的審核和談判,熟

悉公司運(yùn)作中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與風(fēng)險(xiǎn)防控。

執(zhí)業(yè)期間,辦理多起商標(biāo)、專利代理,商標(biāo)侵權(quán),專利復(fù)審、無效和訴訟

案件;

聯(lián)系方式:18015862078、13661560576

聯(lián)系地址:上海市虹口區(qū)天水路海倫金融中心 B 座

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

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案例分析

[案情介紹]

上海某公司股東為李 A、李 B,二人各占 50%的股份。2021 年

浙江某公司與上海某公司簽訂買賣合同,

浙江某公司按約交付了相關(guān)貨物,但上

海某公司未能按約定支付貨款。2022 年

李某 A、李某 B 作出注銷公司、成立清

算組的股東會(huì)決議,向市場(chǎng)監(jiān)督管理局

出具了清算報(bào)告,將上海某公司注銷,但未在法定期限內(nèi)通知浙

江某公司。后浙江某公司將股東李 A、李 B 作為被告訴至法院,要

求二者承擔(dān)付款責(zé)任。

[裁判結(jié)果]

法院認(rèn)為,公司清算,股東未履行通知和公告義務(wù),給債權(quán)

人造成損失的需承擔(dān)賠償責(zé)任。《公司法》第一百八十三條規(guī)定:

“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成”,李 A、李 B 作為上海某公

司股東,承擔(dān)組成清算組、依法清算的義務(wù)。《公司法司法解釋

二》第十一條規(guī)定:公司清算時(shí),清算組應(yīng)將公司解散清算事宜

書面通知全體已知債權(quán)人,并根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍在全

國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。清算組未

按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)

而未獲清償,債權(quán)人主張清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

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責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。本案中上海某公司清算組疏

于履行公司清算時(shí)的通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人浙江某公司未

及時(shí)申報(bào)債權(quán),現(xiàn)上海某公司已注銷,浙江某公司向清算組成員

要求損害賠償于法有據(jù)。

[律師分析]

一、公司清算時(shí),清算組成員(有限責(zé)

任公司的全部股東,股份有限公司的董事

或股東大會(huì)確定的人員)務(wù)必嚴(yán)格履行清

算程序,即清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日

內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公

告。清算組通知債權(quán)人需保留好證明履行通知義務(wù)的相關(guān)證據(jù)(快

遞單、電子郵件、公證書等),并根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍

在全國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。

二、對(duì)于公司債權(quán)人來講,其應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十

日內(nèi)(未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi))向清算組申報(bào)

其債權(quán),當(dāng)清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù),也可以依照公司法第一百八十

七條的規(guī)定,向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)清算組未履行

通知及公告義務(wù)即注銷公司的,其可以依據(jù)依據(jù)《公司法司法解

釋二》第十一條第二款的規(guī)定,向法院提起訴訟要求公司及股東

承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

整理人:朱 濤律師(法務(wù)部)

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法律實(shí)務(wù)

——新公司法“橫向人格否認(rèn)制度”的法律含義

法人人格否認(rèn)制度就是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)

公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益,通過具體法律關(guān)系中的特定事

實(shí),否認(rèn)公司與股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任,責(zé)令股

東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)。簡(jiǎn)單來說,即穿透公司的

有限責(zé)任制保護(hù)外殼,要求

濫用公司法人獨(dú)立地位和股

東有限責(zé)任的股東對(duì)公司債

務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。目的就是

避免股東借公司的有限責(zé)任

的法律規(guī)定進(jìn)行惡意逃債。

新《公司法》第二十三

條規(guī)定:公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避

債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)

任。(公司縱向人格否認(rèn)的規(guī)定)

股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的,各公

司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(公司橫向人格否認(rèn)的

規(guī)定)

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一、公司縱向的人格否認(rèn):處理的是法人與股東之間的責(zé)任

關(guān)系。公司法人人格否認(rèn)適用中最為傳統(tǒng)、最為典型的情形是縱

向人格否認(rèn)。

2023 年新公司法修改前,《公司法》第 20 條規(guī)定的即是縱向

人格否認(rèn)。即否認(rèn)公司的獨(dú)立人格,讓股東因?yàn)E用公司法人獨(dú)立

地位和股東有限責(zé)任而對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。此時(shí)的法律責(zé)

任是從公司指向股東,結(jié)果是股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

二、公司橫向的人格否認(rèn):處理的是關(guān)聯(lián)公司或控股子公司

之間、橫向的、并列的責(zé)任關(guān)系。

因社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展,

產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng),關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)

運(yùn)而生,出現(xiàn)了不限于否定

股東的有限責(zé)任,而是對(duì)股

東控制下的子公司或者關(guān)

聯(lián)公司相互否認(rèn)人格、相互

承擔(dān)連帶責(zé)任的擴(kuò)張適用,

即關(guān)聯(lián)公司之間的橫向人

格否認(rèn)。

三、 公司橫向人格否認(rèn)的判斷標(biāo)準(zhǔn):

(一)、“關(guān)聯(lián)公司”作為主體要件,人格否認(rèn)的適用當(dāng)然應(yīng)當(dāng)

限制于“關(guān)聯(lián)公司”的范圍之內(nèi)。不僅僅看表面上是否具有持股

關(guān)系或高管的交叉任職,而是通過從財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、人員等方面進(jìn)

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行實(shí)質(zhì)審查,從而判斷公司在經(jīng)營(yíng)上是否具有自主意志和獨(dú)立利

益,從而認(rèn)定是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

(二)、橫向人格否認(rèn)中核心要素是行為要件:區(qū)分為人格混同

和過度支配和控制兩個(gè)類別。

1、人格混同:涉及人格混同的表現(xiàn)有:財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同、

人員混同、場(chǎng)所混同各因素。認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司人格混同的關(guān)鍵在于

財(cái)產(chǎn)混同,人員、業(yè)務(wù)等方面的混同通常都是財(cái)產(chǎn)混同的補(bǔ)強(qiáng)因

素,場(chǎng)所混同僅是初步表征因素,影

響力最低。

進(jìn)行公司人格混同的認(rèn)定時(shí),最

根本之處在于對(duì)公司是否具有獨(dú)立

意思和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的判斷。財(cái)務(wù)混同是

判斷財(cái)產(chǎn)混同的重要因素,而財(cái)務(wù)記

載則是判斷財(cái)務(wù)或財(cái)產(chǎn)混同的重要

考量依據(jù)。

2、過度支配和控制類型的行為中,最主要的類型是公司之間

利益輸送,通常表現(xiàn)為資產(chǎn)的不當(dāng)轉(zhuǎn)移,比如無對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)移或無合

理依據(jù)地轉(zhuǎn)移等,股東過度支配或控制公司,使公司淪為股東的

工具、軀殼,嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的情況。

(三)、認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司人格混同可遵循兩個(gè)步驟:

第一步是認(rèn)定關(guān)聯(lián)關(guān)系的存在。可以依據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)

施條例》等規(guī)定進(jìn)行判斷。

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上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

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第二步是判斷關(guān)聯(lián)企業(yè)是否人格混同的三個(gè)方面:

⑴人員混同:公司的股東、董事、經(jīng)理、負(fù)責(zé)人等控制公司

的人與其他公司的同類人員相混同。

⑵業(yè)務(wù)混同:是指不同公司之間的業(yè)務(wù)類型、經(jīng)營(yíng)模式、交

易方式、定價(jià)機(jī)制等混同。

⑶財(cái)產(chǎn)混同,是指公司財(cái)務(wù)核算是否缺乏獨(dú)立性,實(shí)踐中一

般依據(jù)公司賬戶、賬簿、核算盈虧等方面的情況進(jìn)行分析。

新的公司法中人格否認(rèn)制度實(shí)施,實(shí)際上是對(duì)那些試圖進(jìn)行

規(guī)避法律的實(shí)際控制人的約束?!皺M向法人人格否認(rèn)”的規(guī)定可

以有效地扼殺進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)隔離的防火墻公司等不合法的股權(quán)架構(gòu)設(shè)

計(jì),突破股東、關(guān)聯(lián)公司對(duì)公司債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的一般規(guī)定,判

令其承擔(dān)連帶責(zé)任。

整理人:朱 濤律師(法務(wù)部)

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法律問答

——工傷法律問題

一、工傷認(rèn)定中“上下班途中”如何判定?

答:《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形之一包含

“在上下班途中,受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道

交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的?!?職工以上下班為目的、在

合理時(shí)間內(nèi)往返于工作單位和居住地之間的合理路線,視為上下

班途中。

二、《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的“上下班途中”有哪些情形?

答:(一)在合理時(shí)間內(nèi)往返

于工作地與經(jīng)常居住地之間合

理路線的上下班途中;(二)

在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與

配偶、父母、子女居住地的合

理路線的上下班途中;(三)

從事屬于日常工作生活所需要的活動(dòng),且在合理時(shí)間和合理路線

的上下班途中。

三、在同一單位多次發(fā)生工傷,應(yīng)該怎么辦?

答:根據(jù)人力資源社會(huì)保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問

題的意見(一) 人社部發(fā)〔2013〕34 號(hào)第十條規(guī)定:職工在同一

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用人單位連續(xù)工作期間多次發(fā)生工傷的,符合《條例》第三十六、

第三十七條規(guī)定領(lǐng)取相關(guān)待遇時(shí),按照其在同一用人單位發(fā)生工

傷的最高傷殘級(jí)別,計(jì)發(fā)一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)

療補(bǔ)助金。

四、因工傷發(fā)生的費(fèi)用,哪些由用人單位支付?

答:根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十九條,因工傷發(fā)生的下列費(fèi)用,

按照國(guó)家規(guī)定由用人單位支付:(一)治療工傷期間的工資福利;

(二)五級(jí)、六級(jí)傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼;(三)終止或

者解除勞動(dòng)合同時(shí),應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

五、哪些工傷費(fèi)用從工傷保險(xiǎn)基金中支付?

答:根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十八條,因

工傷發(fā)生的下列費(fèi)用,按照國(guó)家規(guī)定從工

傷保險(xiǎn)基金中支付:(一)治療工傷的醫(yī)

療費(fèi)用和康復(fù)費(fèi)用;(二)住院伙食補(bǔ)助

費(fèi);(三)到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通食

宿費(fèi);(四)安裝配置傷殘輔助器具所需

費(fèi)用;(五)生活不能自理的,經(jīng)勞動(dòng)能

力鑒定委員會(huì)確認(rèn)的生活護(hù)理費(fèi);(六)一次性傷殘補(bǔ)助金和一

至四級(jí)傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼;(七)終止或者解除勞動(dòng)

合同時(shí),應(yīng)當(dāng)享受的一次性醫(yī)療補(bǔ)助金;(八)因工死亡的,其

遺屬領(lǐng)取的喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和因工死亡補(bǔ)助金;(九)

勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)。

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六、哪些情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷或者視同工傷?

答:(一)在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi),因工作原因受到事故傷害

的;(二)工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預(yù)備

性或者收尾性工作受到事故傷害的;(三)在工作時(shí)間和工作場(chǎng)

所內(nèi),因履行工作職責(zé)受到暴

力等意外傷害的;(四)患職

業(yè)病的;(五)因工外出期間,

由于工作原因受到傷害或者

發(fā)生事故下落不明的;(六)

在上下班途中,受到非本人主

要責(zé)任的交通事故或者城市

軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的;(七)法律、行政法規(guī)

規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。(八)在工作時(shí)間和工作崗位,

突發(fā)疾病死亡或者在 48 小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;(九)在搶

險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國(guó)家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的;(十)職

工原在軍隊(duì)服役,因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,

到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。

七、職工在兩個(gè)或者兩個(gè)以上用人單位同時(shí)就業(yè)的,怎么繳納工

傷保險(xiǎn)費(fèi)?

答:職工(包括非全日制從業(yè)人員)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上用人單

位同時(shí)就業(yè)的,各用人單位應(yīng)當(dāng)分別為職工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。職

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工發(fā)生工傷,由職工受到傷害時(shí)工作的單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)

任。

八、申請(qǐng)工傷認(rèn)定,應(yīng)該提交哪些材料?

答:(1)應(yīng)提交的材料:①工傷認(rèn)定申請(qǐng)表(工傷認(rèn)定申請(qǐng)表應(yīng)

當(dāng)包括事故發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、原因以及職工傷害程度等基本情

況。);②與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的證

明材料;③醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診

斷鑒定書)。(2)工傷認(rèn)定申請(qǐng)

人提供材料不完整的,社會(huì)保險(xiǎn)行

政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷

認(rèn)定申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部材料。

申請(qǐng)人按照書面告知要求補(bǔ)正材

料后,社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)受理。

九、供養(yǎng)直系親屬的范圍有何規(guī)定?

答:供養(yǎng)范圍是參保人員及離退休人員供養(yǎng)直系親屬的范圍,是

指其配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、

兄弟姐妹。同時(shí)要具備供養(yǎng)條件,依靠死亡人員生前提供主要生

活來源,并符合下列情形之一的:(一)完全喪失勞動(dòng)能力的;

(二)配偶或父母男年滿 60 周歲、女年滿 55 周歲的;(三)子

女未滿 18 周歲的;(四)父母均已死亡且父母無兄弟姐妹,其祖

父、外祖父年滿 60 周歲,祖母、外祖母年滿 55 周歲的;(五)

子女已經(jīng)死亡或完全喪失勞動(dòng)能力,其孫子女、外孫子女未滿 18

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周歲的;(六)父母均已死亡或完全喪失勞動(dòng)能力,其兄弟姐妹

未滿 18 周歲的;(七)已辦理離退休手續(xù)人員的配偶在其辦理退

休手續(xù)時(shí)也應(yīng)男年滿 60 周歲、女年滿 55 周歲。

十、發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議,應(yīng)向哪里的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁?

答:勞動(dòng)爭(zhēng)議由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議

仲裁委員會(huì)管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動(dòng)合同履行地和用人單位

所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的,由勞動(dòng)合同履行地的

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。

整理人:李 兵律師(法務(wù)部)

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法規(guī)速遞

Regulation Express

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民法典》

合同編通則若干問題的解釋(節(jié)選二)

(2023 年 5 月 23 日最高人民法院審判委員會(huì)第 1889 次會(huì)議通過,

自 2023 年 12 月 5 日起施行)

目錄

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一、一般規(guī)定

二、合同的訂立

三、合同的效力

四、合同的履行

五、合同的保全

六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

七、合同的權(quán)利義務(wù)終止

八、違約責(zé)任

九、附則

六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓

第四十七條 債權(quán)轉(zhuǎn)讓后,債務(wù)人向受讓人主張其對(duì)讓與人的

抗辯的,人民法院可以追加讓與人為第三人。

債務(wù)轉(zhuǎn)移后,新債務(wù)人主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯的,人

民法院可以追加原債務(wù)人為第三人。

當(dāng)事人一方將合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓后,對(duì)方就合同權(quán)利義

務(wù)向受讓人主張抗辯或者受讓人就合同權(quán)利義務(wù)向?qū)Ψ街鲝埧罐q

的,人民法院可以追加讓與人為第三人。

第四十八條 債務(wù)人在接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知前已經(jīng)向讓與人履

行,受讓人請(qǐng)求債務(wù)人履行的,人民法院不予支持;債務(wù)人接到

債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后仍然向讓與人履行,受讓人請(qǐng)求債務(wù)人履行的,

人民法院應(yīng)予支持。

讓與人未通知債務(wù)人,受讓人直接起訴債務(wù)人請(qǐng)求履行債務(wù),

人民法院經(jīng)審理確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓自起訴

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狀副本送達(dá)時(shí)對(duì)債務(wù)人發(fā)生效力。債務(wù)人主張因未通知而給其增

加的費(fèi)用或者造成的損失從認(rèn)定的債權(quán)數(shù)額中扣除的,人民法院

依法予以支持。

第四十九條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,讓與人以債權(quán)轉(zhuǎn)讓

合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力為由請(qǐng)求債務(wù)人

向其履行的,人民法院不予支持。但是,該債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知被依法

撤銷的除外。

受讓人基于債務(wù)人對(duì)債權(quán)真實(shí)存在的確認(rèn)受讓債權(quán)后,債務(wù)

人又以該債權(quán)不存在為由拒絕

向受讓人履行的,人民法院不

予支持。但是,受讓人知道或

者應(yīng)當(dāng)知道該債權(quán)不存在的除

外。

第五十條 讓與人將同一債權(quán)轉(zhuǎn)讓給兩個(gè)以上受讓人,債務(wù)人

以已經(jīng)向最先通知的受讓人履行為由主張其不再履行債務(wù)的,人

民法院應(yīng)予支持。債務(wù)人明知接受履行的受讓人不是最先通知的

受讓人,最先通知的受讓人請(qǐng)求債務(wù)人繼續(xù)履行債務(wù)或者依據(jù)債

權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議請(qǐng)求讓與人承擔(dān)違約責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持;最

先通知的受讓人請(qǐng)求接受履行的受讓人返還其接受的財(cái)產(chǎn)的,人

民法院不予支持,但是接受履行的受讓人明知該債權(quán)在其受讓前

已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給其他受讓人的除外。

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前款所稱最先通知的受讓人,是指最先到達(dá)債務(wù)人的轉(zhuǎn)讓通

知中載明的受讓人。當(dāng)事人之間對(duì)通知到達(dá)時(shí)間有爭(zhēng)議的,人民

法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合通知的方式等因素綜合判斷,而不能僅根據(jù)債務(wù)人

認(rèn)可的通知時(shí)間或者通知記載的時(shí)間予以認(rèn)定。當(dāng)事人采用郵寄、

通訊電子系統(tǒng)等方式發(fā)出通知的,人民法院應(yīng)當(dāng)以郵戳?xí)r間或者

通訊電子系統(tǒng)記載的時(shí)間等作為認(rèn)定通知到達(dá)時(shí)間的依據(jù)。

第五十一條 第三人加入債務(wù)并與債務(wù)人約定了追償權(quán),其履

行債務(wù)后主張向債務(wù)人追償?shù)?,人民法院?yīng)予支持;沒有約定追

償權(quán),第三人依照民法典關(guān)于不當(dāng)?shù)美鹊囊?guī)定,在其已經(jīng)向債

權(quán)人履行債務(wù)的范圍內(nèi)請(qǐng)求債務(wù)人向其履行的,人民法院應(yīng)予支

持,但是第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道加入債務(wù)會(huì)損害債務(wù)人利益的

除外。

債務(wù)人就其對(duì)債權(quán)人享有的抗辯向加入債務(wù)的第三人主張的,

人民法院應(yīng)予支持。

七、合同的權(quán)利義務(wù)終止

第五十二條 當(dāng)事人就解除合同協(xié)商一致時(shí)未對(duì)合同解除后

的違約責(zé)任、結(jié)算和清理等問題作出處理,一方主張合同已經(jīng)解

除的,人民法院應(yīng)予支持。但是,當(dāng)事人另有約定的除外。

有下列情形之一的,除當(dāng)事人一方另有意思表示外,人民法

院可以認(rèn)定合同解除:

(一)當(dāng)事人一方主張行使法律規(guī)定或者合同約定的解除權(quán),

經(jīng)審理認(rèn)為不符合解除權(quán)行使條件但是對(duì)方同意解除;

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(二)雙方當(dāng)事人均不符合解除權(quán)行使的條件但是均主張解

除合同。

前兩款情形下的違約責(zé)任、結(jié)算和清理等問題,人民法院應(yīng)

當(dāng)依據(jù)民法典第五百六十六條、第五百六十七條和有關(guān)違約責(zé)任

的規(guī)定處理。

第五十三條 當(dāng)事人一方以通知方式解除合同,并以對(duì)方未在

約定的異議期限或者其他合理期限內(nèi)提出異議為由主張合同已經(jīng)

解除的,人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)其是否享

有法律規(guī)定或者合同約定的解除

權(quán)進(jìn)行審查。經(jīng)審查,享有解除權(quán)

的,合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除;

不享有解除權(quán)的,不發(fā)生合同解除

的效力。

第五十四條 當(dāng)事人一方未通

知對(duì)方,直接以提起訴訟的方式主張解除合同,撤訴后再次起訴

主張解除合同,人民法院經(jīng)審理支持該主張的,合同自再次起訴

的起訴狀副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。但是,當(dāng)事人一方撤訴后又通知

對(duì)方解除合同且該通知已經(jīng)到達(dá)對(duì)方的除外。

第五十五條 當(dāng)事人一方依據(jù)民法典第五百六十八條的規(guī)定

主張抵銷,人民法院經(jīng)審理認(rèn)為抵銷權(quán)成立的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定通知到

達(dá)對(duì)方時(shí)雙方互負(fù)的主債務(wù)、利息、違約金或者損害賠償金等債

務(wù)在同等數(shù)額內(nèi)消滅。

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第五十六條 行使抵銷權(quán)的一方負(fù)擔(dān)的數(shù)項(xiàng)債務(wù)種類相同,但

是享有的債權(quán)不足以抵銷全部債務(wù),當(dāng)事人因抵銷的順序發(fā)生爭(zhēng)

議的,人民法院可以參照民法典第五百六十條的規(guī)定處理。

行使抵銷權(quán)的一方享有的債權(quán)不足以抵銷其負(fù)擔(dān)的包括主債

務(wù)、利息、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用在內(nèi)的全部債務(wù),當(dāng)事人因抵銷

的順序發(fā)生爭(zhēng)議的,人民法院可以參照民法典第五百六十一條的

規(guī)定處理。

第五十七條 因侵害自然人人身權(quán)益,或者故意、重大過失侵

害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)益產(chǎn)生的損害賠償債務(wù),侵權(quán)人主張抵銷的,人民

法院不予支持。

第五十八條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),一方以其訴訟時(shí)效期間已經(jīng)屆

滿的債權(quán)通知對(duì)方主張抵銷,對(duì)方提出訴訟時(shí)效抗辯的,人民法

院對(duì)該抗辯應(yīng)予支持。一方的債權(quán)訴訟時(shí)效期間已經(jīng)屆滿,對(duì)方

主張抵銷的,人民法院應(yīng)予支持。

八、違約責(zé)任

第五十九條 當(dāng)事人一方依據(jù)民法典第五百八十條第二款的

規(guī)定請(qǐng)求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的,人民法院一般應(yīng)當(dāng)以起訴狀

副本送達(dá)對(duì)方的時(shí)間作為合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的時(shí)間。根據(jù)案

件的具體情況,以其他時(shí)間作為合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的時(shí)間更

加符合公平原則和誠(chéng)信原則的,人民法院可以以該時(shí)間作為合同

權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的時(shí)間,但是應(yīng)當(dāng)在裁判文書中充分說明理由。

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第六十條 人民法院依據(jù)民法典第五百八十四條的規(guī)定確定

合同履行后可以獲得的利益時(shí),可以在扣除非違約方為訂立、履

行合同支出的費(fèi)用等合理成本后,按照非違約方能夠獲得的生產(chǎn)

利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)或者轉(zhuǎn)售利潤(rùn)等計(jì)算。

非違約方依法行使合同解除權(quán)并實(shí)施了替代交易,主張按照

替代交易價(jià)格與合同價(jià)格

的差額確定合同履行后可

以獲得的利益的,人民法院

依法予以支持;替代交易價(jià)

格明顯偏離替代交易發(fā)生

時(shí)當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)價(jià)格,違約方

主張按照市場(chǎng)價(jià)格與合同

價(jià)格的差額確定合同履行

后可以獲得的利益的,人民

法院應(yīng)予支持。

非違約方依法行使合同解除權(quán)但是未實(shí)施替代交易,主張按

照違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格

的差額確定合同履行后可以獲得的利益的,人民法院應(yīng)予支持。

第六十一條 在以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的定期合同中,一方

不履行支付價(jià)款、租金等金錢債務(wù),對(duì)方請(qǐng)求解除合同,人民法

院經(jīng)審理認(rèn)為合同應(yīng)當(dāng)依法解除的,可以根據(jù)當(dāng)事人的主張,參

考合同主體、交易類型、市場(chǎng)價(jià)格變化、剩余履行期限等因素確

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定非違約方尋找替代交易的合理期限,并按照該期限對(duì)應(yīng)的價(jià)款、

租金等扣除非違約方應(yīng)當(dāng)支付的相應(yīng)履約成本確定合同履行后可

以獲得的利益。

非違約方主張按照合同解除后剩余履行期限相應(yīng)的價(jià)款、租

金等扣除履約成本確定合同履行后可以獲得的利益的,人民法院

不予支持。但是,剩余履行期限少于尋找替代交易的合理期限的

除外。

第六十二條 非違約方在合同履行后可以獲得的利益難以根

據(jù)本解釋第六十條、第六十一條的規(guī)定予以確定的,人民法院可

以綜合考慮違約方因違約獲得的利益、違約方的過錯(cuò)程度、其他

違約情節(jié)等因素,遵循公平原則和誠(chéng)信原則確定。

第六十三條 在認(rèn)定民法典第五百八十四條規(guī)定的“違約一方

訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失”時(shí),

人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人訂立合同的目的,綜合考慮合同主體、

合同內(nèi)容、交易類型、交易習(xí)慣、磋商過程等因素,按照與違約

方處于相同或者類似情況的民事主體在訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)

當(dāng)預(yù)見到的損失予以確定。

除合同履行后可以獲得的利益外,非違約方主張還有其向第

三人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)支出的額外費(fèi)用等其他因違約所造成的損

失,并請(qǐng)求違約方賠償,經(jīng)審理認(rèn)為該損失系違約一方訂立合同

時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的,人民法院應(yīng)予支持。

第28頁(yè)

上海市連云港商會(huì)

連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)

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在確定違約損失賠償額時(shí),違約方主張扣除非違約方未采取

適當(dāng)措施導(dǎo)致的擴(kuò)大損失、非違約方也有過錯(cuò)造成的相應(yīng)損失、

非違約方因違約獲得的額外利益或者減少的必要支出的,人民法

院依法予以支持。

第六十四條 當(dāng)事人一方通過反訴或者抗辯的方式,請(qǐng)求調(diào)整

違約金的,人民法院依法予以支持。

違約方主張約定的違約金過分高于違約造成的損失,請(qǐng)求予

以適當(dāng)減少的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。非違約方主張約定的違約金

合理的,也應(yīng)當(dāng)提供相

應(yīng)的證據(jù)。

當(dāng)事人僅以合同

約定不得對(duì)違約金進(jìn)

行調(diào)整為由主張不予

調(diào)整違約金的,人民法

院不予支持。

第六十五條 當(dāng)事人主張約定的違約金過分高于違約造成的

損失,請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的,人民法院應(yīng)當(dāng)以民法典第五百八十

四條規(guī)定的損失為基礎(chǔ),兼顧合同主體、交易類型、合同的履行

情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度、履約背景等因素,遵循公平原則和誠(chéng)

信原則進(jìn)行衡量,并作出裁判。

約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,人民法院一般

可以認(rèn)定為過分高于造成的損失。

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惡意違約的當(dāng)事人一方請(qǐng)求減少違約金的,人民法院一般不

予支持。

第六十六條 當(dāng)事人一方請(qǐng)求對(duì)方支付違約金,對(duì)方以合同不

成立、無效、被撤銷、確定不發(fā)生效力、不構(gòu)成違約或者非違約

方不存在損失等為由抗辯,未主張調(diào)整過高的違約金的,人民法

院應(yīng)當(dāng)就若不支持該抗辯,當(dāng)事人是否請(qǐng)求調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。

第一審人民法院認(rèn)為抗辯成立且未予釋明,第二審人民法院認(rèn)為

應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的,可以直接釋明,并根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求,

在當(dāng)事人就是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整違約金充分舉證、質(zhì)證、辯論后,依法

判決適當(dāng)減少違約金。

被告因客觀原因在第一審程序中未到庭參加訴訟,但是在第

二審程序中到庭參加訴訟并請(qǐng)求減少違約金的,第二審人民法院

可以在當(dāng)事人就是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整違約金充分舉證、質(zhì)證、辯論后,

依法判決適當(dāng)減少違約金。

第六十七條 當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、

押金或者訂金等,但是沒有約定定金性質(zhì),一方主張適用民法典

第五百八十七條規(guī)定的定金罰則的,人民法院不予支持。當(dāng)事人

約定了定金性質(zhì),但是未約定定金類型或者約定不明,一方主張

為違約定金的,人民法院應(yīng)予支持。

當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立合同的擔(dān)保,一方拒絕訂立

合同或者在磋商訂立合同時(shí)違背誠(chéng)信原則導(dǎo)致未能訂立合同,對(duì)

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方主張適用民法典第五百八十七條規(guī)定的定金罰則的,人民法院

應(yīng)予支持。

當(dāng)事人約定以交付定金作為合同成立或者生效條件,應(yīng)當(dāng)交

付定金的一方未交付定金,但是合同主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢并為

對(duì)方所接受的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同在對(duì)方接受履行時(shí)已經(jīng)成

立或者生效。

當(dāng)事人約定定金性質(zhì)

為解約定金,交付定金的

一方主張以喪失定金為代

價(jià)解除合同的,或者收受

定金的一方主張以雙倍返

還定金為代價(jià)解除合同的,

人民法院應(yīng)予支持。

第六十八條 雙方當(dāng)事人均具有致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的違

約行為,其中一方請(qǐng)求適用定金罰則的,人民法院不予支持。當(dāng)

事人一方僅有輕微違約,對(duì)方具有致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的違約

行為,輕微違約方主張適用定金罰則,對(duì)方以輕微違約方也構(gòu)成

違約為由抗辯的,人民法院對(duì)該抗辯不予支持。

當(dāng)事人一方已經(jīng)部分履行合同,對(duì)方接受并主張按照未履行

部分所占比例適用定金罰則的,人民法院應(yīng)予支持。對(duì)方主張按

照合同整體適用定金罰則的,人民法院不予支持,但是部分未履

行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的除外。

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因不可抗力致使合同不能履行,非違約方主張適用定金罰則

的,人民法院不予支持。

九、附則

第六十九條 本解釋自 2023 年 12 月 5 日起施行。

民法典施行后的法律事實(shí)引起的民事案件,本解釋施行后尚

未終審的,適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審,當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)?/p>

審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的,不適用本解釋。

整理人:劉馥菀律師(法務(wù)部)

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紅梅報(bào)春

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蝴蝶蘭

朱濤攝

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