法律簡(jiǎn)訊
Legal information
主辦:上海市連云港商會(huì)
連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)
2024
二月
總第 26 期
法律簡(jiǎn)訊
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二月
總第 26 期
法 律 簡(jiǎn) 訊
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主辦:上海市連云港商會(huì)
連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)
監(jiān) 制:徐 杰
審 核:李 季
主 編:朱 濤
編 委:李 兵
劉馥菀
地址:上海市虹口區(qū)中山北一路 1250 號(hào)滬辦大廈 1 號(hào)樓
603-605 室
上海市連云港商會(huì)
連云港市發(fā)展家鄉(xiāng)促進(jìn)總會(huì)上海分會(huì)
目 錄
1、新春寄語……………………………. ………1-2
2、商會(huì)活動(dòng)………………………………..………3
3、律師風(fēng)采………………………………..………4-5
4、案例分析………………………………..………6-7
5、法律實(shí)務(wù)…………………………………..……8-11
6、法律問答………………………………..………12-16
7、法規(guī)速遞…………..……………………………17-28
8、封底…………………………………..…….….29-30
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1
新春寄語
在 2024 年 2 月我們即將迎來我國(guó)最重要的傳統(tǒng)佳節(jié)春節(jié),
這是一個(gè)萬家團(tuán)聚共慶新春的節(jié)日!二月是歸鄉(xiāng)的季節(jié),外出
拼搏的人開始陸續(xù)回家,大包小包都是這一年的收獲;他們身
上背的手上提的都是生活的希望!
春節(jié)是我國(guó)傳統(tǒng)農(nóng)歷新年的第一天,新春佳節(jié)是嶄新的開始,
我們對(duì)新的一年充滿了期
待和夢(mèng)想!祝我們的會(huì)員及
家人們新春快樂、合家幸福!
過去的一年,是充滿挑
戰(zhàn)和機(jī)遇的一年。在過去的
一年,在全體商會(huì)會(huì)員及各
屆人士的共同努力下,我們
上海市連云港商會(huì)順利成
立了。無論過去有多少風(fēng)雨,多少坎坷,那都是我們成長(zhǎng)的足
跡,是我們?nèi)w會(huì)員的共同財(cái)富。我們應(yīng)當(dāng)懷著感恩和敬畏之
心,去回望和珍藏這些過往。因?yàn)檎沁@些過往,塑造了今天
的我們,也指引著我們前行的方向。
任何一個(gè)事物的成長(zhǎng)都不會(huì)是一帆風(fēng)順的,在回顧過往時(shí)
我們要學(xué)會(huì)從中汲取經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn),將創(chuàng)立商會(huì)的初心轉(zhuǎn)化為奮
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2
斗發(fā)展的動(dòng)力。商會(huì)的未來掌握在全體會(huì)員的手中是,它充滿
了無限的可能和希望。在商會(huì)面向未來的成長(zhǎng)壯大的過程中,
我們要始終保持創(chuàng)立商會(huì)時(shí)的一顆初心,共同努力將商會(huì)做大
做強(qiáng)。
路 是 一 步 步 走 出
來的,成績(jī)是一點(diǎn)點(diǎn)積
累出來的!是過去成就
了現(xiàn)在,是經(jīng)歷成就了
我們,是歲月塑造了我
們。無論未來的路有多
么曲折和漫長(zhǎng),只要我
們堅(jiān)定信念、勇往直前,
終會(huì)迎來光明的未來!
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2024 年 02 月 01 日
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商會(huì)活動(dòng)秘書處召開 2024 年第一次工作(擴(kuò)大)
會(huì)議暨《秘書長(zhǎng)有約》第 2 期活動(dòng)
2024 年 1 月 7 日,秘書處召開 2024 年第一次工作會(huì)議,
法務(wù)部、宣傳外聯(lián)部、綜合部等部、處負(fù)責(zé)人和工作人員出席,
副會(huì)長(zhǎng)溫祥東應(yīng)邀出席當(dāng)天活動(dòng)。
本次工作會(huì)議,旨在總結(jié) 2023 年各部門、各崗位盡職情況,
為下一步優(yōu)化秘書處人員
結(jié)構(gòu)、提高工作效率做動(dòng)
員準(zhǔn)備。會(huì)上,再一次學(xué)
習(xí)了各部門工作職責(zé),大
家結(jié)合自己部門工作職責(zé)
的執(zhí)行情況談了感想。會(huì)
議還就擬舉辦的相關(guān)活動(dòng)
進(jìn)行分工,秘書處各部門、相關(guān)人員提前做好準(zhǔn)備,各個(gè)組隨
時(shí)都能拉出來完成任務(wù)。
當(dāng)天下午,還舉辦了《秘書長(zhǎng)有約》第 2 期活動(dòng),重點(diǎn)邀
請(qǐng)未曾到過商會(huì)的會(huì)員回“家”看看,聊聊 2023 年的得失、
展望 2024 年的前景,促進(jìn)會(huì)員企業(yè)的相互了解,同時(shí)征求對(duì)
秘書處 2024 年的工作意見和建議。第 2 期活動(dòng),邀請(qǐng)副會(huì)長(zhǎng)
溫祥東到會(huì)講話,從商會(huì)領(lǐng)導(dǎo)班子層面積極參與商會(huì)活動(dòng)、給
大家提振信心。
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4
律師風(fēng)采
朱 濤 律師
上海眾華律師事務(wù)所高級(jí)合伙人
南京大學(xué)法學(xué)學(xué)士
蘇州大學(xué)法律碩士
中國(guó)致公黨黨員
上海市虹口區(qū)法律援助中心援助律師
上海市首批刑事案件律師
上海市律師協(xié)會(huì)侵權(quán)業(yè)務(wù)委員會(huì)委員
執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn):
2002 年通過首屆國(guó)家司法考試,
2004 年從事專職律師工作,成功代理上千起各類案件,具有豐富的訴訟與
非訴訟經(jīng)驗(yàn)。
執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:
刑事辯護(hù)、民事訴訟及商事仲裁、合同法、公司法務(wù);擅長(zhǎng)起草、審
核各類合同、協(xié)助公司建立健全管理制度、規(guī)范合同管理等法律事務(wù)。
聯(lián)系方式:
地址:上海市虹口區(qū)四川北路 1717 號(hào)嘉杰國(guó)際廣場(chǎng) 26 層 200080
手機(jī):13671729099(微信同) Email:zhutaolawyer@163.com
電話:021-62101316(總機(jī) ) FAX:021-32103539
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5
律師風(fēng)采
李兵 律師
北京市京師(上海)律師事務(wù)所
專利法律事務(wù)部 知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師
專利代理師
全國(guó)專利信息實(shí)務(wù)人才
江蘇省知識(shí)產(chǎn)權(quán)骨干人才
江蘇省技術(shù)經(jīng)紀(jì)人資格
常州市知識(shí)產(chǎn)權(quán)專家?guī)斐蓡T
知識(shí)產(chǎn)權(quán)師(經(jīng)濟(jì))
專業(yè)從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)近十年,
曾任職于某大型外資企業(yè)法務(wù)部門,參與公司英文合同的審核和談判,熟
悉公司運(yùn)作中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與風(fēng)險(xiǎn)防控。
執(zhí)業(yè)期間,辦理多起商標(biāo)、專利代理,商標(biāo)侵權(quán),專利復(fù)審、無效和訴訟
案件;
聯(lián)系方式:18015862078、13661560576
聯(lián)系地址:上海市虹口區(qū)天水路海倫金融中心 B 座
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6
案例分析
[案情介紹]
上海某公司股東為李 A、李 B,二人各占 50%的股份。2021 年
浙江某公司與上海某公司簽訂買賣合同,
浙江某公司按約交付了相關(guān)貨物,但上
海某公司未能按約定支付貨款。2022 年
李某 A、李某 B 作出注銷公司、成立清
算組的股東會(huì)決議,向市場(chǎng)監(jiān)督管理局
出具了清算報(bào)告,將上海某公司注銷,但未在法定期限內(nèi)通知浙
江某公司。后浙江某公司將股東李 A、李 B 作為被告訴至法院,要
求二者承擔(dān)付款責(zé)任。
[裁判結(jié)果]
法院認(rèn)為,公司清算,股東未履行通知和公告義務(wù),給債權(quán)
人造成損失的需承擔(dān)賠償責(zé)任。《公司法》第一百八十三條規(guī)定:
“有限責(zé)任公司的清算組由股東組成”,李 A、李 B 作為上海某公
司股東,承擔(dān)組成清算組、依法清算的義務(wù)。《公司法司法解釋
二》第十一條規(guī)定:公司清算時(shí),清算組應(yīng)將公司解散清算事宜
書面通知全體已知債權(quán)人,并根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍在全
國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。清算組未
按照前款規(guī)定履行通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人未及時(shí)申報(bào)債權(quán)
而未獲清償,債權(quán)人主張清算組成員對(duì)因此造成的損失承擔(dān)賠償
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責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。本案中上海某公司清算組疏
于履行公司清算時(shí)的通知和公告義務(wù),導(dǎo)致債權(quán)人浙江某公司未
及時(shí)申報(bào)債權(quán),現(xiàn)上海某公司已注銷,浙江某公司向清算組成員
要求損害賠償于法有據(jù)。
[律師分析]
一、公司清算時(shí),清算組成員(有限責(zé)
任公司的全部股東,股份有限公司的董事
或股東大會(huì)確定的人員)務(wù)必嚴(yán)格履行清
算程序,即清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十日
內(nèi)通知債權(quán)人,并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公
告。清算組通知債權(quán)人需保留好證明履行通知義務(wù)的相關(guān)證據(jù)(快
遞單、電子郵件、公證書等),并根據(jù)公司規(guī)模和營(yíng)業(yè)地域范圍
在全國(guó)或者公司注冊(cè)登記地省級(jí)有影響的報(bào)紙上進(jìn)行公告。
二、對(duì)于公司債權(quán)人來講,其應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十
日內(nèi)(未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi))向清算組申報(bào)
其債權(quán),當(dāng)清算組在清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單
后,發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù),也可以依照公司法第一百八十
七條的規(guī)定,向法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)清算組未履行
通知及公告義務(wù)即注銷公司的,其可以依據(jù)依據(jù)《公司法司法解
釋二》第十一條第二款的規(guī)定,向法院提起訴訟要求公司及股東
承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
整理人:朱 濤律師(法務(wù)部)
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法律實(shí)務(wù)
——新公司法“橫向人格否認(rèn)制度”的法律含義
法人人格否認(rèn)制度就是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)
公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益,通過具體法律關(guān)系中的特定事
實(shí),否認(rèn)公司與股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任,責(zé)令股
東對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)。簡(jiǎn)單來說,即穿透公司的
有限責(zé)任制保護(hù)外殼,要求
濫用公司法人獨(dú)立地位和股
東有限責(zé)任的股東對(duì)公司債
務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。目的就是
避免股東借公司的有限責(zé)任
的法律規(guī)定進(jìn)行惡意逃債。
新《公司法》第二十三
條規(guī)定:公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避
債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)
任。(公司縱向人格否認(rèn)的規(guī)定)
股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的,各公
司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。(公司橫向人格否認(rèn)的
規(guī)定)
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一、公司縱向的人格否認(rèn):處理的是法人與股東之間的責(zé)任
關(guān)系。公司法人人格否認(rèn)適用中最為傳統(tǒng)、最為典型的情形是縱
向人格否認(rèn)。
2023 年新公司法修改前,《公司法》第 20 條規(guī)定的即是縱向
人格否認(rèn)。即否認(rèn)公司的獨(dú)立人格,讓股東因?yàn)E用公司法人獨(dú)立
地位和股東有限責(zé)任而對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。此時(shí)的法律責(zé)
任是從公司指向股東,結(jié)果是股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
二、公司橫向的人格否認(rèn):處理的是關(guān)聯(lián)公司或控股子公司
之間、橫向的、并列的責(zé)任關(guān)系。
因社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展,
產(chǎn)生規(guī)模效應(yīng),關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)
運(yùn)而生,出現(xiàn)了不限于否定
股東的有限責(zé)任,而是對(duì)股
東控制下的子公司或者關(guān)
聯(lián)公司相互否認(rèn)人格、相互
承擔(dān)連帶責(zé)任的擴(kuò)張適用,
即關(guān)聯(lián)公司之間的橫向人
格否認(rèn)。
三、 公司橫向人格否認(rèn)的判斷標(biāo)準(zhǔn):
(一)、“關(guān)聯(lián)公司”作為主體要件,人格否認(rèn)的適用當(dāng)然應(yīng)當(dāng)
限制于“關(guān)聯(lián)公司”的范圍之內(nèi)。不僅僅看表面上是否具有持股
關(guān)系或高管的交叉任職,而是通過從財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、人員等方面進(jìn)
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行實(shí)質(zhì)審查,從而判斷公司在經(jīng)營(yíng)上是否具有自主意志和獨(dú)立利
益,從而認(rèn)定是否具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。
(二)、橫向人格否認(rèn)中核心要素是行為要件:區(qū)分為人格混同
和過度支配和控制兩個(gè)類別。
1、人格混同:涉及人格混同的表現(xiàn)有:財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同、
人員混同、場(chǎng)所混同各因素。認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司人格混同的關(guān)鍵在于
財(cái)產(chǎn)混同,人員、業(yè)務(wù)等方面的混同通常都是財(cái)產(chǎn)混同的補(bǔ)強(qiáng)因
素,場(chǎng)所混同僅是初步表征因素,影
響力最低。
進(jìn)行公司人格混同的認(rèn)定時(shí),最
根本之處在于對(duì)公司是否具有獨(dú)立
意思和獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的判斷。財(cái)務(wù)混同是
判斷財(cái)產(chǎn)混同的重要因素,而財(cái)務(wù)記
載則是判斷財(cái)務(wù)或財(cái)產(chǎn)混同的重要
考量依據(jù)。
2、過度支配和控制類型的行為中,最主要的類型是公司之間
利益輸送,通常表現(xiàn)為資產(chǎn)的不當(dāng)轉(zhuǎn)移,比如無對(duì)價(jià)轉(zhuǎn)移或無合
理依據(jù)地轉(zhuǎn)移等,股東過度支配或控制公司,使公司淪為股東的
工具、軀殼,嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的情況。
(三)、認(rèn)定關(guān)聯(lián)公司人格混同可遵循兩個(gè)步驟:
第一步是認(rèn)定關(guān)聯(lián)關(guān)系的存在。可以依據(jù)《企業(yè)所得稅法實(shí)
施條例》等規(guī)定進(jìn)行判斷。
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第二步是判斷關(guān)聯(lián)企業(yè)是否人格混同的三個(gè)方面:
⑴人員混同:公司的股東、董事、經(jīng)理、負(fù)責(zé)人等控制公司
的人與其他公司的同類人員相混同。
⑵業(yè)務(wù)混同:是指不同公司之間的業(yè)務(wù)類型、經(jīng)營(yíng)模式、交
易方式、定價(jià)機(jī)制等混同。
⑶財(cái)產(chǎn)混同,是指公司財(cái)務(wù)核算是否缺乏獨(dú)立性,實(shí)踐中一
般依據(jù)公司賬戶、賬簿、核算盈虧等方面的情況進(jìn)行分析。
新的公司法中人格否認(rèn)制度實(shí)施,實(shí)際上是對(duì)那些試圖進(jìn)行
規(guī)避法律的實(shí)際控制人的約束?!皺M向法人人格否認(rèn)”的規(guī)定可
以有效地扼殺進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)隔離的防火墻公司等不合法的股權(quán)架構(gòu)設(shè)
計(jì),突破股東、關(guān)聯(lián)公司對(duì)公司債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的一般規(guī)定,判
令其承擔(dān)連帶責(zé)任。
整理人:朱 濤律師(法務(wù)部)
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法律問答
——工傷法律問題
一、工傷認(rèn)定中“上下班途中”如何判定?
答:《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形之一包含
“在上下班途中,受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道
交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的?!?職工以上下班為目的、在
合理時(shí)間內(nèi)往返于工作單位和居住地之間的合理路線,視為上下
班途中。
二、《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的“上下班途中”有哪些情形?
答:(一)在合理時(shí)間內(nèi)往返
于工作地與經(jīng)常居住地之間合
理路線的上下班途中;(二)
在合理時(shí)間內(nèi)往返于工作地與
配偶、父母、子女居住地的合
理路線的上下班途中;(三)
從事屬于日常工作生活所需要的活動(dòng),且在合理時(shí)間和合理路線
的上下班途中。
三、在同一單位多次發(fā)生工傷,應(yīng)該怎么辦?
答:根據(jù)人力資源社會(huì)保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問
題的意見(一) 人社部發(fā)〔2013〕34 號(hào)第十條規(guī)定:職工在同一
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用人單位連續(xù)工作期間多次發(fā)生工傷的,符合《條例》第三十六、
第三十七條規(guī)定領(lǐng)取相關(guān)待遇時(shí),按照其在同一用人單位發(fā)生工
傷的最高傷殘級(jí)別,計(jì)發(fā)一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金和一次性工傷醫(yī)
療補(bǔ)助金。
四、因工傷發(fā)生的費(fèi)用,哪些由用人單位支付?
答:根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十九條,因工傷發(fā)生的下列費(fèi)用,
按照國(guó)家規(guī)定由用人單位支付:(一)治療工傷期間的工資福利;
(二)五級(jí)、六級(jí)傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼;(三)終止或
者解除勞動(dòng)合同時(shí),應(yīng)當(dāng)享受的一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。
五、哪些工傷費(fèi)用從工傷保險(xiǎn)基金中支付?
答:根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十八條,因
工傷發(fā)生的下列費(fèi)用,按照國(guó)家規(guī)定從工
傷保險(xiǎn)基金中支付:(一)治療工傷的醫(yī)
療費(fèi)用和康復(fù)費(fèi)用;(二)住院伙食補(bǔ)助
費(fèi);(三)到統(tǒng)籌地區(qū)以外就醫(yī)的交通食
宿費(fèi);(四)安裝配置傷殘輔助器具所需
費(fèi)用;(五)生活不能自理的,經(jīng)勞動(dòng)能
力鑒定委員會(huì)確認(rèn)的生活護(hù)理費(fèi);(六)一次性傷殘補(bǔ)助金和一
至四級(jí)傷殘職工按月領(lǐng)取的傷殘津貼;(七)終止或者解除勞動(dòng)
合同時(shí),應(yīng)當(dāng)享受的一次性醫(yī)療補(bǔ)助金;(八)因工死亡的,其
遺屬領(lǐng)取的喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和因工死亡補(bǔ)助金;(九)
勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)。
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六、哪些情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷或者視同工傷?
答:(一)在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi),因工作原因受到事故傷害
的;(二)工作時(shí)間前后在工作場(chǎng)所內(nèi),從事與工作有關(guān)的預(yù)備
性或者收尾性工作受到事故傷害的;(三)在工作時(shí)間和工作場(chǎng)
所內(nèi),因履行工作職責(zé)受到暴
力等意外傷害的;(四)患職
業(yè)病的;(五)因工外出期間,
由于工作原因受到傷害或者
發(fā)生事故下落不明的;(六)
在上下班途中,受到非本人主
要責(zé)任的交通事故或者城市
軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的;(七)法律、行政法規(guī)
規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的其他情形。(八)在工作時(shí)間和工作崗位,
突發(fā)疾病死亡或者在 48 小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡的;(九)在搶
險(xiǎn)救災(zāi)等維護(hù)國(guó)家利益、公共利益活動(dòng)中受到傷害的;(十)職
工原在軍隊(duì)服役,因戰(zhàn)、因公負(fù)傷致殘,已取得革命傷殘軍人證,
到用人單位后舊傷復(fù)發(fā)的。
七、職工在兩個(gè)或者兩個(gè)以上用人單位同時(shí)就業(yè)的,怎么繳納工
傷保險(xiǎn)費(fèi)?
答:職工(包括非全日制從業(yè)人員)在兩個(gè)或者兩個(gè)以上用人單
位同時(shí)就業(yè)的,各用人單位應(yīng)當(dāng)分別為職工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。職
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工發(fā)生工傷,由職工受到傷害時(shí)工作的單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)
任。
八、申請(qǐng)工傷認(rèn)定,應(yīng)該提交哪些材料?
答:(1)應(yīng)提交的材料:①工傷認(rèn)定申請(qǐng)表(工傷認(rèn)定申請(qǐng)表應(yīng)
當(dāng)包括事故發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、原因以及職工傷害程度等基本情
況。);②與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的證
明材料;③醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書(或者職業(yè)病診
斷鑒定書)。(2)工傷認(rèn)定申請(qǐng)
人提供材料不完整的,社會(huì)保險(xiǎn)行
政部門應(yīng)當(dāng)一次性書面告知工傷
認(rèn)定申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部材料。
申請(qǐng)人按照書面告知要求補(bǔ)正材
料后,社會(huì)保險(xiǎn)行政部門應(yīng)當(dāng)受理。
九、供養(yǎng)直系親屬的范圍有何規(guī)定?
答:供養(yǎng)范圍是參保人員及離退休人員供養(yǎng)直系親屬的范圍,是
指其配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、
兄弟姐妹。同時(shí)要具備供養(yǎng)條件,依靠死亡人員生前提供主要生
活來源,并符合下列情形之一的:(一)完全喪失勞動(dòng)能力的;
(二)配偶或父母男年滿 60 周歲、女年滿 55 周歲的;(三)子
女未滿 18 周歲的;(四)父母均已死亡且父母無兄弟姐妹,其祖
父、外祖父年滿 60 周歲,祖母、外祖母年滿 55 周歲的;(五)
子女已經(jīng)死亡或完全喪失勞動(dòng)能力,其孫子女、外孫子女未滿 18
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周歲的;(六)父母均已死亡或完全喪失勞動(dòng)能力,其兄弟姐妹
未滿 18 周歲的;(七)已辦理離退休手續(xù)人員的配偶在其辦理退
休手續(xù)時(shí)也應(yīng)男年滿 60 周歲、女年滿 55 周歲。
十、發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議,應(yīng)向哪里的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁?
答:勞動(dòng)爭(zhēng)議由勞動(dòng)合同履行地或者用人單位所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議
仲裁委員會(huì)管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動(dòng)合同履行地和用人單位
所在地的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁的,由勞動(dòng)合同履行地的
勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)管轄。
整理人:李 兵律師(法務(wù)部)
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法規(guī)速遞
Regulation Express
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民法典》
合同編通則若干問題的解釋(節(jié)選二)
(2023 年 5 月 23 日最高人民法院審判委員會(huì)第 1889 次會(huì)議通過,
自 2023 年 12 月 5 日起施行)
目錄
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一、一般規(guī)定
二、合同的訂立
三、合同的效力
四、合同的履行
五、合同的保全
六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓
七、合同的權(quán)利義務(wù)終止
八、違約責(zé)任
九、附則
六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓
第四十七條 債權(quán)轉(zhuǎn)讓后,債務(wù)人向受讓人主張其對(duì)讓與人的
抗辯的,人民法院可以追加讓與人為第三人。
債務(wù)轉(zhuǎn)移后,新債務(wù)人主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯的,人
民法院可以追加原債務(wù)人為第三人。
當(dāng)事人一方將合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓后,對(duì)方就合同權(quán)利義
務(wù)向受讓人主張抗辯或者受讓人就合同權(quán)利義務(wù)向?qū)Ψ街鲝埧罐q
的,人民法院可以追加讓與人為第三人。
第四十八條 債務(wù)人在接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知前已經(jīng)向讓與人履
行,受讓人請(qǐng)求債務(wù)人履行的,人民法院不予支持;債務(wù)人接到
債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后仍然向讓與人履行,受讓人請(qǐng)求債務(wù)人履行的,
人民法院應(yīng)予支持。
讓與人未通知債務(wù)人,受讓人直接起訴債務(wù)人請(qǐng)求履行債務(wù),
人民法院經(jīng)審理確認(rèn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債權(quán)轉(zhuǎn)讓自起訴
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狀副本送達(dá)時(shí)對(duì)債務(wù)人發(fā)生效力。債務(wù)人主張因未通知而給其增
加的費(fèi)用或者造成的損失從認(rèn)定的債權(quán)數(shù)額中扣除的,人民法院
依法予以支持。
第四十九條 債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后,讓與人以債權(quán)轉(zhuǎn)讓
合同不成立、無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力為由請(qǐng)求債務(wù)人
向其履行的,人民法院不予支持。但是,該債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知被依法
撤銷的除外。
受讓人基于債務(wù)人對(duì)債權(quán)真實(shí)存在的確認(rèn)受讓債權(quán)后,債務(wù)
人又以該債權(quán)不存在為由拒絕
向受讓人履行的,人民法院不
予支持。但是,受讓人知道或
者應(yīng)當(dāng)知道該債權(quán)不存在的除
外。
第五十條 讓與人將同一債權(quán)轉(zhuǎn)讓給兩個(gè)以上受讓人,債務(wù)人
以已經(jīng)向最先通知的受讓人履行為由主張其不再履行債務(wù)的,人
民法院應(yīng)予支持。債務(wù)人明知接受履行的受讓人不是最先通知的
受讓人,最先通知的受讓人請(qǐng)求債務(wù)人繼續(xù)履行債務(wù)或者依據(jù)債
權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議請(qǐng)求讓與人承擔(dān)違約責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持;最
先通知的受讓人請(qǐng)求接受履行的受讓人返還其接受的財(cái)產(chǎn)的,人
民法院不予支持,但是接受履行的受讓人明知該債權(quán)在其受讓前
已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給其他受讓人的除外。
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前款所稱最先通知的受讓人,是指最先到達(dá)債務(wù)人的轉(zhuǎn)讓通
知中載明的受讓人。當(dāng)事人之間對(duì)通知到達(dá)時(shí)間有爭(zhēng)議的,人民
法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合通知的方式等因素綜合判斷,而不能僅根據(jù)債務(wù)人
認(rèn)可的通知時(shí)間或者通知記載的時(shí)間予以認(rèn)定。當(dāng)事人采用郵寄、
通訊電子系統(tǒng)等方式發(fā)出通知的,人民法院應(yīng)當(dāng)以郵戳?xí)r間或者
通訊電子系統(tǒng)記載的時(shí)間等作為認(rèn)定通知到達(dá)時(shí)間的依據(jù)。
第五十一條 第三人加入債務(wù)并與債務(wù)人約定了追償權(quán),其履
行債務(wù)后主張向債務(wù)人追償?shù)?,人民法院?yīng)予支持;沒有約定追
償權(quán),第三人依照民法典關(guān)于不當(dāng)?shù)美鹊囊?guī)定,在其已經(jīng)向債
權(quán)人履行債務(wù)的范圍內(nèi)請(qǐng)求債務(wù)人向其履行的,人民法院應(yīng)予支
持,但是第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道加入債務(wù)會(huì)損害債務(wù)人利益的
除外。
債務(wù)人就其對(duì)債權(quán)人享有的抗辯向加入債務(wù)的第三人主張的,
人民法院應(yīng)予支持。
七、合同的權(quán)利義務(wù)終止
第五十二條 當(dāng)事人就解除合同協(xié)商一致時(shí)未對(duì)合同解除后
的違約責(zé)任、結(jié)算和清理等問題作出處理,一方主張合同已經(jīng)解
除的,人民法院應(yīng)予支持。但是,當(dāng)事人另有約定的除外。
有下列情形之一的,除當(dāng)事人一方另有意思表示外,人民法
院可以認(rèn)定合同解除:
(一)當(dāng)事人一方主張行使法律規(guī)定或者合同約定的解除權(quán),
經(jīng)審理認(rèn)為不符合解除權(quán)行使條件但是對(duì)方同意解除;
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(二)雙方當(dāng)事人均不符合解除權(quán)行使的條件但是均主張解
除合同。
前兩款情形下的違約責(zé)任、結(jié)算和清理等問題,人民法院應(yīng)
當(dāng)依據(jù)民法典第五百六十六條、第五百六十七條和有關(guān)違約責(zé)任
的規(guī)定處理。
第五十三條 當(dāng)事人一方以通知方式解除合同,并以對(duì)方未在
約定的異議期限或者其他合理期限內(nèi)提出異議為由主張合同已經(jīng)
解除的,人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)其是否享
有法律規(guī)定或者合同約定的解除
權(quán)進(jìn)行審查。經(jīng)審查,享有解除權(quán)
的,合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除;
不享有解除權(quán)的,不發(fā)生合同解除
的效力。
第五十四條 當(dāng)事人一方未通
知對(duì)方,直接以提起訴訟的方式主張解除合同,撤訴后再次起訴
主張解除合同,人民法院經(jīng)審理支持該主張的,合同自再次起訴
的起訴狀副本送達(dá)對(duì)方時(shí)解除。但是,當(dāng)事人一方撤訴后又通知
對(duì)方解除合同且該通知已經(jīng)到達(dá)對(duì)方的除外。
第五十五條 當(dāng)事人一方依據(jù)民法典第五百六十八條的規(guī)定
主張抵銷,人民法院經(jīng)審理認(rèn)為抵銷權(quán)成立的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定通知到
達(dá)對(duì)方時(shí)雙方互負(fù)的主債務(wù)、利息、違約金或者損害賠償金等債
務(wù)在同等數(shù)額內(nèi)消滅。
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第五十六條 行使抵銷權(quán)的一方負(fù)擔(dān)的數(shù)項(xiàng)債務(wù)種類相同,但
是享有的債權(quán)不足以抵銷全部債務(wù),當(dāng)事人因抵銷的順序發(fā)生爭(zhēng)
議的,人民法院可以參照民法典第五百六十條的規(guī)定處理。
行使抵銷權(quán)的一方享有的債權(quán)不足以抵銷其負(fù)擔(dān)的包括主債
務(wù)、利息、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費(fèi)用在內(nèi)的全部債務(wù),當(dāng)事人因抵銷
的順序發(fā)生爭(zhēng)議的,人民法院可以參照民法典第五百六十一條的
規(guī)定處理。
第五十七條 因侵害自然人人身權(quán)益,或者故意、重大過失侵
害他人財(cái)產(chǎn)權(quán)益產(chǎn)生的損害賠償債務(wù),侵權(quán)人主張抵銷的,人民
法院不予支持。
第五十八條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù),一方以其訴訟時(shí)效期間已經(jīng)屆
滿的債權(quán)通知對(duì)方主張抵銷,對(duì)方提出訴訟時(shí)效抗辯的,人民法
院對(duì)該抗辯應(yīng)予支持。一方的債權(quán)訴訟時(shí)效期間已經(jīng)屆滿,對(duì)方
主張抵銷的,人民法院應(yīng)予支持。
八、違約責(zé)任
第五十九條 當(dāng)事人一方依據(jù)民法典第五百八十條第二款的
規(guī)定請(qǐng)求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的,人民法院一般應(yīng)當(dāng)以起訴狀
副本送達(dá)對(duì)方的時(shí)間作為合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的時(shí)間。根據(jù)案
件的具體情況,以其他時(shí)間作為合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的時(shí)間更
加符合公平原則和誠(chéng)信原則的,人民法院可以以該時(shí)間作為合同
權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的時(shí)間,但是應(yīng)當(dāng)在裁判文書中充分說明理由。
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第六十條 人民法院依據(jù)民法典第五百八十四條的規(guī)定確定
合同履行后可以獲得的利益時(shí),可以在扣除非違約方為訂立、履
行合同支出的費(fèi)用等合理成本后,按照非違約方能夠獲得的生產(chǎn)
利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)或者轉(zhuǎn)售利潤(rùn)等計(jì)算。
非違約方依法行使合同解除權(quán)并實(shí)施了替代交易,主張按照
替代交易價(jià)格與合同價(jià)格
的差額確定合同履行后可
以獲得的利益的,人民法院
依法予以支持;替代交易價(jià)
格明顯偏離替代交易發(fā)生
時(shí)當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)價(jià)格,違約方
主張按照市場(chǎng)價(jià)格與合同
價(jià)格的差額確定合同履行
后可以獲得的利益的,人民
法院應(yīng)予支持。
非違約方依法行使合同解除權(quán)但是未實(shí)施替代交易,主張按
照違約行為發(fā)生后合理期間內(nèi)合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格與合同價(jià)格
的差額確定合同履行后可以獲得的利益的,人民法院應(yīng)予支持。
第六十一條 在以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的定期合同中,一方
不履行支付價(jià)款、租金等金錢債務(wù),對(duì)方請(qǐng)求解除合同,人民法
院經(jīng)審理認(rèn)為合同應(yīng)當(dāng)依法解除的,可以根據(jù)當(dāng)事人的主張,參
考合同主體、交易類型、市場(chǎng)價(jià)格變化、剩余履行期限等因素確
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定非違約方尋找替代交易的合理期限,并按照該期限對(duì)應(yīng)的價(jià)款、
租金等扣除非違約方應(yīng)當(dāng)支付的相應(yīng)履約成本確定合同履行后可
以獲得的利益。
非違約方主張按照合同解除后剩余履行期限相應(yīng)的價(jià)款、租
金等扣除履約成本確定合同履行后可以獲得的利益的,人民法院
不予支持。但是,剩余履行期限少于尋找替代交易的合理期限的
除外。
第六十二條 非違約方在合同履行后可以獲得的利益難以根
據(jù)本解釋第六十條、第六十一條的規(guī)定予以確定的,人民法院可
以綜合考慮違約方因違約獲得的利益、違約方的過錯(cuò)程度、其他
違約情節(jié)等因素,遵循公平原則和誠(chéng)信原則確定。
第六十三條 在認(rèn)定民法典第五百八十四條規(guī)定的“違約一方
訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失”時(shí),
人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人訂立合同的目的,綜合考慮合同主體、
合同內(nèi)容、交易類型、交易習(xí)慣、磋商過程等因素,按照與違約
方處于相同或者類似情況的民事主體在訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)
當(dāng)預(yù)見到的損失予以確定。
除合同履行后可以獲得的利益外,非違約方主張還有其向第
三人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)支出的額外費(fèi)用等其他因違約所造成的損
失,并請(qǐng)求違約方賠償,經(jīng)審理認(rèn)為該損失系違約一方訂立合同
時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的,人民法院應(yīng)予支持。
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在確定違約損失賠償額時(shí),違約方主張扣除非違約方未采取
適當(dāng)措施導(dǎo)致的擴(kuò)大損失、非違約方也有過錯(cuò)造成的相應(yīng)損失、
非違約方因違約獲得的額外利益或者減少的必要支出的,人民法
院依法予以支持。
第六十四條 當(dāng)事人一方通過反訴或者抗辯的方式,請(qǐng)求調(diào)整
違約金的,人民法院依法予以支持。
違約方主張約定的違約金過分高于違約造成的損失,請(qǐng)求予
以適當(dāng)減少的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。非違約方主張約定的違約金
合理的,也應(yīng)當(dāng)提供相
應(yīng)的證據(jù)。
當(dāng)事人僅以合同
約定不得對(duì)違約金進(jìn)
行調(diào)整為由主張不予
調(diào)整違約金的,人民法
院不予支持。
第六十五條 當(dāng)事人主張約定的違約金過分高于違約造成的
損失,請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的,人民法院應(yīng)當(dāng)以民法典第五百八十
四條規(guī)定的損失為基礎(chǔ),兼顧合同主體、交易類型、合同的履行
情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度、履約背景等因素,遵循公平原則和誠(chéng)
信原則進(jìn)行衡量,并作出裁判。
約定的違約金超過造成損失的百分之三十的,人民法院一般
可以認(rèn)定為過分高于造成的損失。
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惡意違約的當(dāng)事人一方請(qǐng)求減少違約金的,人民法院一般不
予支持。
第六十六條 當(dāng)事人一方請(qǐng)求對(duì)方支付違約金,對(duì)方以合同不
成立、無效、被撤銷、確定不發(fā)生效力、不構(gòu)成違約或者非違約
方不存在損失等為由抗辯,未主張調(diào)整過高的違約金的,人民法
院應(yīng)當(dāng)就若不支持該抗辯,當(dāng)事人是否請(qǐng)求調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。
第一審人民法院認(rèn)為抗辯成立且未予釋明,第二審人民法院認(rèn)為
應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的,可以直接釋明,并根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求,
在當(dāng)事人就是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整違約金充分舉證、質(zhì)證、辯論后,依法
判決適當(dāng)減少違約金。
被告因客觀原因在第一審程序中未到庭參加訴訟,但是在第
二審程序中到庭參加訴訟并請(qǐng)求減少違約金的,第二審人民法院
可以在當(dāng)事人就是否應(yīng)當(dāng)調(diào)整違約金充分舉證、質(zhì)證、辯論后,
依法判決適當(dāng)減少違約金。
第六十七條 當(dāng)事人交付留置金、擔(dān)保金、保證金、訂約金、
押金或者訂金等,但是沒有約定定金性質(zhì),一方主張適用民法典
第五百八十七條規(guī)定的定金罰則的,人民法院不予支持。當(dāng)事人
約定了定金性質(zhì),但是未約定定金類型或者約定不明,一方主張
為違約定金的,人民法院應(yīng)予支持。
當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立合同的擔(dān)保,一方拒絕訂立
合同或者在磋商訂立合同時(shí)違背誠(chéng)信原則導(dǎo)致未能訂立合同,對(duì)
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方主張適用民法典第五百八十七條規(guī)定的定金罰則的,人民法院
應(yīng)予支持。
當(dāng)事人約定以交付定金作為合同成立或者生效條件,應(yīng)當(dāng)交
付定金的一方未交付定金,但是合同主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢并為
對(duì)方所接受的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同在對(duì)方接受履行時(shí)已經(jīng)成
立或者生效。
當(dāng)事人約定定金性質(zhì)
為解約定金,交付定金的
一方主張以喪失定金為代
價(jià)解除合同的,或者收受
定金的一方主張以雙倍返
還定金為代價(jià)解除合同的,
人民法院應(yīng)予支持。
第六十八條 雙方當(dāng)事人均具有致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的違
約行為,其中一方請(qǐng)求適用定金罰則的,人民法院不予支持。當(dāng)
事人一方僅有輕微違約,對(duì)方具有致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的違約
行為,輕微違約方主張適用定金罰則,對(duì)方以輕微違約方也構(gòu)成
違約為由抗辯的,人民法院對(duì)該抗辯不予支持。
當(dāng)事人一方已經(jīng)部分履行合同,對(duì)方接受并主張按照未履行
部分所占比例適用定金罰則的,人民法院應(yīng)予支持。對(duì)方主張按
照合同整體適用定金罰則的,人民法院不予支持,但是部分未履
行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的除外。
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因不可抗力致使合同不能履行,非違約方主張適用定金罰則
的,人民法院不予支持。
九、附則
第六十九條 本解釋自 2023 年 12 月 5 日起施行。
民法典施行后的法律事實(shí)引起的民事案件,本解釋施行后尚
未終審的,適用本解釋;本解釋施行前已經(jīng)終審,當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)?/p>
審或者按照審判監(jiān)督程序決定再審的,不適用本解釋。
整理人:劉馥菀律師(法務(wù)部)
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