特殊類型股東（員工持股平臺(tái)、財(cái)務(wù)投資人）

上市審核關(guān)注要點(diǎn)及典型問題

2022年9月21日

君合律師事務(wù)所 許晟驁 律師

A股上市法律操作要點(diǎn)

之三

許晟驁

律師

電話：+86 21 2208 6001

傳真：+86 21 5298 5492

郵箱：xushengao@junhe.com

業(yè)務(wù)領(lǐng)域： 資本市場(chǎng)

兼并收購(gòu)

生命科學(xué)

工作經(jīng)歷

許晟驁律師自2015年加入君合律師事務(wù)所以來，主要從事企業(yè)境內(nèi)外發(fā)行與上市、上市公司收購(gòu)及重大資產(chǎn)

重組、私募股權(quán)/創(chuàng)業(yè)投資、境外上市企業(yè)的私有化、退市及紅籌回歸、境外債券發(fā)行等方面的法律事務(wù)。許

晟驁律師在不同商業(yè)領(lǐng)域如醫(yī)藥、快遞物流、酒店、旅游、太陽能光伏及能源、家庭服務(wù)機(jī)器人、TMT等具有

豐富經(jīng)驗(yàn)。加入君合律師事務(wù)所之前，許晟驁律師曾在美國(guó)一家大型律師事務(wù)所的紐約辦公室工作，主要負(fù)責(zé)

處理與中國(guó)有關(guān)的法律事務(wù)。

許晟驁律師近期完成的代表性項(xiàng)目包括（1）澤璟制藥（首家采用第五套標(biāo)準(zhǔn)申報(bào)的未盈利生物藥企業(yè)）科創(chuàng)

板上市項(xiàng)目、百濟(jì)神州（首家在上海、紐約、香港三地上市的生物科技公司）科創(chuàng)板上市項(xiàng)目、海創(chuàng)藥業(yè)（西

南地區(qū)第一家采用第五套標(biāo)準(zhǔn)申報(bào)的未盈利生物藥企業(yè)）科創(chuàng)板上市項(xiàng)目、晶晨半導(dǎo)體（科創(chuàng)板首單受理）科

創(chuàng)板上市項(xiàng)目、科沃斯機(jī)器人紅籌回歸及A股上市項(xiàng)目等；（2）微創(chuàng)機(jī)器人、維亞生物香港上市項(xiàng)目；（3）

中通快遞（首家境外上市的民營(yíng)快遞物流企業(yè)）、叮咚買菜紐交所上市項(xiàng)目；（4）代表某生物制藥上游耗材

企業(yè)完成其近1.5億美金的C輪融資、代表城家公寓完成近3億美元融資項(xiàng)目；（5）代表維亞生物完成其上市

后收購(gòu)朗華制藥80%股權(quán)交易；（6）代表維亞生物完成其上市后兩輪合計(jì)近5億美金可轉(zhuǎn)換債券發(fā)行交易、

代表科沃斯機(jī)器人完成其上市后10.4億元可轉(zhuǎn)換債券發(fā)行交易；（7）圓通速遞借殼大楊創(chuàng)世并在A股上市項(xiàng)

目（首家境內(nèi)上市的民營(yíng)快遞物流企業(yè)）、代表財(cái)團(tuán)完成藝龍旅行網(wǎng)的私有化及境外退市項(xiàng)目等。

許晟驁律師2014年獲得美國(guó)福特漢姆大學(xué)法學(xué)院 法學(xué)碩士學(xué)位（LL.M.）。許晟驁律師擁有中國(guó)及美國(guó)紐約

州律師執(zhí)業(yè)資格。

01 特殊類型股東上市審核關(guān)注要點(diǎn)

財(cái)務(wù)投資人

02

04

員工持股平臺(tái)

03

Q&A

特殊類型股東 01 上市審核關(guān)注要點(diǎn)

J U N H E LLP

員工持股平臺(tái) 財(cái)務(wù)投資人

特殊類型股東

02 員工持股平臺(tái)

J U N H E LLP

員工持股平臺(tái)

? 有限合伙企業(yè)（最常見）

? 有限責(zé)任公司（控制權(quán)難度大且不易做稅務(wù)籌劃）

? 員工直接持股（股東人數(shù)200人限制且不易管理）

員工持股類

型

員工激勵(lì)

典型的員

工激勵(lì)計(jì)

劃

激勵(lì)對(duì)象選定依

據(jù)

公司關(guān)鍵崗位工作人員，職務(wù)范圍包括：中高層管理人員、研發(fā)與技術(shù)骨干、核心基層管

理人員及其他公司認(rèn)定的人員

激勵(lì)方式

設(shè)立員工持股平臺(tái)（有限合伙企業(yè)），由員工持股平臺(tái)直接持有激勵(lì)股份。激勵(lì)對(duì)象向持

股平臺(tái)繳納認(rèn)購(gòu)款，成為持股平臺(tái)的合伙人，通過持有持股平臺(tái)的財(cái)產(chǎn)份額間接持有激勵(lì)

股份

激勵(lì)股份數(shù)量 激勵(lì)股份總量共計(jì)****股

認(rèn)購(gòu)價(jià)格 每股***元人民幣（商業(yè)安排，需考慮股份支付影響）

服務(wù)期條件

服務(wù)期為激勵(lì)股份授予之日之日起**年/為公司提供服務(wù)滿**年（商業(yè)安排，需考慮股份支

付影響）?！静糠职咐幸嘤胁患s定服務(wù)期，一次性授予，作為受激勵(lì)對(duì)象過往年度貢獻(xiàn)

的獎(jiǎng)勵(lì)】

進(jìn)入或退出機(jī)制

? Good leave：（1）原則上激勵(lì)對(duì)象不得轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或以任何方式處置；（2）未上

市情況下：如有以下情形：激勵(lì)對(duì)象離職、退休（可以繼續(xù)持有）、死亡或因工致殘

而主動(dòng)離職、GP認(rèn)定的其他情形，激勵(lì)份額按照成本價(jià)+**%的利息轉(zhuǎn)讓給GP或GP

指定的第三人；（3）已上市情況下：鎖定期內(nèi)，如有以下情形：歸還貸款、死亡、

退休、離職等需要轉(zhuǎn)讓激勵(lì)份額情形，經(jīng)GP批準(zhǔn)，可以轉(zhuǎn)讓給公司其他員工，轉(zhuǎn)讓價(jià)

格協(xié)商確定；已過鎖定期，可以要求GP協(xié)助在二級(jí)市場(chǎng)出售（可區(qū)分服務(wù)期內(nèi)/外情

形，如服務(wù)期內(nèi)轉(zhuǎn)讓價(jià)格低、已滿服務(wù)期轉(zhuǎn)讓價(jià)格高）

? Bad leave：無論是否滿足服務(wù)期，如有以下情形，自動(dòng)退伙、GP或GP指定的第三人

按照成本價(jià)回購(gòu)：（1）違反公司法、合伙協(xié)議；（2）刑事處罰；（3）違反勞動(dòng)合

同、保密協(xié)議等；（4）嚴(yán)重失職、索賄、受賄、貪污、盜竊、侵占公司財(cái)產(chǎn)、泄露

公司經(jīng)營(yíng)和技術(shù)秘密、損害公司聲譽(yù)或利益等行為，或嚴(yán)重違反公司各項(xiàng)規(guī)章制度被

開除。如公司由此遭受損失，還需要補(bǔ)償公司

審核案例及回復(fù)（激勵(lì)整體安排）

發(fā)行人 問詢輪次 具體問詢內(nèi)容 回復(fù)概要

海爾生物（2019.9注冊(cè)） 首輪問詢、第三

輪問詢

? 請(qǐng)發(fā)行人補(bǔ)充披露：……（2）設(shè)立時(shí)的合伙人基本信息，

在公司任職及對(duì)外兼職情況，認(rèn)繳出資的來源及其合法

性；（3）合伙協(xié)議的主要內(nèi)容，轉(zhuǎn)讓和退出機(jī)制及納

稅安排，報(bào)告期內(nèi)實(shí)際轉(zhuǎn)讓情況，是否存在糾紛或潛在

爭(zhēng)議；……

? 請(qǐng)發(fā)行人說明：（1）期權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的制定與實(shí)施是否

符合法律、法規(guī)等相關(guān)規(guī)定；（2）是否設(shè)置公司業(yè)績(jī)

和個(gè)人績(jī)效等考核指標(biāo)；（3）各合伙人認(rèn)繳的出資額

與其所任職務(wù)、對(duì)公司的貢獻(xiàn)程度之間是否具有匹配關(guān)

系；（4）是否附帶服務(wù)期限等約束條件；（5）是否已

實(shí)施完畢；（6）出資比例較高的部分人員未被認(rèn)定為

核心技術(shù)人員的原因；……

? 披露各合伙人任職、對(duì)外兼職情況、出資來源

及合法性

? 披露股權(quán)激勵(lì)文件的主要條款

? 披露激勵(lì)計(jì)劃具體內(nèi)容、激勵(lì)份額的授予原則

? 解釋激勵(lì)份額較高人員未被認(rèn)定為核心技術(shù)人

員原因

宏鑫科技（2022.4申報(bào)） 首輪問詢

請(qǐng)發(fā)行人：（1）說明股權(quán)激勵(lì)方案的主要內(nèi)容，包括合伙

人的入伙時(shí)間、選定依據(jù)，是否均約定最低服務(wù)期限，是

否存在發(fā)行人外部人員持股，是否存在委托持股或其他未

披露的利益安排；受讓股份的定價(jià)依據(jù)，取得股份的價(jià)款

支付情況及資金來源，合伙人結(jié)構(gòu)的變動(dòng)情況，人員離職

后的股份處理、股份鎖定期等，內(nèi)部股份轉(zhuǎn)讓機(jī)制和管理

決策機(jī)制是否合法合規(guī)。（2）說明臺(tái)州齊鑫及其合伙人入

股價(jià)格是否公允，與同期外部投資者入股價(jià)格及PE、PB倍

數(shù)對(duì)比情況，股權(quán)激勵(lì)不涉及股份支付的依據(jù)是否充分，

相關(guān)會(huì)計(jì)處理是否符合《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的規(guī)定。

? 詳細(xì)披露股權(quán)激勵(lì)方案（包括激勵(lì)人員選擇標(biāo)

準(zhǔn)、服務(wù)期限、定價(jià)依據(jù)、對(duì)價(jià)支付來源、離

職后處理、鎖定期等）

? 詳細(xì)披露受激勵(lì)對(duì)象任職情況

? 論證平臺(tái)內(nèi)部股份轉(zhuǎn)讓情況及合法合規(guī)性

? 對(duì)比入股價(jià)格與同期PE融資價(jià)格，論證對(duì)價(jià)公

允性，無須計(jì)提股份支付

審核案例及回復(fù)（外部人員參與激勵(lì)）

發(fā)行人 問詢輪次 具體問詢內(nèi)容 回復(fù)概要

海爾生物（2019.9注冊(cè)） 首輪問詢、

第三輪問詢

? 請(qǐng)發(fā)行人補(bǔ)充披露：……（4）目前各有限合伙人在

公司擔(dān)任的具體職務(wù)、承擔(dān)的工作內(nèi)容，是否存在

對(duì)外兼職等情形；……

? 請(qǐng)發(fā)行人進(jìn)一步披露：（1）股份支付對(duì)象中存在

的顧問為發(fā)行人提供的具體咨詢服務(wù)內(nèi)容，相關(guān)人

員是否與發(fā)行人簽署勞動(dòng)合同，是否為兼職顧問、

是否披露的“對(duì)外兼職情況”才是其本職工作，發(fā)

行人是否使用其股份激勵(lì)海爾集團(tuán)旗下其他公司的

人員，上述人員是否可以成為股份支付對(duì)象，發(fā)行

人是否替其關(guān)聯(lián)公司承擔(dān)成本費(fèi)用，發(fā)行人是否存

在獨(dú)立性問題；……

? 披露各合伙人職務(wù)、工作內(nèi)容、對(duì)外兼職情況

? 披露各顧問為發(fā)行人提供具體咨詢服務(wù)內(nèi)容、兼職、

本職工作等

? 授予股權(quán)激勵(lì)系對(duì)其個(gè)人服務(wù)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，費(fèi)用與其

提供的咨詢服務(wù)情況匹配，具有合理性、不屬于為關(guān)

聯(lián)公司承擔(dān)成本費(fèi)用

? 咨詢服務(wù)不干預(yù)發(fā)行人經(jīng)營(yíng)管理決策，不影響?yīng)毩⑿?/p>

日聯(lián)科技（2022.6申報(bào)） 首輪問詢

請(qǐng)發(fā)行人說明：（1）劉嵐、鄭光榮當(dāng)前任職情況，離

職后仍為發(fā)行人提供服務(wù)的原因和內(nèi)容；（2）外部顧

問的入股原因及背景、入股價(jià)格、作價(jià)依據(jù)、資金來

源，如入股價(jià)格與員工相同或相近，請(qǐng)說明是否存在

利益輸送；（3）外部顧問的任職單位及職務(wù)，與發(fā)行

人簽訂的顧問合同及其內(nèi)容，合同中是否明確顧問的

職責(zé)、期限及參與公司經(jīng)營(yíng)管理方式等，實(shí)際提供顧

問服務(wù)的具體內(nèi)容。

? 部分離職員工因?yàn)槠淙詾榘l(fā)行人提供服務(wù)，故繼續(xù)保

留其激勵(lì)份額，同時(shí)該等人士目前任職企業(yè)的主營(yíng)業(yè)

務(wù)與發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)存在較大差異，且其為發(fā)行人提

供服務(wù)不違反現(xiàn)任單位有關(guān)保密、競(jìng)業(yè)限制等規(guī)定

? 詳細(xì)披露外部顧問入股具體情況（時(shí)間、原因、對(duì)價(jià)、

定價(jià)依據(jù)、資金來源等）

? 詳細(xì)披露各外部顧問的任職單位及職務(wù)、與發(fā)行人訂

立的顧問合同內(nèi)容（顧問職責(zé)、期限、參與公司經(jīng)營(yíng)

管理方式）、實(shí)際提供顧問服務(wù)的具體內(nèi)容

? 詳細(xì)披露離職員工、外部顧問與發(fā)行人及其實(shí)際控制

人、董監(jiān)高、客戶、供應(yīng)商之間存在的業(yè)務(wù)資金往來、

利益輸送或其他利益安排情況

常見問題

? 外部顧問

? 離職人員

? 代持

? 份額VS職位

激勵(lì)對(duì)象

? 同一平臺(tái)內(nèi)出資價(jià)格

? 不同平臺(tái)出資價(jià)格（合理性）

? 股份支付

出資價(jià)格

? 受限于合伙人50人限制，如激勵(lì)人數(shù)較多，需要設(shè)立多個(gè)持股平臺(tái)（嵌套）

? GP選擇

? 股份鎖定期

? 股東200人限制（證券法）

? 股改時(shí)個(gè)稅

平臺(tái)相關(guān)

員工激勵(lì)實(shí)施基本要求

? 履行決策程序（股東（大）會(huì)、董事會(huì)—投資人一票否決權(quán)）

? 公司自主決定、員工自愿參加

? 權(quán)益平等，盈虧自負(fù)，風(fēng)險(xiǎn)自擔(dān)

? 入股以貨幣出資為主（其他方式出資需要履行評(píng)估手續(xù)）

? 建立有效管理機(jī)制（持股計(jì)劃/合伙協(xié)議/授予協(xié)議等）

基本要求

信息披露&中介機(jī)構(gòu)核查要求

? 人員構(gòu)成（細(xì)化到員工姓名、職務(wù)——絕大多數(shù)披露程度）

? 持股比例

? 實(shí)施股權(quán)激勵(lì)對(duì)于公司的影響（經(jīng)營(yíng)、財(cái)務(wù)、控制權(quán)等）

? 持股計(jì)劃鎖定期和轉(zhuǎn)讓機(jī)制（受制于GP的身份、合伙協(xié)議/合伙協(xié)議補(bǔ)充協(xié)

議約定、公司屆時(shí)所處階段、good leave/bad leave）

信息披露

? 人員構(gòu)成（內(nèi)部/外部/離職人員）

? 對(duì)象適格性（“不適合激勵(lì)人員” ）

? 出資（來源、是否存在代持）

? 規(guī)范運(yùn)作（歷次變動(dòng)遵循協(xié)議約定）

? 備案情況（一般情況下無需進(jìn)行私募基金備案）

? 員工減持承諾/持股平臺(tái)鎖定期安排

? 員工持股計(jì)劃實(shí)施是否合法合規(guī)，是否損害發(fā)行人利益（履行適當(dāng)決議程序、款項(xiàng)繳付

到位、會(huì)計(jì)處理）

核查要求

03 財(cái)務(wù)投資人

J U N H E LLP

財(cái)務(wù)投資人

? 內(nèi)資VS外資

? 私募基金

? 自然人

財(cái)務(wù)投資人

類型

上市前私募融資

? 董事提名/任命權(quán)

? 董事會(huì)/股東會(huì)的法定參會(huì)人數(shù)要求（須包含投資人/投資人董事參

會(huì)）

? 董事會(huì)/股東會(huì)決議事項(xiàng)一票否決權(quán)

? 優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)

? 優(yōu)先購(gòu)買權(quán)（但是投資人轉(zhuǎn)讓不受限）

? 反稀釋權(quán)

? 共售權(quán)

? 優(yōu)先清算權(quán)

? 回購(gòu)權(quán)（上市失敗、重大違約、不誠(chéng)信）

? 投資人特殊權(quán)利中止/終止安排（申報(bào)中止、IPO終止）

上市前私募

融資中常見

的投資人保

護(hù)條款

審核案例及回復(fù)（對(duì)賭協(xié)議）

發(fā)行人 問詢輪次 具體問詢內(nèi)容 回復(fù)概要

星環(huán)科技（2022.9注冊(cè)生效） 首輪問詢

請(qǐng)發(fā)行人說明：（1）股東協(xié)議的主要條款、是否存在

類似一票否決等特殊股東 權(quán)利，如存在，請(qǐng)進(jìn)一步說

明相關(guān)投資人是否實(shí)際行使特殊股東權(quán)利、是否對(duì)公

司日 常經(jīng)營(yíng)構(gòu)成重大影響，結(jié)合實(shí)際控制人持股比例

較低等，分析特殊股東權(quán)利對(duì)發(fā)行人 控制權(quán)穩(wěn)定性的

影響；（2）針對(duì)附有恢復(fù)效力的條款，發(fā)行人是否需

承擔(dān)連帶責(zé)任 或潛在義務(wù)，對(duì)賭協(xié)議的清理及解除是

否符合相關(guān)要求。

? 發(fā)行人全體股東簽署《股東協(xié)議之終止協(xié)議》

? 相關(guān)股東簽署《終止協(xié)議之補(bǔ)充協(xié)議》（1）

各方確認(rèn)發(fā)行人非責(zé)任承擔(dān)方；（2）各方不

會(huì)主張發(fā)行人作為責(zé)任方承擔(dān)可恢復(fù)執(zhí)行的特

殊權(quán)利條款相關(guān)的義務(wù)及責(zé)任

? 部分股東在特殊情形下（上市申請(qǐng)被否決、自

行撤回申報(bào)材料、獲受理18個(gè)月內(nèi)未收到批準(zhǔn)、

未在批文有效期內(nèi)完成上市）相應(yīng)恢復(fù)執(zhí)行回

購(gòu)權(quán)，但回購(gòu)權(quán)行使不影響實(shí)控人地位且不會(huì)

作出謀求控制權(quán)的行為

奧浦邁（2022.7注冊(cè)生效） 首輪問詢

請(qǐng)發(fā)行人全面梳理發(fā)行人或?qū)嶋H控制人及其他相關(guān)方

對(duì)外簽署的協(xié)議，重點(diǎn)結(jié)合報(bào)告期內(nèi)增資、投資協(xié)議、

公司章程等的具體內(nèi)容，說明特殊權(quán)益的清理與存續(xù)

情況；清理的，請(qǐng)進(jìn)一步說明清理時(shí)間、清理過程、

清理效力，是否存在應(yīng)披露未披露的其他事項(xiàng)；存續(xù)

的，請(qǐng)進(jìn)一步說明是否符合審核問答的規(guī)定，上市后

是否持續(xù)有效，并提供充分依據(jù)和理由；請(qǐng)說明自動(dòng)

恢復(fù)效力條款對(duì)本次發(fā)行上市的影響，是否構(gòu)成本次

發(fā)行上市實(shí)質(zhì)障礙。

? 投資方分別與發(fā)行人、實(shí)控人簽署《終止協(xié)議》

? 相關(guān)方進(jìn)一步簽署文件，確認(rèn)：僅當(dāng)發(fā)行人撤

回申請(qǐng)或上交所駁回或終止審核或上市申請(qǐng)未

被批準(zhǔn)或證監(jiān)會(huì)決定不予注冊(cè)時(shí)，創(chuàng)始人方作

為義務(wù)人的回購(gòu)權(quán)、領(lǐng)售權(quán)、規(guī)范運(yùn)作承諾、

股份轉(zhuǎn)讓限制、優(yōu)先購(gòu)買權(quán)與隨售權(quán)、上市前

增資、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、反稀釋權(quán)、最惠國(guó)權(quán)、投

資方否決權(quán)、優(yōu)先清算權(quán)等特殊權(quán)利方能恢復(fù)

審核案例及回復(fù)（股東穿透核查）

發(fā)行人 問詢輪次 具體問詢內(nèi)容 回復(fù)概要

江蘇康為世紀(jì)（2022.9注冊(cè)生效） 首輪問詢

根據(jù)申報(bào)文件，發(fā)行人存在證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員入股

發(fā)行人的情形。

請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師認(rèn)真落實(shí)中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布

《監(jiān)管規(guī)則適用指引—發(fā)行類第2號(hào)》要求，完善專

項(xiàng)核查報(bào)告，核查報(bào)告應(yīng)明確核查方式，并對(duì)核查問

題出具明確的肯定性結(jié)論意見。

? 2名自然人間接持股

? 1人系第6層股東，間接持有0.0000001%的股

份，不足1股，任職易方達(dá)期間通過易方達(dá)員

工持股計(jì)劃間接持股，不存在不當(dāng)入股情形

? 1人系第7層股東，間接持有約0.00000022%

的股份，不足1股，但屬于“在入股禁止期內(nèi)

入股”的不當(dāng)入股情形

? 屬于指引發(fā)布前已離職人員，其入股行為不適

用入股禁止期清理的規(guī)定

諾誠(chéng)健華（2022.8注冊(cè)生效） 注冊(cè)問詢

請(qǐng)發(fā)行人、保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師嚴(yán)格按照《公開發(fā)

行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 41 號(hào)——

科創(chuàng)板公司招股說明書》《監(jiān)管規(guī)則適用指引—關(guān)于

申請(qǐng)首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》和《監(jiān)管規(guī)則適用

指引——發(fā)行類第 2 號(hào)》等相關(guān)規(guī)定，做好股東核查、

證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員入股核查和主要股東信息披露等

相關(guān)工作，并發(fā)表明確意見，如確實(shí)無法穿透核查，

應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)規(guī)則提供充分的依據(jù)。

/

航天軟件（2022.6申報(bào)） 首輪問詢

請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、發(fā)行人律師核查并說明：……（2）認(rèn)定

“耀凱國(guó)際有限公司”為股東穿透后最終持有人的依

據(jù)，是否符合股東核查相關(guān)規(guī)定。

? 股東入股交易價(jià)格不存在明顯異常的情況，不

屬于規(guī)定的應(yīng)當(dāng)層層穿透核查到“最終持有人”

的范圍

? 該主體系境外企業(yè)，中介機(jī)構(gòu)無法通過公開渠

道穿透核查

常見問題

核查手段

? 發(fā)行人及其股東應(yīng)當(dāng)及時(shí)向中介機(jī)構(gòu)提供真實(shí)、準(zhǔn)

確、完整的資料，積極和全面配合中介機(jī)構(gòu)開展盡

職調(diào)查，依法履行信息披露義務(wù)（信息披露 vs LP

保密義務(wù)）

? 中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，進(jìn)行全面深入核查，包括

但不限于股東入股協(xié)議、交易對(duì)價(jià)、資金來源、支

付方式等客觀證據(jù)

? 中介機(jī)構(gòu)發(fā)表核查意見不能簡(jiǎn)單以相關(guān)機(jī)構(gòu)或者個(gè)

人承諾作為依據(jù)

? 重點(diǎn)對(duì)入股價(jià)格異常股東、臨近上市前入股股東進(jìn)

行核查

? 持股較少：10萬股或持股比例低于0.01%（孰低）

（證監(jiān)會(huì)離職人員）

? 取得穿透后自然人股東身份證，向所屬證監(jiān)局申報(bào)

查冊(cè)（證監(jiān)會(huì)離職人員）

? 股改前終止：被認(rèn)定為金融負(fù)債的投資人特殊權(quán)利

（審計(jì)師判斷）

? 申報(bào)前徹底終止：多數(shù)案例

? 少量案例申報(bào)前中止，在發(fā)行上市時(shí)徹底終止（可

恢復(fù)）：（1）發(fā)行人不作為對(duì)賭協(xié)議當(dāng)事人；（2）

對(duì)賭協(xié)議不存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；

（3）對(duì)賭協(xié)議不與市值掛鉤；（4）對(duì)賭協(xié)議不存

在嚴(yán)重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力或者其他嚴(yán)重影響

投資者權(quán)益的情形

信息披露&中介機(jī)構(gòu)核查要求

? 股東基本情況

? 5%以上股東：成立時(shí)間、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、注冊(cè)地和主要生

產(chǎn)經(jīng)營(yíng)地、股東構(gòu)成、主營(yíng)業(yè)務(wù)及其與發(fā)行人主營(yíng)業(yè)務(wù)的關(guān)系

（合伙企業(yè)、自然人比照披露）

? 境外法律意見書（外資股東）

? 國(guó)有股標(biāo)識(shí)（CS/SS）

信息披露

? 基本盡職調(diào)查（注冊(cè)證書/營(yíng)業(yè)執(zhí)照、公司章程/合伙協(xié)議、股權(quán)

結(jié)構(gòu)穿透圖等）

? 股東調(diào)查表

? 董事、監(jiān)事調(diào)查表（如委派董事、監(jiān)事）

? 董事、監(jiān)事無犯罪記錄證明（如委派董事、監(jiān)事）

? 私募基金備案

核查要求

股東信息披露&穿透核查

證監(jiān)會(huì)股

東信披指

引

? 申報(bào)前解除代持

? 申報(bào)專項(xiàng)承諾：（1）不存在禁止持股主體（直接/間接）；（2）中介機(jī)構(gòu)及相關(guān)人員無直接/間接持股；（3）

無以發(fā)行人股份進(jìn)行不當(dāng)利益輸送

入股價(jià)格

? 自然人股東入股交易價(jià)格明顯異常的，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查該股東基本情況、入股背景等信息（是否存在代持/

股東適格性問題）

? 無實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的公司或有限合伙企業(yè)入股交易價(jià)格明顯異常的，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對(duì)該股東層層穿透核查到最終

持有人（是否存在代持/股東適格性問題）

最終持有

人

?上市公司、新三板掛牌公眾公司、國(guó)有控股或管理主體（事業(yè)單位、國(guó)有主體控制的產(chǎn)業(yè)基金等）、集體所有制企業(yè)、

境外政府投資基金、大學(xué)捐贈(zèng)基金、養(yǎng)老基金、公益基金以及公募資產(chǎn)管理產(chǎn)品

?就外資股東，若中介機(jī)構(gòu)以適當(dāng)核查方式確認(rèn)外資股東的出資人不存在境內(nèi)主體，并充分論證該外資股東入股發(fā)行人的

價(jià)格不存在明顯異常，可將該外資股東視為“最終持有人”

證監(jiān)會(huì)離

職人員

?離職人員指申報(bào)時(shí)相關(guān)股東為離開證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)未滿十年的工作人員

?專項(xiàng)說明：（1）是否存在離職人員入股；（2）若存在離職人員入股但不屬于不正當(dāng)入股（進(jìn)一步說明、披露）；（3）

若存在離職人員不當(dāng)入股（清理）

?入股禁止期為副處級(jí)（中層）及以上離職人員離職后三年內(nèi)、其他離職人員離職后二年內(nèi)

突擊入股（申報(bào)前12個(gè)月新增股東）

入股方式 申報(bào)前6個(gè)月內(nèi)入股 申報(bào)前6-12個(gè)月入股 申報(bào)前12個(gè)月以上入股

增資

原規(guī)定：新增股份自發(fā)行人完成增資擴(kuò)股工商變更登記

手續(xù)之日起鎖定3年（上市后鎖定約17-20個(gè)月，較普

通股東多鎖定5-8個(gè)月）

原規(guī)定：自公司股票在證券交易所上市交易之日起一

年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

? 原規(guī)定：自公司股票在證

券交易所上市交易之日起

一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

? 新規(guī)定：無變化 新規(guī)定：所持新增股份自取得之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

（無變化）

新規(guī)定：所持新增股份自取得之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)

讓（上市后鎖定約13-16個(gè)月，較普通股東多鎖定1-4

個(gè)月，影響較?。?/p>

從控股股東

或?qū)嶋H控制

人處受讓

原規(guī)定：比照控股股東或?qū)嶋H控制人所持股份進(jìn)行鎖定

（上市后鎖定3年）

原規(guī)定：自公司股票在證券交易所上市交易之日起一

年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

新規(guī)定：無變化 新規(guī)定：比照控股股東或?qū)嶋H控制人所持股份進(jìn)行鎖

定（上市后鎖定3年，大幅延長(zhǎng)）

從其他股東

處受讓

原規(guī)定：自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

新規(guī)定：所持新增股份自取得之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓（上市后多鎖定1-8個(gè)月，有所延長(zhǎng)）

信息披

露

? 招股說明書充分披露新增股東的基本情況、入股原因、入股價(jià)格及定價(jià)依據(jù)，新股東與發(fā)行人其他股東、董

事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，新股東與本次發(fā)行的中介機(jī)構(gòu)及其負(fù)責(zé)人、高級(jí)管理人員、經(jīng)

辦人員是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，新增股東是否存在股份代持情形

股份鎖

定期

? 新增股份自取得之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓

04 Q&A

J U N H E LLP

謝謝！

A股上市法律操作要點(diǎn)之四

——危機(jī)管理&法律策略

2022年9月21日

君合律師事務(wù)所 陶旭東 律師

陶旭東

合伙人

電話：+86 21 2208 6213

傳真：+86 21 5298 5492

郵箱：taoxd@junhe.com

業(yè)務(wù)領(lǐng)域： 資本市場(chǎng)

兼并收購(gòu)

私募融資

工作經(jīng)歷

陶旭東律師2001年加入君合律師事務(wù)所，現(xiàn)為上海分所資本市場(chǎng)組資深合伙人、生命科學(xué)業(yè)務(wù)組負(fù)責(zé)人。

陶旭東律師專注于各類資本市場(chǎng)、兼并收購(gòu)及私募融資業(yè)務(wù)，包括：(1)企業(yè)重組與交易架構(gòu)設(shè)計(jì)；(2) 企業(yè)國(guó)

內(nèi)及紅籌架構(gòu)下的各階段私募融資（代表企業(yè)或投資人）；(3)中國(guó)企業(yè)境內(nèi)外上市（代表發(fā)行人、承銷商或

者主要投資人）；(3)境內(nèi)外上市公司重組、并購(gòu)（包括借殼上市及上市公司私有化）等。

在醫(yī)藥醫(yī)療領(lǐng)域，陶律師近期參與過的代表性項(xiàng)目包括：(1)在國(guó)內(nèi)癌癥早篩第一股——諾輝健康香港上市中

擔(dān)任承銷商律師；(2)在國(guó)內(nèi)第一起民營(yíng)上市公司——上海萊士換股收購(gòu)西班牙上市公司Grifols旗下GDS45%

股權(quán)的交易中代表 Grifols; (3)擔(dān)任上交所科創(chuàng)板第五套標(biāo)準(zhǔn)第一股——蘇州澤璟制藥、西南地區(qū)科創(chuàng)板第一

股——成都先導(dǎo)藥物研發(fā)有限公司的發(fā)行人律師；(4)擔(dān)任CRO+企業(yè)維亞生物香港聯(lián)交所主板上市的發(fā)行人

律師就某A股上市公司分拆生物醫(yī)藥子公司香港H股上市的承銷商律師。除此之外，陶律師還是若干創(chuàng)新藥、

仿制藥及CRO企業(yè)重組、并購(gòu)、私募融資等項(xiàng)目的牽頭合伙人和主要承辦人。

在TMT領(lǐng)域，陶律師近期參與的代表性項(xiàng)目包括：(1)科創(chuàng)板受理第一單——上海晶晨股份上市項(xiàng)目中擔(dān)任發(fā)

行人律師；(2)社區(qū)配送企業(yè)——叮咚買菜紐交所上市及香港主板雙重主要上市（進(jìn)行中）；(3)亞馬遜渠道電

商——Vensyc香港聯(lián)交所主板上市等。

陶旭東律師陶律師已連續(xù)10年（2012- 2021）境外知名法律專業(yè)媒體《國(guó)際金融法律評(píng)論》（IFLR）及《亞

洲法律事務(wù)》（Asia La）評(píng)選為資本市場(chǎng)、兼并收購(gòu)及私募融資業(yè)務(wù)的“Leading Lawyer”，并于2019年

成功入選Chambers推薦的資本市場(chǎng)律師名錄。

01 危機(jī)管理之一：刑事案件

危機(jī)管理之三：民事糾紛

危機(jī)管理之四：舉報(bào)與負(fù)面輿情

02

04

危機(jī)管理之二：行政處罰

03

05 危機(jī)管理之五：疑難問題前瞻

06 其他：中介機(jī)構(gòu)選聘熱門問題

危機(jī)管理之一： 01 刑事案件

J U N H E LLP

案例一:擬上市公司間接股東涉嫌非法集資

案情：某公司于申報(bào)后上會(huì)前被告知，其合伙型私募基金股東A的LP1、LP2和LP3（均為中國(guó)

籍自然人）因涉嫌一項(xiàng)非法吸收公眾存款罪被某市公安局成立的專案組采取了刑事強(qiáng)制措施。

該專案組為防止犯罪嫌疑人轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，決定將該等犯罪嫌疑人投資設(shè)立的該合伙型私募基金

的合伙份額、以及該基金投資的所有企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)全部?jī)鼋Y(jié)。

案例二:擬上市公司員工涉嫌破壞環(huán)境罪

案情：某擬上市化工企業(yè)排放的廢水按環(huán)保法規(guī)需要送至專門的處置機(jī)構(gòu)進(jìn)行處置后方能排

入市政污水管網(wǎng)。該化工企業(yè)與廢水處理公司簽署了處置協(xié)議，由后者每日派專用運(yùn)輸車輛

到前者的廢水儲(chǔ)罐抽取污水，再運(yùn)到廢水工廠進(jìn)行處置，雙方按照運(yùn)出的污水?dāng)?shù)量進(jìn)行結(jié)算。

合同履行期間，該化工企業(yè)負(fù)責(zé)該項(xiàng)業(yè)務(wù)的員工小趙和運(yùn)輸車司機(jī)小劉私自商定由小劉把廢

水拉走后不送廢水工廠，而是找僻靜處把市政窨井蓋打開把廢水直接排入下水道，由此節(jié)省

的廢水處理費(fèi)用一人一半。某日，當(dāng)司機(jī)小劉正在偷排廢水時(shí)，被巡邏的民警發(fā)現(xiàn)并抓獲。

二人以破壞環(huán)境罪被判處有期徒刑。

案例三:擬上市公司間接股東的出資款被認(rèn)定為來源于贓款

案情：某擬上市公司的股東為一重要經(jīng)銷商介紹的合伙型私募基金。在該公司啟動(dòng)上市前，

某省紀(jì)監(jiān)委書面告知企業(yè)該合伙型私募基金主要LP為某“大老虎”的近親屬、其資金來源性

質(zhì)為贓款，應(yīng)予追繳。

危機(jī)管理之二： 02 行政處罰

J U N H E LLP

案例一:擬上市公司善意取得虛開的增值稅發(fā)票

案情：某公司為一電商物流企業(yè)。2017-2018年間，公司與國(guó)內(nèi)出口商A公司、國(guó)外買家B公

司簽署了一份三方協(xié)議，約定由公司以買斷方式購(gòu)買A公司的產(chǎn)品（某公司需要向A公司支付

貨款、而A公司需要向某公司開具增值稅專用發(fā)票），并以自己名義報(bào)關(guān)出口后銷售給國(guó)外買

家B公司。協(xié)議還約定，A公司須保證所開增值稅專票符合規(guī)定，否則應(yīng)補(bǔ)償某公司因此遭受

的損失（包括出口退稅款）。

2019年，某公司接到出口商A公司所在城市稅務(wù)稽查局的《稅務(wù)處理決定書》，告知A公司

2017-2018年間虛開增值稅發(fā)票數(shù)百?gòu)?，其中包括開給某公司的若干增值稅發(fā)票。根據(jù)國(guó)稅

總局《關(guān)于善意取得虛開的增值稅發(fā)票處理問題的通知》，責(zé)令某公司補(bǔ)繳因上述虛開的增

值稅發(fā)票申報(bào)出口退稅的退稅款以及城市維護(hù)建設(shè)稅、教育費(fèi)附加，并支付滯納金。

案例二:擬上市公司以交鑰匙工程發(fā)包辦公樓裝修，因承包商未批先辦被處罰

案情：某公司為一應(yīng)用軟件研發(fā)企業(yè)。2018年，該公司新租賃了一處辦公樓，因公司并無相

關(guān)部門及人員，公司經(jīng)招標(biāo)選定了M裝飾公司為其辦公樓裝修的承包商，并與之簽署了裝飾

裝修工程承包合同。合同約定的承包方式為“交鑰匙”工程，即所有與裝飾裝修有關(guān)的方案

設(shè)計(jì)、政府審批、物料及人工均由M裝飾公司負(fù)責(zé)，某公司按項(xiàng)目進(jìn)度里程碑付款；如因M裝

飾公司原因?qū)е履彻緭p失應(yīng)負(fù)責(zé)賠償。

合同簽署后M裝飾公司即進(jìn)場(chǎng)開始裝修。工程開始后不久，當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)主管部門在巡檢中發(fā)現(xiàn)

該工程屬于未批先建，對(duì)業(yè)主方某公司做出了罰款10萬元的行政處罰。

案例三:擬上市公司因職業(yè)打假人打假遭受多個(gè)行政處罰

案情：某公司為一消費(fèi)品生產(chǎn)企業(yè)。自2018年開始，某知名職業(yè)打假人的團(tuán)隊(duì)先后以公司存

在虛假?gòu)V告、標(biāo)簽不合格、促銷行為價(jià)格欺詐等多個(gè)理由向不同城市的多個(gè)市監(jiān)、物價(jià)等部

門舉報(bào)，導(dǎo)致公司收到了該等部門數(shù)十個(gè)金額從人民幣1000到5萬元不等的行政處罰。

危機(jī)管理之三： 03 民事糾紛

J U N H E LLP

案例一:擬上市公司及多位高管被訴侵犯商業(yè)秘密

案情：某公司為某類專用芯片設(shè)計(jì)企業(yè)。在該公司申報(bào)上市后，多位高管的前雇主——一家A

股上市公司在多個(gè)法院提起訴訟，訴稱該企業(yè)聘用的多位高管在離職后竊取了上市公司的職

務(wù)技術(shù)成果，并將該等成果用于某公司的產(chǎn)品生產(chǎn)。

案例二:擬上市公司因產(chǎn)品研發(fā)與技術(shù)開發(fā)方對(duì)簿公堂

案情：某高端裝備制造企業(yè)為提升業(yè)務(wù)管理水平，接受券商建議聘請(qǐng)了某軟件開發(fā)企業(yè)為其

開發(fā)專用ERP系統(tǒng)。項(xiàng)目進(jìn)行期間該軟件開發(fā)企業(yè)因?yàn)槿藛T流動(dòng)頻繁、交接不善導(dǎo)致該項(xiàng)目質(zhì)

量、進(jìn)度遠(yuǎn)不及預(yù)期，甲方經(jīng)多次溝通無果后決定單方面解除與乙方的合同。但乙方在得知

甲方正在申報(bào)上市的情況后獅子大開口。雙方為此對(duì)簿公堂。

案例三:離職員工已按合伙協(xié)議退伙，但在得知公司擬上市后起訴要求補(bǔ)償

案情：某擬上市公司實(shí)施了上市前員工股權(quán)激勵(lì)，激勵(lì)通過若干員工持股平臺(tái)有限合伙企業(yè)

實(shí)現(xiàn)。股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃及合伙協(xié)議約定，如員工在上市前自公司辭職，公司有權(quán)按成本價(jià)收回

給予該員工的激勵(lì)股權(quán)，員工應(yīng)配合簽署相關(guān)文件及采取必要行動(dòng)以完成員工退伙的相關(guān)手

續(xù)。一員工在公司申報(bào)上市前已經(jīng)辦理了離職手續(xù)及從合伙平臺(tái)退伙的相關(guān)手續(xù)，但在得知

公司申報(bào)上市后委托律師發(fā)函要求公司提供補(bǔ)償，并在被拒絕后向法院提起訴訟。

危機(jī)管理之四： 04 舉報(bào)與負(fù)面輿情

J U N H E LLP

案例一:來自“專利流氓”的舉報(bào)

案情：某公司為應(yīng)用軟件開發(fā)企業(yè)。在該企業(yè)的上市申請(qǐng)獲得了交易所上市委通過后、申報(bào)

注冊(cè)前，交易所向該企業(yè)的保薦人發(fā)出了一份舉報(bào)信核查函要求核查。舉報(bào)信的內(nèi)容為，該

企業(yè)開發(fā)的核心產(chǎn)品使用了若干跨國(guó)公司早些年開發(fā)并注冊(cè)了專利的技術(shù)，而一家中國(guó)企業(yè)

已于半年前從該等跨國(guó)公司購(gòu)買了這些專利（有效期還剩1-2年），因此該軟件企業(yè)侵犯了專

利權(quán)人的專利權(quán)。

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該中國(guó)企業(yè)為一個(gè)就職于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的一個(gè)工程師于該企業(yè)輔導(dǎo)備案公示前后剛剛

設(shè)立（據(jù)舉報(bào)信時(shí)間不足1年），住址為一處民房且無人實(shí)際在此辦公。

案例二:來自前合作伙伴的舉報(bào)

案情：2012年，某商學(xué)院同班同學(xué)A、B、C決定共同創(chuàng)業(yè)，方式為A、B、C三人各自成立一

家公司并擔(dān)任唯一股東、董事，3位同學(xué)在每家企業(yè)都各出資1千萬但另外2位只擔(dān)任隱名股東。

2015年，A同學(xué)的企業(yè)發(fā)展良好但B、C二人的企業(yè)均已倒閉。經(jīng)3人商定，A以人民幣1億元

的現(xiàn)金分別購(gòu)買了B、C在其企業(yè)中的隱名股權(quán)，B、C簽署了相關(guān)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并收取了A支付的

交易對(duì)價(jià)。2017年-2018年，A同學(xué)的企業(yè)先后進(jìn)行了2輪融資并于2019年提交了上市申請(qǐng)。

審核期間交易所收到了多份舉報(bào)，指控A在2015年購(gòu)買BC股權(quán)時(shí)夸大了公司的負(fù)面信息并誤

導(dǎo)了BC在不知情的情況下以明顯不合理的低價(jià)向A出售了股權(quán)，同時(shí)對(duì)該企業(yè)在財(cái)務(wù)、稅務(wù)、

質(zhì)量、商業(yè)賄賂、環(huán)境污染等方面提出了多項(xiàng)舉報(bào)。

案例三:來自競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的舉報(bào)

案情：某創(chuàng)新藥研發(fā)企業(yè)的保薦人在交易所審核階段和證監(jiān)會(huì)注冊(cè)階段多次收到舉報(bào)信，對(duì)

其核心產(chǎn)品的技術(shù)先進(jìn)性、專利權(quán)屬、產(chǎn)品臨床實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)的真實(shí)性提出了全面質(zhì)疑。

案例四：負(fù)面輿情

案情：某企業(yè)自上市申報(bào)文件掛網(wǎng)后一直有自媒體從負(fù)面角度解讀公司的招股書。

危機(jī)管理之四： 04 若干疑難問題

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案例一:蹊蹺的咨詢服務(wù)

案情：某企業(yè)為半導(dǎo)體芯片設(shè)計(jì)企業(yè)，先后歷經(jīng)5輪融資后才于2019年開始盈利，2022年擬

申報(bào)科創(chuàng)板上市。在前期摸底階段，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)與一家第三方貿(mào)易公司簽署了一份咨詢服務(wù)

協(xié)議，并據(jù)此每年向該貿(mào)易公司支付一筆固定金額的咨詢費(fèi)。

調(diào)查發(fā)現(xiàn)，該貿(mào)易公司使用了一個(gè)街鎮(zhèn)工業(yè)園區(qū)的虛擬地址，無實(shí)體辦公場(chǎng)所、人員。

案例二:微妙的IP權(quán)屬

案情：魏某是某擬A股上市企業(yè)的創(chuàng)始人及實(shí)控人，美籍華人，創(chuàng)業(yè)前一直在某跨國(guó)公司擔(dān)任

研發(fā)總監(jiān)。前期調(diào)查發(fā)現(xiàn)，2012年2月份某公司設(shè)立，唯一股東為魏某中國(guó)籍的弟弟（無專業(yè)

背景）；2012年6月份魏某從跨國(guó)公司辭職，2012年8月，魏某從弟弟手中受讓了某公司90%

的股權(quán)（未支付對(duì)價(jià)）。某公司從事的業(yè)務(wù)與魏某此前任職的跨國(guó)公司的業(yè)務(wù)為上下游關(guān)系。

案例三:紛繁的家族持股

案情：歐某為一家創(chuàng)新藥研發(fā)企業(yè)的創(chuàng)始人、美籍華人，此前曾任職于國(guó)內(nèi)某知名CRO上市

企業(yè)。前期摸底發(fā)現(xiàn)，其在某公司的持股情況歷史沿革如下：

? 2011年公司設(shè)立時(shí)，登記股東為歐某的弟弟（中國(guó)籍、無專業(yè)背景），但出資人為歐某、

公司董事長(zhǎng)及法定代表人也是歐某；

? 2014年公司A輪融資前，歐某弟弟將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了一個(gè)有限合伙企業(yè)，該合伙企業(yè)GP為

歐某父親，LP為歐某弟弟和歐某中國(guó)籍的配偶。股權(quán)轉(zhuǎn)讓未支付對(duì)價(jià)；

? 2016年公司C輪融資過程中，歐某有限合伙出售了其所持有的公司股份的30%得款5000萬

元，資金流向如下：歐某弟弟1000萬，妹妹（未登記為股東及LP）1000萬，歐某父親

1000萬，歐某配偶2000萬。

? 公司歷次股東會(huì)決議均以書面形式作出且均由登記股東簽署。

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