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2023年12月植德私募基金月刊

植德私募基金月刊|2023–121

目 錄

導(dǎo) 讀............................................................................................................................. 1一、 私募基金市場(chǎng)新規(guī)............................................................................................. 5(一) 十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》...................................................................................................5(二) 證監(jiān)會(huì)關(guān)于就《私募投資基金監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》公開征求意見的通知.......................................................................................................7(三) 證監(jiān)會(huì)關(guān)于就《關(guān)于加強(qiáng)公開募集證券投資基金證券交易管理的規(guī)定(征求意見稿)》公開征求意見的通知........................................................ 9(四) 財(cái)政部關(guān)于向社會(huì)公開征求《全國社會(huì)保障基金境內(nèi)投資管理辦法(征求意見稿)》意見的函............................................................................... 10(五) 上海市人民政府辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)上海股權(quán)投資行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》的通知.............................................................................12二、 基金業(yè)協(xié)會(huì)及其他市場(chǎng)動(dòng)態(tài)........................................................................... 14(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《集合資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《單一資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《資產(chǎn)管理計(jì)劃風(fēng)險(xiǎn)揭示書內(nèi)容與格式指引》.................................................................14(二) 基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《關(guān)于更新 2023 年度私募基金管理人財(cái)務(wù)信息及私募基金財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告模板的通知》.............................................................15(三) 最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于印發(fā)《依法從嚴(yán)打擊私募基金犯罪典型案例》的通知.................................................................................15(四) 上海金融法院、上海證監(jiān)局聯(lián)合發(fā)布十件涉私募基金典型案例.........17(五) 基金業(yè)協(xié)會(huì) AMBERS 系統(tǒng)上線“基金注銷”選項(xiàng)...................................21(六) 基金業(yè)協(xié)會(huì)更新異常經(jīng)營機(jī)構(gòu)、不能持續(xù)符合管理人登記要求機(jī)構(gòu)、疑似失聯(lián)機(jī)構(gòu)公告.....................................................................................22三、 私募基金涉訴情況及處罰案例....................................................................... 23(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)處罰案例.................................................................................23(二) 地方證監(jiān)局處罰案例.................................................................................26(三) 基金涉訴案例分析.....................................................................................35特此聲明..................................................................................................................... 47編委會(huì)成員：............................................................................................................. 47

植德私募基金月刊|2023–121

導(dǎo) 讀

私募基金市場(chǎng)新規(guī)

1. 2023 年 12 月 29 日，十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》(以下簡(jiǎn)稱“《公司法》”)，自2024 年7月1 日起施行。新修訂的《公司法》共十五章，包括總則，公司登記，有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓，國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)，公司債券，公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)，公司合并、分立、增資、減資，公司解散和清算，外國公司的分支機(jī)構(gòu)，法律責(zé)任，附則。2. 2023 年 12 月 8 日，為貫徹落實(shí)《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱“《私募條例》”)，促進(jìn)私募基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展，發(fā)揮私募基金支持科技創(chuàng)新、服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)質(zhì)效，并切實(shí)防控風(fēng)險(xiǎn)，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“證監(jiān)會(huì)”)發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《私募監(jiān)管辦法》”)，在私募基金相關(guān)業(yè)務(wù)主體、私募基金募集、投資運(yùn)作等方面均提出了更為明確細(xì)致的要求。3. 2023 年 12 月 8 日，證監(jiān)會(huì)就《關(guān)于加強(qiáng)公開募集證券投資基金證券交易管理的規(guī)定(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《規(guī)定》”)公開征求意見，《規(guī)定》合理調(diào)降了公募基金的證券交易傭金費(fèi)率，降低證券交易傭金分配比例上限，強(qiáng)化公募基金證券交易傭金分配行為監(jiān)管。4. 2023 年 12 月 6 日，財(cái)政部發(fā)布關(guān)于向社會(huì)征求《全國社會(huì)保障基金境內(nèi)投資管理辦法(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《管理辦法》”)意見的函。《管理辦法》包括總則、投資范圍和比例、賬戶和財(cái)務(wù)管理等十章共五十八條。投資范圍方面，《管理辦法》將此前專項(xiàng)批復(fù)進(jìn)行整合，并適當(dāng)優(yōu)化調(diào)整投資范圍，共有十一類產(chǎn)品和工具，同時(shí)適度下調(diào)管理費(fèi)率、托管費(fèi)率上限。其中，股票類產(chǎn)品管理年費(fèi)率不高于0.8%，債券類產(chǎn)品管理年費(fèi)率不高于 0.3%。

5. 為貫徹落實(shí)《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》，發(fā)揮股權(quán)投資在服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)科技創(chuàng)新等方面的功能作用，推動(dòng)上海國際金融中心和國際科技創(chuàng)新中心聯(lián)動(dòng)發(fā)展，上海市人民政府辦公廳于2023 年12 月29 日印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)上海股權(quán)投資行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》。基金業(yè)協(xié)會(huì)及其他市場(chǎng)動(dòng)態(tài)

1. 2023 年 12 月 15 日，為規(guī)范證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)契約式私募資產(chǎn)管理計(jì)劃合同內(nèi)容與格式，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“基金業(yè)協(xié)會(huì)”)對(duì)

植德私募基金月刊|2023–122

《集合資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《單一資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《資產(chǎn)管理計(jì)劃風(fēng)險(xiǎn)揭示書內(nèi)容與格式指引》等自律規(guī)則(以下合稱“《合同指引》”)進(jìn)行修訂。《合同指引》自 2024 年 3 月 1 日起施行，施行后不對(duì)存量資產(chǎn)管理計(jì)劃合同內(nèi)容與格式做強(qiáng)制整改要求，管理人可以根據(jù)實(shí)際情況自行對(duì)存量資產(chǎn)管理計(jì)劃的合同內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整。

2. 2023 年 12 月 29 日，基金業(yè)協(xié)會(huì)在 AMBERS 系統(tǒng)發(fā)布《關(guān)于更新2023年度私募基金管理人財(cái)務(wù)信息及私募基金財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告模板的通知》，推動(dòng)私募基金管理人及時(shí)、統(tǒng)一、規(guī)范地報(bào)送年度財(cái)務(wù)信息。3. 2023 年 12 月 26 日，最高人民法院、最高人民檢察院為深入貫徹落實(shí)中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議、中央金融工作會(huì)議精神，助推私募基金行業(yè)健康發(fā)展，聯(lián)合發(fā)布了《依法從嚴(yán)打擊私募基金犯罪典型案例》。該批典型案例共5 件，涵蓋了非法集資犯罪和私募基金管理人侵害投資人利益的挪用、侵占、商業(yè)賄賂犯罪等私募基金領(lǐng)域常見多發(fā)犯罪，不僅在事實(shí)認(rèn)定、法律適用上對(duì)司法辦案具有指導(dǎo)意義，而且為私募基金從業(yè)人員劃出“紅線”“底線”，教育警示從業(yè)人員要合法募資、合規(guī)投資、誠信經(jīng)營。4. 2023 年 12 月 4 日，上海金融法院聯(lián)合中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)上海監(jiān)管局(以下簡(jiǎn)稱“上海證監(jiān)局”)選編 10 件涉私募基金典型案例向社會(huì)各界發(fā)布，旨在進(jìn)一步引導(dǎo)私募行業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營，維護(hù)資本市場(chǎng)秩序，更好落實(shí)《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定精神，統(tǒng)籌發(fā)展與安全，將規(guī)范監(jiān)管和尊重市場(chǎng)規(guī)律相結(jié)合，促進(jìn)私募基金行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。5. 近日，基金業(yè)協(xié)會(huì) AMBERS 系統(tǒng)“基金清算”模塊下新增“基金注銷”選項(xiàng)。在填報(bào)并上傳相關(guān)文件后，可通過該功能辦理基金身份的注銷而非基金清算。

6. 基金業(yè)協(xié)會(huì)于 12 月 1 日發(fā)布注銷 9 家期限屆滿未提交專項(xiàng)法律意見書的私募基金管理人登記的公告；于 12 月 8 日發(fā)布注銷3 家公示期滿一個(gè)月且未主動(dòng)聯(lián)系協(xié)會(huì)的失聯(lián)私募基金管理人登記的公告；分別于12 月15日和 12 月 25 日發(fā)布注銷兩批共 14 家不能持續(xù)符合管理人登記要求的私募基金管理人登記的公告；并于 12 月 22 日公示16 家疑似失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)的公告。

基金涉訴情況及處罰案例

1. 基金業(yè)協(xié)會(huì)分別于 12 月 1 日、12 月 8 日、12 月15 日、12 月22 日和12月 29 日公布了 11 份《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕314、325、311、321、307、318、291、323、332、339 和336 號(hào))及1 份《紀(jì)律處分復(fù)核決定書》(中基協(xié)復(fù)核〔2023〕18 號(hào))。

植德私募基金月刊|2023–123

2. 北京證監(jiān)局分別于 12 月 4 日、12 月 12 日、12 月13 日、12 月20 日在其官網(wǎng)公布了五份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕238、242、243、244和250 號(hào))，對(duì)**投資顧問有限公司、**投資有限公司、**投資管理中心(有限合伙)、**投資有限公司及**投資有限責(zé)任公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。

3. 河北證監(jiān)局于 12 月 13 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定(行政監(jiān)管措施決定書(〔2023〕38 號(hào)))，對(duì)**股權(quán)投資基金管理有限公司及其董事長任*采取出具警示函措施行政監(jiān)管措施。

4. 山西證監(jiān)局于 12 月 29 日在其官網(wǎng)公布了兩份行政監(jiān)管措施決定〔( 2023〕39 和 40 號(hào))，對(duì)**股權(quán)投資管理有限公司及**創(chuàng)業(yè)投資基金管理有限公司采取出具警示函措施。

5. 上海證監(jiān)局分別于 12 月 9 日、12 月 11 日和 12 月19 日在其官網(wǎng)公布了五份行政監(jiān)管措施決定(滬證監(jiān)決〔2023〕316、309、317、344 和362號(hào))，對(duì)**私募基金管理有限公司、**私募基金管理有限公司、**投資管理有限公司、**私募基金管理有限公司和**資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施。

6. 江蘇證監(jiān)局于 12 月 4 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕162 號(hào))，對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。7. 浙江證監(jiān)局分別于 12 月 6 日、12 月 8 日和 12 月27 日在其官網(wǎng)公布了六份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)**管理有限公司、**投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)、**私募基金管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司和**基金管理有限公司采取出具警示函措施。8. 安徽證監(jiān)局分別于 12 月 15 日、12 月 28 日在其官網(wǎng)公布了三份行政監(jiān)管措施決定(中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安徽監(jiān)管局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕51、75 和 76 號(hào))，對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司及**創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司采取責(zé)令改正措施。9. 江西證監(jiān)局于 12 月 15 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定〔( 2023〕28 號(hào))，對(duì)**投資資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正的措施。10. 河南證監(jiān)局分別于 12 月 4 日、12 月 21 日在其官網(wǎng)公布了三份行政監(jiān)管措施決定(河南證監(jiān)局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕69、70 和72 號(hào))，對(duì)**股權(quán)投資基金管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施、對(duì)**產(chǎn)業(yè)基金管理有限公司采取出具警示函行政監(jiān)管措施。11. 湖北證監(jiān)局分別于 12 月 7 日、12 月 20 日在其官網(wǎng)公布了三份行政監(jiān)管

植德私募基金月刊|2023–124

措施決定(〔2023〕50、51 和 67 號(hào))，對(duì)**投資管理有限公司、**基金管理有限公司、**股權(quán)投資基金管理有限公司及張**采取出具警示函措施。12. 湖南證監(jiān)局于 12 月 14 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正措施。

13. 海南證監(jiān)局于 12 月 6 日在其官網(wǎng)公布了兩份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕15 和 17 號(hào))，對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正措施、對(duì)**私募基金管理有限公司采取出具警示函措施。

案例精選

2022 年 10 月 28 日，上海金融法院對(duì) A 公司等與戴某等其他合同糾紛議案作出(2022)滬 74 民終 43 號(hào)判決。該判決指出，在雙重嵌套資管合同中，在次級(jí)管理人知道或應(yīng)當(dāng)知道上層投資者權(quán)益受到侵害時(shí)，次級(jí)管理人應(yīng)當(dāng)對(duì)上層投資者的損失承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；此外，若托管人若因過失間接導(dǎo)致投資者損失的，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。本刊試圍繞該案所涉及的相關(guān)重點(diǎn)問題進(jìn)行分析，以供讀者參考。

植德私募基金月刊|2023–125

一、 私募基金市場(chǎng)新規(guī)

(一) 十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》

2023 年 12 月 29 日，十四屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過新修訂的《中華人民共和國公司法》(以下簡(jiǎn)稱“《公司法》”)，自2024 年7 月1日起施行。新修訂的《公司法》共十五章，包括總則，公司登記，有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，股份有限公司的股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓，國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)，公司債券，公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)，公司合并、分立、增資、減資，公司解散和清算，外國公司的分支機(jī)構(gòu)，法律責(zé)任，附則?！豆痉ā沸薷模瑘?jiān)持問題導(dǎo)向，總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和理論成果，為便利公司投融資、優(yōu)化治理機(jī)制提供更為豐富的制度選擇，規(guī)范公司的組織和行為，強(qiáng)化各方主體責(zé)任，切實(shí)維護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，亮點(diǎn)紛呈，有許多制度創(chuàng)新和解決實(shí)際問題的舉措。其主要內(nèi)容如下：

1. 完善公司資本制度。一是完善注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制度。規(guī)定有限責(zé)任公司股東出資期限不得超過五年。根據(jù)國家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局的意見，授權(quán)國務(wù)院制定具體辦法，對(duì)新法施行前已登記設(shè)立且出資期限超過本法規(guī)定期限的公司設(shè)置過渡期，要求其將出資期限逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)。二是在股份有限公司中引入授權(quán)資本制，允許公司章程或者股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)發(fā)行股份，同時(shí)要求發(fā)起人全額繳納股款，既方便公司設(shè)立、提高籌資靈活性，又減少注冊(cè)資本虛化等問題。三是規(guī)定股份有限公司可以發(fā)行優(yōu)先股和劣后股、特殊表決權(quán)股、轉(zhuǎn)讓受限股等類別股。四是允許公司根據(jù)章程擇一采用面額股或者無面額股。五是允許公司按照規(guī)定使用資本公積金彌補(bǔ)虧損。六是規(guī)定簡(jiǎn)易減資制度，允許公司按照規(guī)定通過減少注冊(cè)資本方式彌補(bǔ)虧損，但不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。七是增加股東未按期繳納出資的失權(quán)制度、股東認(rèn)繳出資加速到期制度，規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓人、受讓人的責(zé)任。

2. 優(yōu)化公司治理。一是允許公司只設(shè)董事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)，公司只設(shè)董事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)。二是簡(jiǎn)化公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置。對(duì)于規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的公司，可以不設(shè)董事會(huì)，設(shè)一名董事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事；對(duì)于規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事。三是為更好保障職工參與公司民主管理，規(guī)定職工人數(shù)三百人以上的公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。四是對(duì)股份有限公司董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)和上市公司董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)的議事方式和表決程序作了規(guī)定。

植德私募基金月刊|2023–126

3. 加強(qiáng)股東權(quán)利保護(hù)。一是強(qiáng)化股東知情權(quán)。擴(kuò)大股東查閱材料的范圍，允許有限責(zé)任公司股東查閱會(huì)計(jì)憑證，股份有限公司符合條件的股東查閱會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)憑證，允許股東查閱、復(fù)制全資子公司相關(guān)材料。二是完善股份有限公司股東請(qǐng)求召集臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議的程序，完善股東臨時(shí)提案權(quán)規(guī)定，強(qiáng)化股東民主參與公司治理。三是對(duì)于公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，規(guī)定其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)。四是規(guī)定公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。五是允許股東對(duì)公司全資子公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等提起代表訴訟。

4. 強(qiáng)化控股股東、實(shí)際控制人和董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的責(zé)任。一是完善忠實(shí)和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容。二是加強(qiáng)對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與公司關(guān)聯(lián)交易等的規(guī)范，增加關(guān)聯(lián)交易等的報(bào)告義務(wù)和回避表決規(guī)則。三是強(qiáng)化董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任。四是規(guī)定董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)存在故意或者重大過失，給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。五是規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。六是規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。

5. 完善公司設(shè)立、退出制度。一是新設(shè)公司登記一章，明確公司設(shè)立登記、變更登記、注銷登記的事項(xiàng)和程序；同時(shí)要求公司登記機(jī)關(guān)優(yōu)化登記流程，提高登記效率和便利化水平。二是充分利用信息化建設(shè)成果，明確電子營業(yè)執(zhí)照、通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)發(fā)布公告、采用電子通信方式召開會(huì)議和表決的法律效力。三是擴(kuò)大可用作出資的財(cái)產(chǎn)范圍，明確股權(quán)、債權(quán)可以作價(jià)出資。四是放寬一人有限責(zé)任公司設(shè)立等限制，并允許設(shè)立一人股份有限公司。五是完善公司清算制度，明確清算義務(wù)人及其責(zé)任。六是增加簡(jiǎn)易注銷和強(qiáng)制注銷制度，方便公司退出。

6. 完善國家出資公司相關(guān)規(guī)定。一是設(shè)國家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定專章，將適用范圍由國有獨(dú)資有限責(zé)任公司，擴(kuò)大到國有獨(dú)資、國有資本控股的有限責(zé)任公司、股份有限公司。二是堅(jiān)持黨對(duì)國有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)，強(qiáng)調(diào)國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織的領(lǐng)導(dǎo)作用。三是要求國有獨(dú)資公司董事會(huì)成員中外部董事應(yīng)當(dāng)過半數(shù)。四是規(guī)定國有獨(dú)資公司在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。五是增加國家出資公司應(yīng)當(dāng)依法建立健全內(nèi)部監(jiān)督管理和風(fēng)險(xiǎn)控制制度的規(guī)定。

7. 完善公司債券相關(guān)規(guī)定。一是根據(jù)《關(guān)于國務(wù)院機(jī)構(gòu)改革方案的決定》

植德私募基金月刊|2023–127

將國家發(fā)展改革委企業(yè)債券審核職責(zé)劃入中國證監(jiān)會(huì)的要求，刪去國務(wù)院授權(quán)的部門對(duì)公開發(fā)行債券注冊(cè)的規(guī)定。二是明確公司債券可以公開發(fā)行，也可以非公開發(fā)行。三是將發(fā)行可轉(zhuǎn)債的公司由上市公司擴(kuò)大到所有股份有限公司。四是增加債券持有人會(huì)議決議效力的規(guī)定，增加債券受托管理人相關(guān)規(guī)定。

(二) 證監(jiān)會(huì)關(guān)于就《私募投資基金監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》公開征求意見的通知

2023 年 12 月 8 日，為貫徹落實(shí)《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱《“ 私募條例》”)，促進(jìn)私募基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展，發(fā)揮私募基金支持科技創(chuàng)新、服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)質(zhì)效，并切實(shí)防控風(fēng)險(xiǎn)，中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“證監(jiān)會(huì)”)發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理辦法(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《私募監(jiān)管辦法》”)，在私募基金相關(guān)業(yè)務(wù)主體、私募基金募集、投資運(yùn)作等方面均提出了更為明確細(xì)致的要求。其主要內(nèi)容如下：1. 明確適用范圍?！端侥急O(jiān)管辦法》適用于由私募基金管理人管理的公司型、合伙型、契約型私募基金。對(duì)于資產(chǎn)由普通合伙人管理的合伙型私募基金，該普通合伙人適用辦法關(guān)于登記備案、資金募集、投資運(yùn)作和信息披露等規(guī)定。

2. 細(xì)化規(guī)范性要求，完善全鏈條監(jiān)管。一是對(duì)私募基金管理人的名稱、經(jīng)營范圍、股東、高級(jí)管理人員以及從業(yè)人員等提出持續(xù)性規(guī)范要求。二是細(xì)化私募基金管理人法定職責(zé)，強(qiáng)調(diào)應(yīng)當(dāng)履行主動(dòng)管理職責(zé)。進(jìn)一步豐富私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人和合伙人的禁止性行為要求。三是明確私募基金管理人的經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍，包括私募基金投資管理、為符合條件的投資者提供證券投資顧問服務(wù)以及符合規(guī)定的其他業(yè)務(wù)。四是明確規(guī)模以上管理人、集團(tuán)化私募基金管理人的監(jiān)管原則，同時(shí)對(duì)私募基金管理人自有資金投資、分支機(jī)構(gòu)設(shè)立等行為作出要求。

3. 明確私募基金托管人、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)監(jiān)管要求。一是區(qū)分私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金托管的不同要求，明確私募證券投資基金的托管應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國證券投資基金法》規(guī)定，對(duì)其他類型私募基金的托管作出原則性規(guī)定。二是規(guī)定契約型基金、投向特殊標(biāo)的資產(chǎn)的基金等情形應(yīng)當(dāng)托管，基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)未托管的私募基金加強(qiáng)信息公示。三是對(duì)私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)履職盡責(zé)提出原則性要求，并明確律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所勤勉盡責(zé)等要求。4. 豐富私募基金產(chǎn)品類型，細(xì)化分類監(jiān)管。一是根據(jù)私募基金主要投資標(biāo)的劃分產(chǎn)品類型，劃定不同類型私募基金的投資范圍，同時(shí)由中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)指導(dǎo)基金業(yè)協(xié)會(huì)做好私募基金投資負(fù)面清單管理。

植德私募基金月刊|2023–128

二是按照《私募條例》要求，對(duì)不同類型私募基金作了差異化的實(shí)繳規(guī)模安排，保障基金的投資能力和投資策略執(zhí)行。三是對(duì)單一投資者私募基金、單一標(biāo)的私募基金等特殊產(chǎn)品形態(tài)，明確了差異化的條件和監(jiān)管要求。

5. 完善合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。一是細(xì)化合格投資者標(biāo)準(zhǔn)，明確穿透核查的基本要求。二是設(shè)定差異化合格投資者門檻。維持原《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》對(duì)于單只私募證券投資基金實(shí)繳金額不低于100萬元的要求，將單只私募股權(quán)、創(chuàng)投基金實(shí)繳金額從100 萬元提高到300萬元，并對(duì)投向未托管、代銷、投向不動(dòng)產(chǎn)、單一標(biāo)的等特殊情形的私募基金要求實(shí)繳金額不低于 500 萬元，其中投向單一投資標(biāo)的的自然人單筆實(shí)繳金額不低于 1,000 萬元。

6. 強(qiáng)化募集環(huán)節(jié)監(jiān)管，把好合格投資者入口關(guān)。一是明確募集方式，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)自行募集資金或者委托具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)募集資金。二是明確私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)在募集資金過程中的要求，規(guī)定適當(dāng)性義務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)揭示等內(nèi)容，落實(shí)客戶盡調(diào)、資料保存等反洗錢要求。三是進(jìn)一步細(xì)化《私募條例》關(guān)于私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員在募集過程中的禁止性行為。7. 明確投資運(yùn)作要求。一是對(duì)投資運(yùn)作環(huán)節(jié)提出底線要求，重點(diǎn)規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，切實(shí)防范利益沖突。二是明確私募基金投資層級(jí)、分級(jí)安排和私募股權(quán)基金封閉運(yùn)作等基本要求，總體和其他資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)保持監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)一致，同時(shí)按照《私募條例》對(duì)母基金等不計(jì)入投資層級(jí)作出差異化安排。三是全面總結(jié)監(jiān)管實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，細(xì)化《私募條例》關(guān)于私募基金管理人、私募基金托管人及其從業(yè)人員等從事私募基金活動(dòng)的禁止性行為。

8. 完善信息披露和信息報(bào)送要求。一是私募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立健全信息披露和信息報(bào)送管理制度，明確私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)等不同主體的定期和臨時(shí)信息披露與報(bào)送的義務(wù)，為事中事后監(jiān)管和監(jiān)測(cè)監(jiān)控提供抓手。二是明確私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員提供的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、及時(shí)、準(zhǔn)確、完整，明確披露內(nèi)容、披露標(biāo)準(zhǔn)和禁止性行為。9. 落實(shí)創(chuàng)業(yè)投資基金差異化要求。一是按照《私募條例》要求，明確創(chuàng)業(yè)投資基金存續(xù)期限應(yīng)當(dāng)在 5 年以上。二是細(xì)化對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金的差異化行政監(jiān)管和自律管理要求，明確對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金制定差異化信息披露和現(xiàn)場(chǎng)檢查安排，并在長期資金、投資方式和退出方式等方面對(duì)創(chuàng)業(yè)投資基金給予支持。

10. 明確私募基金退出和清算要求。一是明確基金合同終止情形。二是明

植德私募基金月刊|2023–129

確私募基金常態(tài)化清算退出安排，同時(shí)對(duì)私募基金出現(xiàn)特殊情況下的退出安排作出規(guī)定，細(xì)化受托機(jī)構(gòu)的范圍和職責(zé)，為私募基金市場(chǎng)化退出提供依據(jù)。

11. 加強(qiáng)行政監(jiān)管和自律管理，提高違法違規(guī)成本。一是明確證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管對(duì)象、監(jiān)管手段和措施等內(nèi)容。二是要求基金業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)提高登記備案工作透明度，加強(qiáng)監(jiān)測(cè)監(jiān)控、信息報(bào)告，做好自律管理和行政監(jiān)管的銜接。三是按照《私募條例》相應(yīng)調(diào)整法律責(zé)任。(三) 證監(jiān)會(huì)關(guān)于就《關(guān)于加強(qiáng)公開募集證券投資基金證券交易管理的規(guī)定(征求意見稿)》公開征求意見的通知

2023 年 12 月 8 日，證監(jiān)會(huì)就《關(guān)于加強(qiáng)公開募集證券投資基金證券交易管理的規(guī)定(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《規(guī)定》”)公開征求意見，《規(guī)定》合理調(diào)降了公募基金的證券交易傭金費(fèi)率，降低證券交易傭金分配比例上限，強(qiáng)化公募基金證券交易傭金分配行為監(jiān)管。其主要內(nèi)容包括：1. 明確證券交易傭金費(fèi)率水平。一是合理調(diào)降公募基金的證券交易傭金費(fèi)率，其中被動(dòng)股票型基金產(chǎn)品不得通過證券交易傭金支付研究服務(wù)等費(fèi)用，且股票交易傭金費(fèi)率原則上不得超過市場(chǎng)平均股票交易傭金費(fèi)率水平；其他類型基金產(chǎn)品通過證券交易傭金支付研究服務(wù)費(fèi)用的，股票交易傭金費(fèi)率原則上不得超過市場(chǎng)平均股票交易傭金費(fèi)率水平的兩倍。二是明確平均傭金費(fèi)率水平的發(fā)布機(jī)制。由證券業(yè)協(xié)會(huì)根據(jù)行業(yè)交易傭金費(fèi)率變化情況定期測(cè)算，行業(yè)機(jī)構(gòu)在規(guī)定期限內(nèi)相應(yīng)調(diào)整。2. 降低證券交易傭金分配比例上限。一是對(duì)權(quán)益類基金管理規(guī)模不足10億元的管理人，維持傭金分配比例上限 30%；對(duì)權(quán)益類基金管理規(guī)模超過 10 億元的管理人，將傭金分配比例上限由30%調(diào)降至15%。二是明確券商交易模式和租用交易單元模式并存情形下交易傭金分配比例要求。

3. 強(qiáng)化基金管理人、證券公司內(nèi)部制度要求。一是要求基金管理人應(yīng)當(dāng)建立健全證券公司選擇、協(xié)議簽訂、服務(wù)評(píng)價(jià)、交易傭金分配等管理制度，嚴(yán)禁將證券公司選擇、交易單元租用、交易傭金分配等與基金銷售規(guī)模、保有規(guī)模掛鉤，嚴(yán)禁以任何形式向證券公司承諾基金證券交易量及傭金或利用交易傭金與證券公司進(jìn)行利益交換，嚴(yán)禁使用交易傭金向第三方轉(zhuǎn)移支付費(fèi)用。證監(jiān)會(huì)及派出機(jī)構(gòu)將全面加強(qiáng)交易行為監(jiān)管，對(duì)相關(guān)違規(guī)行為從嚴(yán)從重問責(zé)。二是強(qiáng)化證券公司研究能力建設(shè)，優(yōu)化證券公司基金銷售業(yè)務(wù)考核激勵(lì)機(jī)制，要求證券公司建立機(jī)制，切實(shí)有效防范基金銷售與證券交易、研究服務(wù)等業(yè)務(wù)的利益沖突，完善基金銷售業(yè)務(wù)內(nèi)部考核機(jī)制，嚴(yán)禁將基金證券交易量、交易傭金直接或間接作為銷售部門、分支機(jī)構(gòu)、基金銷售人員的考核指標(biāo)。

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三是壓實(shí)基金托管人職責(zé)，強(qiáng)化外部監(jiān)督制約。4. 明確基金管理人層面信息披露內(nèi)容和要求。新增基金管理人層面整體交易傭金費(fèi)率水平和分配情況披露要求，相關(guān)披露模板由基金業(yè)協(xié)會(huì)另行發(fā)布。

(四) 財(cái)政部關(guān)于向社會(huì)公開征求《全國社會(huì)保障基金境內(nèi)投資管理辦法(征求意見稿)》意見的函

2023 年 12 月 6 日，財(cái)政部發(fā)布關(guān)于向社會(huì)征求《全國社會(huì)保障基金境內(nèi)投資管理辦法(征求意見稿)》(以下簡(jiǎn)稱“《管理辦法》”)意見的函。《管理辦法》包括總則、投資范圍和比例、賬戶和財(cái)務(wù)管理等十章共五十八條。投資范圍方面，《管理辦法》將此前專項(xiàng)批復(fù)進(jìn)行整合，并適當(dāng)優(yōu)化調(diào)整投資范圍，共有十一類產(chǎn)品和工具，同時(shí)適度下調(diào)管理費(fèi)率、托管費(fèi)率上限。其中，股票類產(chǎn)品管理年費(fèi)率不高于 0.8%，債券類產(chǎn)品管理年費(fèi)率不高于 0.3%。其主要內(nèi)容如下：

事項(xiàng) 具體要求

定義

全國社會(huì)保障基金(以下簡(jiǎn)稱“全國社?；稹?是指全國社會(huì)保障基金理事會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“社?；饡?huì)”)負(fù)責(zé)管理運(yùn)營的國家社會(huì)保障戰(zhàn)略儲(chǔ)備基金。

管理和投

資運(yùn)營

1) 社?；饡?huì)應(yīng)當(dāng)建立健全風(fēng)險(xiǎn)管理體系和內(nèi)部控制體系，將風(fēng)險(xiǎn)管理貫穿于投資運(yùn)營的全過程，風(fēng)險(xiǎn)管理和內(nèi)部控制辦法應(yīng)當(dāng)報(bào)財(cái)政部、人力資源社會(huì)保障部備案。2) 社?；饡?huì)可采取直接投資、委托投資或者以國務(wù)院批準(zhǔn)的其他方式開展投資運(yùn)營。

投資范圍

和比例

投資范圍

1) 銀行存款、同業(yè)存單；

2) 國債，政策性、開發(fā)性銀行債券，地方政府債券，中國國家鐵路集團(tuán)有限公司發(fā)行的鐵路債券、匯金債；

3) 信用等級(jí)在投資級(jí)以上的企業(yè)(公司)債、金融債、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具，債券回購；4) 股票(含中國存托憑證)；5) 符合條件的直接股權(quán)投資(含中央企業(yè)及其子公司，以及地方具有核心競(jìng)爭(zhēng)力的行業(yè)龍頭企業(yè)包括優(yōu)質(zhì)民營企業(yè))；

6) 經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的產(chǎn)業(yè)基金和在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案的股權(quán)投資基金(含創(chuàng)業(yè)投資基金)；

7) 優(yōu)先股(含上市公司優(yōu)先股和符合投資范圍的非上市公司優(yōu)先股)；

8) 信用等級(jí)在投資級(jí)以上的資產(chǎn)證券化產(chǎn)品(含信

植德私募基金月刊|2023–1211

貸資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)支持票據(jù)、證券交易所掛牌交易的資產(chǎn)支持證券)；9) 公開募集證券投資基金(含貨幣市場(chǎng)基金、債券型證券投資基金、混合型證券投資基金、股票型證券投資基金、公開募集基礎(chǔ)設(shè)施證券投資基金)；10) 股指期貨、國債期貨、股指期權(quán)等套期保值工具；11) 養(yǎng)老金產(chǎn)品(含貨幣型養(yǎng)老金產(chǎn)品、固定收益型養(yǎng)老金產(chǎn)品、混合型養(yǎng)老金產(chǎn)品、股票型養(yǎng)老金產(chǎn)品)。

各類產(chǎn)品

投資比例

1) 銀行存款，同業(yè)存單，國債，政策性、開發(fā)性銀行債券，地方政府債券，政府債券回購，中國國家鐵路集團(tuán)有限公司發(fā)行的鐵路債券、匯金債，不得低于 40%；其中，銀行存款的比例不得低于10%，在一家銀行的存款不得高于全國社?；疸y行存款總額的 25%；

2) 信用等級(jí)在投資級(jí)以上的企業(yè)(公司)債、金融債、非金融企業(yè)債務(wù)融資工具，貨幣市場(chǎng)基金、債券型證券投資基金、貨幣型養(yǎng)老金產(chǎn)品、固定收益型養(yǎng)老金產(chǎn)品、資產(chǎn)證券化產(chǎn)品，合計(jì)不得高于20%；其中，資產(chǎn)證券化產(chǎn)品不得高于10%；債券正回購的資金余額在每個(gè)交易日均不得高于全國社?；鹳Y產(chǎn)凈值的40%；3) 股票、股票型證券投資基金、混合型證券投資基金、股票型養(yǎng)老金產(chǎn)品、混合型養(yǎng)老金產(chǎn)品、公開募集基礎(chǔ)設(shè)施證券投資基金、上市公司優(yōu)先股、中國存托憑證，合計(jì)不得高于40％；4) 直接股權(quán)投資、非上市公司優(yōu)先股合計(jì)不得高于20%；產(chǎn)業(yè)基金和股權(quán)投資基金(含創(chuàng)業(yè)投資基金)不得高于 10%；上市公司優(yōu)先股和非上市公司優(yōu)先股合計(jì)不得高于 5%。投資單一

基金比例

單個(gè)投資管理人管理的全國社?；鹳Y產(chǎn)投資于單一企業(yè)所發(fā)行的證券、單一證券投資基金，不得超過該企業(yè)所發(fā)行證券或該基金份額的10%，不得超過其管理的全國社?；鹳Y產(chǎn)總值的10%；單個(gè)投資組合投資于單一企業(yè)所發(fā)行的證券、單一證券投資基金，不得超過該企業(yè)所發(fā)行證券或該基金份額的5%。委托管理

比例

委托單個(gè)投資管理人進(jìn)行管理的資產(chǎn)，按成本計(jì)算不得超過年度全國社?；鹞匈Y產(chǎn)總值的15%。投資單一

產(chǎn)品比例

全國社?；鹜顿Y單一股權(quán)項(xiàng)目不高于該投資標(biāo)的總規(guī)模的 30%，投資單一資產(chǎn)證券化產(chǎn)品、優(yōu)先股不高于該投資標(biāo)的總規(guī)模的 20%。投資管理

人

全國社?；鹜顿Y管理人應(yīng)當(dāng)具備以下條件：1) 在中國境內(nèi)注冊(cè)，經(jīng)金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立，具有基金管理、

植德私募基金月刊|2023–1212

資產(chǎn)管理等資格的獨(dú)立法人；

2) 實(shí)收資本不少于 1 億元人民幣，凈資產(chǎn)不少于5 億元人民幣；3) 具有 5 年以上在中國境內(nèi)從事證券投資管理業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，且管理審慎，經(jīng)營規(guī)范，信譽(yù)較高；

4) 具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制機(jī)制，最近 3 年沒有重大的違法違規(guī)行為，未受到金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)的重大處罰。

托管人

托管人應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

1) 具備專業(yè)托管能力，配備足夠的熟悉托管業(yè)務(wù)的專職人員；2) 實(shí)收資本不少于 80 億元；

3) 具有完善的法人治理結(jié)構(gòu)、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制機(jī)制，最近 3 年沒有重大的違法違規(guī)行為，未受到相關(guān)監(jiān)管部門的重大處罰；

4) 具備安全、高效的清算、交割能力；5) 具有良好的信息技術(shù)服務(wù)和支持能力。投資收益

分配和費(fèi)

用

管理費(fèi)

1) 單個(gè)投資管理合同中，股票類產(chǎn)品管理費(fèi)的年費(fèi)不高于委托資產(chǎn)凈值的 0.8%，其中基礎(chǔ)管理費(fèi)率不高于 0.5%；

2) 債券類產(chǎn)品管理費(fèi)的年費(fèi)不高于委托資產(chǎn)凈值的 0.3%；

3) 貨幣現(xiàn)金類產(chǎn)品管理費(fèi)的年費(fèi)不高于委托資產(chǎn)凈值的 0.1%；

4) 投資股權(quán)投資基金的管理費(fèi)年費(fèi)不高于投資金額的 1.5%。

托管費(fèi)

托管人提取的托管費(fèi)年費(fèi)不高于全國社?；鹜泄芙o該托管人資產(chǎn)凈值的 0.05%。風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備

金

投資管理人按照當(dāng)年收取管理費(fèi)的20%提取全國社?；鹜顿Y管理風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金，專項(xiàng)用于彌補(bǔ)委托投資虧損。投資管理風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金余額達(dá)到全國社?；鹞匈Y產(chǎn)凈值的 10%時(shí)可以不再提取。(五) 上海市人民政府辦公廳《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)上海股權(quán)投資行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》的通知

為貫徹落實(shí)《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》，發(fā)揮股權(quán)投資在服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、促進(jìn)科技創(chuàng)新等方面的功能作用，推動(dòng)上海國際金融中心和國際科技創(chuàng)新中心聯(lián)動(dòng)發(fā)展，上海市人民政府辦公廳于 2023 年12 月29 日印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)上海股權(quán)投資行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的若干措施》(以下簡(jiǎn)稱“《若干措施》”)?！度舾纱胧纷?2024 年 2 月 1 日起施行，有效期至2029年1月 31 日。其主要內(nèi)容如下：

1. 優(yōu)化股權(quán)投資機(jī)構(gòu)設(shè)立服務(wù)和行業(yè)管理。推動(dòng)股權(quán)投資要素集聚；鼓勵(lì)股權(quán)投資集聚區(qū)新設(shè)(遷入)股權(quán)投資機(jī)構(gòu)；建立股權(quán)投資基金設(shè)立快

植德私募基金月刊|2023–1213

速通道機(jī)制；完善股權(quán)投資行業(yè)管理；開展契約型私募基金登記試點(diǎn)。2. 引導(dǎo)投早投小投科技。完善政府引導(dǎo)基金體系；搭建天使投資專業(yè)化服務(wù)平臺(tái)；制訂投早投小投科技獎(jiǎng)勵(lì)政策。3. 支持企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展。支持產(chǎn)業(yè)鏈鏈主企業(yè)開展企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)投資(CVC)；吸引 CVC 基金在滬發(fā)展。

4. 培育長期資本、耐心資本。做好國家級(jí)基金在滬投資服務(wù)；提升保險(xiǎn)資金投資積極性；支持銀行理財(cái)資金靈活運(yùn)用；發(fā)揮企業(yè)年金和養(yǎng)老金支持作用。

5. 暢通股權(quán)投資退出渠道。提升并購重組退出效率；暢通企業(yè)境內(nèi)外上市通道；完善股權(quán)投資基金份額轉(zhuǎn)讓平臺(tái)功能；大力推動(dòng)二級(jí)市場(chǎng)基金(S 基金)發(fā)展；試點(diǎn)開展股權(quán)投資基金實(shí)物分配股票。6. 落實(shí)財(cái)稅優(yōu)惠政策。推進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)稅收優(yōu)惠政策落地；開展浦東新區(qū)特定區(qū)域公司型創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策試點(diǎn)；提升稅收優(yōu)惠政策便利度。

7. 推動(dòng)行業(yè)聯(lián)動(dòng)創(chuàng)新發(fā)展。支持股權(quán)投資基金管理人上市；支持股權(quán)投資機(jī)構(gòu)發(fā)債；開展投貸聯(lián)動(dòng)業(yè)務(wù)創(chuàng)新；深化合格境外有限合伙人(QFLP)

試點(diǎn)。

8. 高質(zhì)量建設(shè)股權(quán)投資集聚區(qū)。加強(qiáng)股權(quán)投資集聚區(qū)綜合服務(wù)；支持股權(quán)投資基金管理人提高專業(yè)能力；強(qiáng)化行業(yè)發(fā)展統(tǒng)籌協(xié)調(diào)；加強(qiáng)重點(diǎn)機(jī)構(gòu)和專業(yè)人才服務(wù)。

9. 加強(qiáng)行業(yè)社會(huì)組織建設(shè)。發(fā)揮社會(huì)團(tuán)體功能作用；加強(qiáng)社會(huì)團(tuán)體專業(yè)委員會(huì)建設(shè)。

植德私募基金月刊|2023–1214

二、 基金業(yè)協(xié)會(huì)及其他市場(chǎng)動(dòng)態(tài)

(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《集合資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《單一資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《資產(chǎn)管理計(jì)劃風(fēng)險(xiǎn)揭示書內(nèi)容與格式指引》

2023 年 12 月 15 日，為規(guī)范證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)契約式私募資產(chǎn)管理計(jì)劃合同內(nèi)容與格式，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“基金業(yè)協(xié)會(huì)”)對(duì)《集合資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《單一資產(chǎn)管理計(jì)劃資產(chǎn)管理合同內(nèi)容與格式指引》《資產(chǎn)管理計(jì)劃風(fēng)險(xiǎn)揭示書內(nèi)容與格式指引》等自律規(guī)則(以下合稱“《合同指引》”)進(jìn)行修訂。《合同指引》自2024 年3月 1 日起施行，施行后不對(duì)存量資產(chǎn)管理計(jì)劃合同內(nèi)容與格式做強(qiáng)制整改要求，管理人可以根據(jù)實(shí)際情況自行對(duì)存量資產(chǎn)管理計(jì)劃的合同內(nèi)容進(jìn)行調(diào)整?！逗贤敢返闹饕獌?nèi)容如下：

1. 訂明管理人的義務(wù)相關(guān)條款?！逗贤敢访鞔_要建立健全內(nèi)部管理制度，保證本資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)與其管理的其他資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)、管理人的固有財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立，對(duì)所管理的不同資產(chǎn)管理計(jì)劃的受托財(cái)產(chǎn)分別管理，分別記賬，進(jìn)行投資；公平對(duì)待所管理的不同財(cái)產(chǎn)，不得從事任何有損資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)以及其他當(dāng)事人利益的活動(dòng)；不得向管理人以及任何第三人輸送利益；不得委托第三人運(yùn)作資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)等。

2. 訂明托管人的義務(wù)相關(guān)條款?！逗贤敢访鞔_要對(duì)所托管的不同財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確保資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)的完整與獨(dú)立；按照資產(chǎn)管理合同約定，根據(jù)管理人的投資指令，及時(shí)辦理清算、交割事宜；監(jiān)督管理人的投資運(yùn)作，發(fā)現(xiàn)管理人的投資或者清算指令違反法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定或者資產(chǎn)管理合同約定的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，立即通知管理人并及時(shí)報(bào)告中國證監(jiān)會(huì)相關(guān)派出機(jī)構(gòu)；不得為托管人以及任何第三人輸送利益，不得委托第三人托管資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)等。3. 關(guān)于資產(chǎn)管理計(jì)劃的投資比例。《合同指引》明確混合類資產(chǎn)管理計(jì)劃投資債權(quán)類、股權(quán)類、期貨和衍生品類資產(chǎn)比例超過80%的，應(yīng)當(dāng)訂明發(fā)生情形和條件，且對(duì)應(yīng)該類資產(chǎn)比例下限不得低于20%；固定收益類、權(quán)益類、期貨和衍生品類資產(chǎn)管理計(jì)劃存續(xù)期間，為規(guī)避特定風(fēng)險(xiǎn)并經(jīng)投資者同意的，投資于對(duì)應(yīng)類別資產(chǎn)的比例可以低于計(jì)劃總資產(chǎn) 80%，但不得持續(xù) 6 個(gè)月低于計(jì)劃總資產(chǎn)80%。管理人應(yīng)當(dāng)詳細(xì)訂明上述相關(guān)特定風(fēng)險(xiǎn)。

4. 對(duì)于確不適用指引要求的情況。《合同指引》中明確，指引部分具體要求確不適用的，當(dāng)事人可以對(duì)合同內(nèi)容作出合理調(diào)整和變動(dòng)，但應(yīng)當(dāng)在《風(fēng)險(xiǎn)揭示書》中向投資者特別揭示，并在資產(chǎn)管理計(jì)劃備案時(shí)

植德私募基金月刊|2023–1215

出具書面說明。

(二) 基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《關(guān)于更新 2023 年度私募基金管理人財(cái)務(wù)信息及私募基金財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告模板的通知》

2023 年 12 月 29 日，基金業(yè)協(xié)會(huì)在 AMBERS 系統(tǒng)發(fā)布《關(guān)于更新2023年度私募基金管理人財(cái)務(wù)信息及私募基金財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告模板的通知》，推動(dòng)私募基金管理人及時(shí)、統(tǒng)一、規(guī)范地報(bào)送年度財(cái)務(wù)信息。要點(diǎn)如下：1. 私募基金管理人年度財(cái)務(wù)信息的填報(bào)要求。截至2023 年12 月31 日存續(xù)登記的私募基金管理人，均需按新財(cái)務(wù)報(bào)告格式在AMBERS 系統(tǒng)提交該管理人 2023 年度經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)信息。《鑒證報(bào)告》仍然為鼓勵(lì)執(zhí)行，需由兩名執(zhí)業(yè)注冊(cè)會(huì)計(jì)師簽章并加蓋會(huì)計(jì)師事務(wù)所公章，簽署日期后上傳。

2. 私募基金財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告的填報(bào)要求。截至 2023 年12 月31 日，私募股權(quán)基金(含 FOF)、創(chuàng)業(yè)投資基金(含 FOF)、資產(chǎn)配置類管理人，需提交相關(guān)私募基金 2023 年審計(jì)報(bào)告并填報(bào)基金財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)信息，包含契約型、合伙型、公司等各類組織形式均需提供。其他類私募基金，具體參照AMBERS 系統(tǒng)待辦任務(wù)，如有相關(guān)待辦事項(xiàng)，也需按照提示要求填報(bào)。此外，基金成立日在 2023 年 10 月 1 日(含)之后，或者此次財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告模板更新上線前已經(jīng)在 AMBERS 系統(tǒng)提交“清算結(jié)束”申請(qǐng)并上傳了清算報(bào)告的基金，2023 年度財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告信息中的“審計(jì)信息”欄目為選填項(xiàng)。自 12 月 29 日后，提交“清算結(jié)束”申請(qǐng)的私募基金應(yīng)當(dāng)完成年度財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告。

3. 報(bào)送要求、報(bào)送異常公示、信息核查及咨詢事項(xiàng)。2023 年度私募基金管理人年度財(cái)務(wù)信息填報(bào)截止時(shí)間為 2024 年4 月30 日，各類型私募基金財(cái)務(wù)監(jiān)測(cè)報(bào)告的填報(bào)截止時(shí)間為 2024 年6 月30 日。對(duì)于數(shù)據(jù)填報(bào)異常的管理人，基金業(yè)協(xié)會(huì)將適時(shí)開展信息核查。根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)私募基金信息報(bào)送自律管理與優(yōu)化行業(yè)服務(wù)的通知》，管理人應(yīng)當(dāng)自接到信息核查通知之日起 3 個(gè)工作日內(nèi)按要求辦結(jié)通知所列事項(xiàng)，逾期未辦結(jié)者，將被列入信息報(bào)送異常機(jī)構(gòu)在協(xié)會(huì)官網(wǎng)對(duì)外公示。每季度信息報(bào)送開始前，管理人須確保前期所有信息核查事項(xiàng)均已辦結(jié)。管理人在辦結(jié)信息核查事項(xiàng)后，方可辦理新設(shè)基金備案等其他手續(xù)?；饦I(yè)協(xié)會(huì)將針對(duì)重點(diǎn)管理人同步采取線下約談、限期全面自查整改等措施。

(三) 最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于印發(fā)《依法從嚴(yán)打擊私募基金犯罪典型案例》的通知

2023 年 12 月 26 日，最高人民法院、最高人民檢察院為深入貫徹落實(shí)中央

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經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議、中央金融工作會(huì)議精神，助推私募基金行業(yè)健康發(fā)展，聯(lián)合發(fā)布了《依法從嚴(yán)打擊私募基金犯罪典型案例》。該批典型案例共5件，涵蓋了非法集資犯罪和私募基金管理人侵害投資人利益的挪用、侵占、商業(yè)賄賂犯罪等私募基金領(lǐng)域常見多發(fā)犯罪，不僅在事實(shí)認(rèn)定、法律適用上對(duì)司法辦案具有指導(dǎo)意義，而且為私募基金從業(yè)人員劃出“紅線”“底線”，教育警示從業(yè)人員要合法募資、合規(guī)投資、誠信經(jīng)營。5 件典型案例的具體內(nèi)容如下：

序號(hào) 案件名稱 典型意義1

蘇 某 明 等 人 非

法 吸 收 公 眾 存

款案

1) 私募基金管理人經(jīng)登記、私募基金經(jīng)備案或者部分備案，不影響對(duì)非法集資行為“非法性”的認(rèn)定；2) 以私募基金為名非法集資的手段多樣，實(shí)質(zhì)上都是突破私募基金；

3) 是否具有非法占有目的，是區(qū)分非法吸收公眾存款罪與集資詐騙罪的關(guān)鍵。2

中某中基集團(tuán)、

孟某、岑某集資

詐騙案

1) 以發(fā)行銷售私募基金為名，使用詐騙方法非法集資，對(duì)集資款具有非法占有目的的，構(gòu)成集資詐騙罪；

2) 準(zhǔn)確認(rèn)定犯罪主體，全面審查涉案財(cái)產(chǎn)，依法追贓挽損；

3) 充分發(fā)揮司法職能作用，透過表象依法認(rèn)定犯罪本質(zhì)，保護(hù)投資者合法權(quán)益。3 郭 某 挪 用 資 金

案

1) 私募基金有合伙制、公司制、契約制等多種形式，挪用資金罪的認(rèn)定要區(qū)分不同的被挪用單位；2) 全面把握挪用私募基金資金犯罪的特點(diǎn)和證明標(biāo)準(zhǔn)，準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實(shí)；3) 私募基金從業(yè)人員要依法履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)。4 郭某、王某職務(wù)

侵占案

1) 在投資過程中，利用職務(wù)便利截留私募基金財(cái)產(chǎn)非法占為己有的，構(gòu)成職務(wù)侵占罪，侵占數(shù)額以私募基金實(shí)際受損失數(shù)額計(jì)算；2) 全面收集證據(jù)，準(zhǔn)確區(qū)分為投資人利益開展的正常投資與為個(gè)人利益實(shí)施的不正當(dāng)交易，做到依法認(rèn)定、不枉不縱；

3) 依法能動(dòng)履職，促進(jìn)訴源治理。5

胡 某 等 人 非 國

家 工 作 人 員 受

賄案

1) 辦理涉私募基金職務(wù)犯罪案件時(shí)，要結(jié)合私募基金投資運(yùn)作特點(diǎn)準(zhǔn)確把握犯罪主體和“利用職務(wù)便利”的范圍；

2) 依法嚴(yán)懲私募基金重大投資商業(yè)賄賂犯罪，維護(hù)社會(huì)公共利益，保障私募基金行業(yè)長期健康發(fā)展。最高人民法院刑事審判第三庭負(fù)責(zé)人、最高人民檢察院第四檢察廳負(fù)責(zé)人就聯(lián)合發(fā)布依法從嚴(yán)打擊私募基金犯罪典型案例答記者問時(shí)指出，此次經(jīng)最高人民法院、最高人民檢察院認(rèn)真篩選、充分溝通，從近年來判決生效

植德私募基金月刊|2023–1217

的私募基金犯罪案件中挑選出 5 個(gè)在案件辦理、法律適用方面有亮點(diǎn)、有指導(dǎo)意義的典型案例。這批典型案例有以下特點(diǎn)：1. 彰顯依法從嚴(yán)懲治私募基金犯罪，保護(hù)投資者合法權(quán)益的態(tài)度。5 個(gè)典型案例，有的通過立案監(jiān)督對(duì)集資詐騙犯罪嫌疑人依法追訴；有的通過綜合運(yùn)用間接證據(jù)有力證明在私募基金復(fù)雜運(yùn)作過程中的挪用、侵占犯罪；有的積極追贓挽損，不讓犯罪分子獲得任何經(jīng)濟(jì)上的好處。各案均根據(jù)犯罪事實(shí)、情節(jié)，依法判處罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑罰。司法機(jī)關(guān)通過準(zhǔn)確適用法律，對(duì)私募基金犯罪各環(huán)節(jié)、各類主體違法犯罪依法追責(zé)，彰顯依法從嚴(yán)懲治的司法態(tài)度，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。2. 覆蓋當(dāng)前私募基金領(lǐng)域犯罪的主要類型，指導(dǎo)辦案，加強(qiáng)警示教育。5個(gè)典型案例發(fā)生在私募基金募集、投資、管理全過程，涉及私募股權(quán)基金、私募證券基金，已備案基金和未備案“偽基金”，涵蓋了非法集資犯罪和私募基金管理人侵害投資人利益的挪用、侵占、商業(yè)賄賂犯罪等私募基金領(lǐng)域常見多發(fā)犯罪。這些案例不僅在事實(shí)認(rèn)定、法律適用上對(duì)司法辦案工作具有指導(dǎo)意義，而且為私募基金從業(yè)人員劃出了“紅線”“底線”，教育警示從業(yè)人員要合法募資、合規(guī)投資、誠信經(jīng)營。同時(shí)，也是向社會(huì)公眾提個(gè)醒，哪些行為是非法集資，哪種情況下投資利益可能受損，切勿貪圖小利盲目投資，依法行使投資人權(quán)利，維護(hù)合法利益。

3. 體現(xiàn)人民檢察院、人民法院懲防私募基金犯罪工作成效。黨中央、國務(wù)院高度重視私募基金行業(yè)發(fā)展，各有關(guān)部門大力推進(jìn)私募基金領(lǐng)域相關(guān)立法、執(zhí)法和司法工作，依法懲治私募基金違法犯罪。檢察機(jī)關(guān)依法履行檢察職能，嚴(yán)把事實(shí)關(guān)、證據(jù)關(guān)、法律關(guān)，準(zhǔn)確指控證明犯罪；人民法院依法履行審判職能，以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，準(zhǔn)確定罪量刑，綜合運(yùn)用多種手段挽回投資人損失。人民檢察院、人民法院通過依法懲治私募基金領(lǐng)域非法集資、挪用、侵占、商業(yè)賄賂等違法犯罪，維護(hù)投資者合法權(quán)益，共同為私募基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展提供司法保障。

(四) 上海金融法院、上海證監(jiān)局聯(lián)合發(fā)布十件涉私募基金典型案例2023 年 12 月 4 日，上海金融法院聯(lián)合中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)上海監(jiān)管局(以下簡(jiǎn)稱“上海證監(jiān)局”)選編 10 件涉私募基金典型案例向社會(huì)各界發(fā)布，旨在進(jìn)一步引導(dǎo)私募行業(yè)合法合規(guī)經(jīng)營，維護(hù)資本市場(chǎng)秩序，更好落實(shí)《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定精神，統(tǒng)籌發(fā)展與安全，將規(guī)范監(jiān)管和尊重市場(chǎng)規(guī)律相結(jié)合，促進(jìn)私募基金行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。上海金融法院發(fā)布了近年來審理的五件典型私募基金案例。五件典型案例主要內(nèi)容如下：

植德私募基金月刊|2023–1218

序號(hào) 案件名稱 典型意義1

周某某訴某資產(chǎn)管

理公司、某投資集團(tuán)

等私募基金糾紛案

1) 完善基金管理人及其他主體參與基金募集管理活動(dòng)的責(zé)任體系。管理人在投資管理過程中未體現(xiàn)專業(yè)獨(dú)立性，而由實(shí)控人實(shí)際管理運(yùn)作基金，因未盡忠誠勤勉義務(wù)造成投資者損失的，管理人及其實(shí)控人因違反監(jiān)管規(guī)則和信義義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。2) 基金投資損失的認(rèn)定應(yīng)以清算為原則，但在特定情況下可以認(rèn)定損失已經(jīng)固定?；鹞赐断蚣s定標(biāo)的，管理人亦未控制任何基金資產(chǎn)且資產(chǎn)追回期限不可預(yù)見，造成清算無法進(jìn)行的，可以認(rèn)定投資者損失已經(jīng)固定。2

潘某訴某資產(chǎn)管理

有限公司私募基金

合同糾紛案

1) 私募產(chǎn)品自身特征影響風(fēng)險(xiǎn)揭示義務(wù)履行。案涉私募產(chǎn)品屬于定期開放、固定收益類的非凈值型、私募產(chǎn)品類型，流動(dòng)性相對(duì)較差，不能隨時(shí)贖回止損。開放期新進(jìn)投資者，以往存續(xù)期間的信息披露并不對(duì)其開放，此時(shí)管理人的信息披露義務(wù)與募集階段的信息披露類似，重在風(fēng)險(xiǎn)揭示。

2) 風(fēng)險(xiǎn)揭示義務(wù)的法理基礎(chǔ)在于保障投資者意思表示真實(shí)。

3

孔某申請(qǐng)執(zhí)行上海

某投資有限公司仲

裁糾紛案

1) 明確私募基金開放贖回類仲裁案件的審查受理標(biāo)準(zhǔn)。人民法院在審查過程中，結(jié)合基金的實(shí)際運(yùn)行情況和基金合同的具體約定判斷仲裁裁決確定的基金管理人開放贖回義務(wù)的履行標(biāo)準(zhǔn)、對(duì)象、范圍是否能夠明確。前述內(nèi)容能夠予以明確的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定仲裁裁決具有可執(zhí)行性。2) 合理確定基金贖回強(qiáng)制執(zhí)行方式。處置基金財(cái)產(chǎn)時(shí)，注重保持基金持有財(cái)產(chǎn)的原有組成結(jié)構(gòu)，按照比例處置基金財(cái)產(chǎn)，減少對(duì)基金后續(xù)正常經(jīng)營的不利影響，保護(hù)其他基金份額持有人的權(quán)益。

4

某信托股份有限公

司訴上海某投資管

理中心(有限合伙)等

退伙糾紛案

1) 合伙企業(yè)的合伙人一般不得任意退伙；2) 民事主體行使自身享有的民事權(quán)利時(shí)，亦應(yīng)當(dāng)遵循適當(dāng)、必要及公平的原則；3) 調(diào)處私募股權(quán)基金的退伙糾紛應(yīng)當(dāng)遵循穩(wěn)定投資市場(chǎng)交易秩序的原則。5

戴某訴某科投資管

理公司等侵權(quán)責(zé)任

糾紛案

1) 構(gòu)建嵌套模式下投資者的救濟(jì)路徑。本案參照第三人侵害債權(quán)制度，從可預(yù)見性、正當(dāng)性和社會(huì)效果三個(gè)層面對(duì)嵌套資管合同中投資者對(duì)次級(jí)管理人的侵權(quán)索賠予以考量。2) 明確侵權(quán)訴訟作為債權(quán)救濟(jì)手段的補(bǔ)充性要求。

植德私募基金月刊|2023–1219

上海金融法院發(fā)布的上述五件典型私募基金案例具有以下特點(diǎn)：1. 清晰界定私募基金參與主體的權(quán)責(zé)。私募基金糾紛涉及投資者、管理人、托管人、銷售機(jī)構(gòu)、投資標(biāo)的公司等多方主體，各主體法律關(guān)系和權(quán)責(zé)分配較為復(fù)雜。對(duì)于私募基金管理人的實(shí)控人向投資者推銷私募基金的行為，堅(jiān)持實(shí)質(zhì)審查原則，有證據(jù)證明構(gòu)成實(shí)質(zhì)代銷關(guān)系的，認(rèn)定實(shí)控人負(fù)有告知說明義務(wù)和適當(dāng)性義務(wù)。對(duì)于金融機(jī)構(gòu)在銷售階段未履行信息說明和風(fēng)險(xiǎn)揭示義務(wù)的，判令其承擔(dān)締約過失責(zé)任，促進(jìn)金融機(jī)構(gòu)充分履行義務(wù)。

2. 充分保護(hù)私募基金投資者合法權(quán)益?？紤]到私募基金市場(chǎng)信息不對(duì)稱、投資者對(duì)復(fù)雜金融產(chǎn)品缺乏判斷能力等現(xiàn)實(shí)狀況，暢通司法救濟(jì)路徑，依法保護(hù)金融消費(fèi)者和中小投資者合法權(quán)益。對(duì)于存在嵌套關(guān)系的私募基金產(chǎn)品，在投資者對(duì)其管理人索賠無法實(shí)現(xiàn)救濟(jì)的情形下，支持投資者直接起訴次級(jí)投資項(xiàng)目的管理人。在投資損失認(rèn)定一般以清算為原則的前提下，明確當(dāng)私募基金因管理人原因無法進(jìn)行清算的情況下，認(rèn)定投資者損失已經(jīng)發(fā)生并據(jù)此判決管理人承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任，并保留追償后二次結(jié)算的補(bǔ)償路徑。

3. 堅(jiān)決維護(hù)私募基金市場(chǎng)安全穩(wěn)定有序運(yùn)行。在涉私募股權(quán)基金合伙人退伙糾紛中，兼顧退伙合伙人權(quán)益與其他基金投資利益主體的價(jià)值權(quán)衡，引導(dǎo)資本市場(chǎng)運(yùn)營主體規(guī)范經(jīng)營。在處置基金財(cái)產(chǎn)執(zhí)行案件中，盡可能保持基金持有財(cái)產(chǎn)的原有組成結(jié)構(gòu)，按照比例處置基金財(cái)產(chǎn)，減少對(duì)基金后續(xù)正常經(jīng)營的不利影響，保護(hù)其他基金份額持有人的權(quán)益。

上海證監(jiān)局發(fā)布了近年來稽查或行政處罰的五件典型行政違法案例。五件典型案例主要內(nèi)容如下：

1. 對(duì)某安系私募基金管理公司韋某等七人采取市場(chǎng)禁入措施違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果 監(jiān)管警示某 安 系 私 募

機(jī)構(gòu)挪用、侵

占基金財(cái)產(chǎn)

《 私 募 投 資

基 金 監(jiān) 督 管

理暫行辦法》

第 二 十 三 條

第四項(xiàng)

對(duì)韋某、繆某杰分別采取終身市場(chǎng)禁入措施；對(duì)姜某、溫某文、張某、單某芹、吉某全分別采取 5 年證券市場(chǎng)禁入措施。同時(shí)本案依法移交司法機(jī)關(guān)，上海第二中級(jí)人民法院判處某安系私募基金管理人集資詐騙罪，判處相關(guān)涉1) 侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)等嚴(yán)重侵害私募基金投資者權(quán)益的違法行為，監(jiān)管部門嚴(yán)懲不貸；2) 嚴(yán)懲偽私募首惡，釋放零容忍信號(hào)。

植德私募基金月刊|2023–1220

案人員非法吸收公眾存款罪。

2. 對(duì)某村資產(chǎn)管理公司違反私募法規(guī)進(jìn)行行政處罰違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果 監(jiān)管警示1) 某 村 公 司 未 按

規(guī) 定 披 露 與 基

金 投 資 相 關(guān) 的

重大信息；

2) 未 按 規(guī) 定 披 露

基 金 承 擔(dān) 的 費(fèi)

用。

《 私 募 投 資

基 金 監(jiān) 督 管

理暫行辦法》

第二十四條

對(duì) 某 村 私 募 基金 管 理 人 責(zé) 令改 正 ， 給 予 警告，并處 3 萬元罰款，對(duì)馮某給予警告，并處 3

萬元罰款。

1) 壓實(shí)私募基金管理人信息披露義務(wù)，保障投資者知情權(quán)；2) 嵌套投資的私募基金管理人應(yīng)對(duì)底層投資情況負(fù)有注意義務(wù)。3. 對(duì)某投資公司違反私募法規(guī)進(jìn)行行政處罰

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果 監(jiān)管警示某 私 募 基 金 產(chǎn)

品 賣 出 期 權(quán) 的

期 權(quán) 費(fèi) 明 顯 低

于 該 筆 期 權(quán) 期

權(quán) 費(fèi) 的 市 場(chǎng) 公

允定價(jià)。

《 私 募 投 資

基 金 監(jiān) 督 管

理暫行辦法》

第 二 十 三 條

第六項(xiàng)

對(duì)某投資公司責(zé)

令改正，給予警

告，并處三萬元罰

款；對(duì)楊某彬給予

警告，并處三萬元

罰款。

1) 私募基金管理人及其從業(yè)人員要依法履行忠實(shí)義務(wù)；2) 私募基金管理人不得以復(fù)雜交易侵害基金持有人利益；3) 充分發(fā)揮反向移送機(jī)制優(yōu)勢(shì)，織密對(duì)私募違法行為的追責(zé)法網(wǎng)。4. 對(duì)某坤資產(chǎn)管理公司違反私募法規(guī)進(jìn)行行政處罰違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果 監(jiān)管警示1) 向風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別

能力和風(fēng)險(xiǎn)

承擔(dān)能力不

匹配的投資

者推介私募

基金；

2) 未按合同約

定履行信息

披露義務(wù)。

《 私 募 投 資

基 金 監(jiān) 督 管

理暫行辦法》

第十七條、第

二十四條

對(duì)某坤資產(chǎn)管理

公司責(zé)令改正，給

予警告并處 45,00

0 元罰款，對(duì)林某

給予警告并處 45, 000 元罰款。

1) 管理人應(yīng)謹(jǐn)慎勤勉，切實(shí)履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，確保將適當(dāng)?shù)漠a(chǎn)品賣給適格投資者；2) 管理人應(yīng)誠實(shí)守信，按照約定充分披露信息，規(guī)范關(guān)聯(lián)交易；3) 投資者應(yīng)樹立風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，謹(jǐn)慎、理性投資，維護(hù)自身權(quán)益。5. 對(duì)某潤基金等多家私募基金管理人違反私募法規(guī)進(jìn)行行政處罰

植德私募基金月刊|2023–1221

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果 監(jiān)管警示1) 未 妥 善 保 存 私

募 基 金 業(yè) 務(wù) 相

關(guān)資料；

2) 未 向 投 資 者 披

露 相 關(guān) 債 權(quán) 債

務(wù) 抵 銷 事 項(xiàng) 以

及 未 披 露 相 關(guān)

私 募 基 金 產(chǎn) 品

定期報(bào)告；

3) 未 按 要 求 報(bào) 送

年度財(cái)務(wù)報(bào)告。

《私募投資基

金監(jiān)督管理暫

行辦法》第四

條和第二十三

條第六項(xiàng)、第

二十六條、第

二十四條、第

二十五條第二

款

對(duì) 8 家公司

分別出具處

罰決定書，

合計(jì)罰款 32

萬元；胡某

某和黃某某

作為責(zé)任人

員分別罰款

32 萬元。

1) 私募基金管理人應(yīng)堅(jiān)持投資者利益優(yōu)先原則；2) 私募基金管理人應(yīng)加強(qiáng)全過程規(guī)范履責(zé)；3) 以行政處罰手段提升風(fēng)險(xiǎn)化解、處置的綜合效果。上海證監(jiān)局發(fā)布的上述五件典型行政違法案例具有以下特點(diǎn)：1. 雙管齊下嚴(yán)格追究私募基金管理人及其責(zé)任人員違法責(zé)任。本次發(fā)布的相關(guān)案例涉及 15 家私募基金管理人及 12 名相關(guān)責(zé)任人員，其中包含某榮系、某安系涉“系”私募基金管理人及其責(zé)任人員。自2014 年《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》(以下簡(jiǎn)稱《私募辦法》)實(shí)施以來，上海證監(jiān)局共對(duì) 23 家私募基金管理人立案調(diào)查，特別是對(duì)5 起涉“系”機(jī)構(gòu)的嚴(yán)重違規(guī)行為進(jìn)行處罰，有效促進(jìn)了行業(yè)生態(tài)凈化并持續(xù)向好。2. 堅(jiān)決糾正募集、投資、管理等核心業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)違規(guī)行為。相關(guān)案例涉及從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng)、挪用基金資產(chǎn)等嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益的違法違規(guī)行為，社會(huì)影響大，也涉及適當(dāng)性管理、信息披露、材料保存、信息報(bào)送等業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)相關(guān)違法違規(guī)行為。3. 積極發(fā)揮行政手段在規(guī)范市場(chǎng)秩序中的作用，同時(shí)加強(qiáng)司法協(xié)作。相關(guān)案例為投資者得到救濟(jì)提供助力；個(gè)案探索犯罪線索和行政違法線索“雙向移送”，加強(qiáng)案件查辦中行政調(diào)查與刑事司法部門統(tǒng)一部署與緊密協(xié)作；推進(jìn)涉眾、涉系案件的行政處罰工作，進(jìn)一步妥善化解私募基金風(fēng)險(xiǎn)。

(五) 基金業(yè)協(xié)會(huì) AMBERS 系統(tǒng)上線“基金注銷”選項(xiàng)基金業(yè)協(xié)會(huì)于 2023 年 9 月 28 日發(fā)布了《私募投資基金備案指引第2 號(hào)——私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金》及其相應(yīng)的材料清單，該等文件中新增了合伙型及公司型基金身份“注銷”的相關(guān)內(nèi)容，即“已備案的公司型或者合伙型私募股權(quán)基金，經(jīng)投資者和私募基金管理人協(xié)商一致解除委托管理關(guān)系，作為非基金形式的公司或者合伙企業(yè)繼續(xù)運(yùn)作的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)變更名稱和經(jīng)營范圍，不得保留‘基金’或者其他誤導(dǎo)性字樣，私募基金管理人不得擔(dān)任其股東或者合伙人”。

植德私募基金月刊|2023–1222

此前 AMBERS 系統(tǒng)“基金清算”模塊下僅可勾選基金“清算開始”及“清算結(jié)束”，相關(guān)功能均要求填報(bào)或上傳基金清算原因、清算報(bào)告、清算組構(gòu)成等內(nèi)容，與上述基金身份注銷的操作未能完全匹配。近日，我們關(guān)注到 AMBERS 系統(tǒng)“基金清算”模塊下新增了“基金注銷”選項(xiàng)。在此選項(xiàng)下，管理人需填報(bào)基金注銷原因、合伙人或股東信息更新，并上傳《投資者和私募基金管理人協(xié)商一致解除委托管理關(guān)系的證明文件》《名稱和經(jīng)營范圍完成工商變更的證明文件》《私募基金管理人不再擔(dān)任股東或合伙人的證明文件》《基金注銷承諾函》等文件，以辦理基金身份的注銷。

(六) 基金業(yè)協(xié)會(huì)更新異常經(jīng)營機(jī)構(gòu)、不能持續(xù)符合管理人登記要求機(jī)構(gòu)、疑似失聯(lián)機(jī)構(gòu)公告

基金業(yè)協(xié)會(huì)于 12 月 1 日發(fā)布注銷 9 家期限屆滿未提交專項(xiàng)法律意見書的私募基金管理人登記的公告。因該 9 家私募基金管理人存在異常經(jīng)營情形，且未能在協(xié)會(huì)書面通知發(fā)出后的 3 個(gè)月內(nèi)提交符合規(guī)定的專項(xiàng)法律意見書，協(xié)會(huì)將注銷該 17 家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場(chǎng)誠信檔案數(shù)據(jù)庫。

基金業(yè)協(xié)會(huì)于 12 月 8 日發(fā)布注銷 3 家公示期滿一個(gè)月且未主動(dòng)聯(lián)系協(xié)會(huì)的失聯(lián)私募基金管理人登記的公告。因該 3 家私募基金管理人達(dá)到公示期滿一個(gè)月且未主動(dòng)聯(lián)系基金業(yè)協(xié)會(huì)并完成情況報(bào)告的注銷條件?；饦I(yè)協(xié)會(huì)將注銷該 3 家私募基金管理人的登記，并將上述情形錄入資本市場(chǎng)誠信檔案數(shù)據(jù)庫。

基金業(yè)協(xié)會(huì)分別于 12 月 15 日和 12 月 25 日發(fā)布注銷兩批共14 家不能持續(xù)符合管理人登記要求的私募基金管理人登記的公告。因該14 家管理人不能持續(xù)符合管理人登記要求，基金業(yè)協(xié)會(huì)將注銷該14 家機(jī)構(gòu)的私募基金管理人登記，并將上述情形錄入資本市場(chǎng)誠信檔案數(shù)據(jù)庫?；饦I(yè)協(xié)會(huì)于 12 月 22 日公示 16 家疑似失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)的公告。該16 家疑似失聯(lián)私募機(jī)構(gòu)自公告發(fā)布之日起5個(gè)工作日內(nèi)通過AMBERS系統(tǒng)提交情況報(bào)告。逾期未完成的，基金業(yè)協(xié)會(huì)將認(rèn)定為失聯(lián)，在官方網(wǎng)站失聯(lián)機(jī)構(gòu)專欄中予以公示，并在“機(jī)構(gòu)誠信信息”欄目標(biāo)識(shí)。如公示后滿一個(gè)月仍未完成，基金業(yè)協(xié)會(huì)將依據(jù)《私募基金管理人失聯(lián)處理指引》注銷其私募基金管理人登記。

植德私募基金月刊|2023–1223

三、 私募基金涉訴情況及處罰案例

(一) 基金業(yè)協(xié)會(huì)處罰案例

基金業(yè)協(xié)會(huì)分別于 12 月 1 日、12 月 8 日、12 月15 日、12 月22 日和12月 29 日公布了 11 份《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕314、325、311、321、307、318、291、323、332、339 和 336 號(hào))及1 份《紀(jì)律處分復(fù)核決定書》(中基協(xié)復(fù)核〔2023〕18 號(hào))。具體違法違規(guī)情形如下：違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕314 號(hào))

違規(guī)向投資者承諾保

本保收益

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條及《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十四條

? 對(duì)**投資管理有限公司進(jìn)行公開譴責(zé)。未充分履行信息披露

義務(wù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條及《私募投資基金信息披露管理辦法》第十八條第十四項(xiàng)未及時(shí)更新管理人登

記信息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條

未審慎勤勉履行管理

人職責(zé)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條

未及時(shí)更新基金備案

信息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條

未妥善保存私募基金

相關(guān)材料

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十六條及《私募投資基金募集行為管理辦法》第十一條

基金運(yùn)作不規(guī)范

《私募投資基金募集行為管理辦法》第十二條

《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕325 號(hào))

基金在募集階段未要

求投資者提供資產(chǎn)證

明文件或收入證明

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十七條

? 對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司進(jìn)行警告?！都o(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕311 號(hào))

存在保本保收益的違

規(guī)行為

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條及《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十四條第(三)項(xiàng)? 對(duì)**資本管理有限公司進(jìn)行公開譴責(zé)?！都o(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕321 號(hào))

未按規(guī)定履行信息披

露義務(wù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條及《私募投資基金信息披露管理辦法》第九條第(八)款、第十八條第(十一)款

? 撤銷**投資管理有限公司管理人登記。

植德私募基金月刊|2023–1224

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果未按規(guī)定進(jìn)行信息報(bào)

送

《私募投資基金管理人登記和備案辦法(試行)》第二十二條

未按規(guī)定妥善保管資

料

《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引(試行)》第十七條委托不具有基金銷售

業(yè)務(wù)資格的機(jī)構(gòu)募集

部分基金產(chǎn)品

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二條及《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第十七條

不能滿足持續(xù)性經(jīng)營

要求

《私募投資基金管理人登記和備案辦法(試行)》第三條、第八條及《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第十一條

《紀(jì)律處分復(fù)核決定書》(中基協(xié)復(fù)核〔2023〕18 號(hào))

部分私募基金產(chǎn)品未

備案

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條及《私募投資基金管理人登記和備案辦法(試行)》第十一條? 維持《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕148 號(hào))的紀(jì)律處分決定。未對(duì)投資者風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別

能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力

進(jìn)行評(píng)估

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條

未按要求向基金業(yè)協(xié)

會(huì)報(bào)送信息

《私募投資基金管理人登記和備案辦法(試行)》第十一條第二十條、第二十二條

不配合基金業(yè)協(xié)會(huì)自

律檢查

《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則(試行)》第二十五條《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕307 號(hào))

基金產(chǎn)品未及時(shí)備案

《私募投資基金管理人登記和備案辦法(試行)》第十一條 ? 撤銷**基金管理有限公司管理人登記。信息報(bào)送不及時(shí)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條

不能滿足持續(xù)性經(jīng)營

要求

《私募基金管理人登記須知》第三條《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕318 號(hào))

挪用基金財(cái)產(chǎn)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條及《私募投資基金募集行為管理辦法》第十四條

? 撤銷**投資管理中心(有限合伙)

管理人登記。由其他私募基金管理

人代為開展募集活動(dòng)

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二條

不配合自律檢查工作

《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則(試行)》第二十五條《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕291 號(hào))

不配合自律檢查

《私募投資基金登記備案辦法》第六十五條

? 撤銷**投資管理企業(yè)

植德私募基金月刊|2023–1225

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果(有限合伙)

管理人登記。聘用無基金從業(yè)資格

人員從事私募基金募

集工作

《私募投資基金募集行為管理辦法》第四條

未對(duì)投資者進(jìn)行有效

回訪

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十九條

未按合同約定履行義

務(wù)

《私募投資基金信息披露管理辦法》第三條、第十七條及《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第二十條登記信息不真實(shí)、不

準(zhǔn)確

《私募投資基金登記備案辦法》第四十七條

《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕323 號(hào))

未按合同約定履行管

理人職責(zé)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條

? 取消**投資管理有限公司會(huì)員資格，撤銷其管理人登記。未按規(guī)定向基金業(yè)協(xié)

會(huì)報(bào)告重大事項(xiàng)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款、《私募投資基金管理人登記和備案辦法(試行)》第二十二條第四項(xiàng)、第六項(xiàng)

未按規(guī)定配合基金業(yè)

協(xié)會(huì)自律管理

《私募投資基金登記備案辦法》第二十六條及《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)自律檢查規(guī)則(試行)》第二十五條未準(zhǔn)確填報(bào)并更新登

記備案信息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款條及《私募投資基金登記備案辦法》第二十三條《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕332 號(hào))

內(nèi)部控制缺失

《中華人民共和國證券投資基金法第九條》、《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》第五條、第十二條及《私募投資基金登記備案辦法》第八條第(四)款

? 取消**資產(chǎn)管理有限公司會(huì)員資格，撤銷其管理人登記。未按照合同約定履行

信息披露義務(wù)

《私募投資基金信息披露管理辦法》第十六條、第十七條

未妥善保存相關(guān)材料

《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引(試行)》第十七條《紀(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕339 號(hào))

未經(jīng)特定對(duì)象確認(rèn)程

序即與投資者簽署基

金合同

《私募投資基金募集行為管理辦法》第十七條、第十八條、第十九條以及《基金募集機(jī)構(gòu)投資者適當(dāng)性管理實(shí)施指引(試行)》第二十七條第(二)

項(xiàng)

? 對(duì)**投資有限公司進(jìn)行警告?！都o(jì)律處分決定書》(中基協(xié)處分〔2023〕336 號(hào))

植德私募基金月刊|2023–1226

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果挪用基金財(cái)產(chǎn)，對(duì)基

金財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用不規(guī)范

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條

? 對(duì)**創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司進(jìn)行公開譴責(zé)。未及時(shí)履行信息披露

義務(wù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條

(二) 地方證監(jiān)局處罰案例

1. 北京證監(jiān)局

北京證監(jiān)局分別于 12 月 4 日、12 月 12 日、12 月13 日、12 月20 日在其官網(wǎng)公布了五份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕238、242、243、244 和250 號(hào))，對(duì)**投資顧問有限公司、**投資有限公司、**投資管理中心(有限合伙)、**投資有限公司及**投資有限責(zé)任公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果〔2023〕238 號(hào)

1. 從事私募基金業(yè)務(wù)未能

遵循誠實(shí)信用原則，未

能 維護(hù) 投資 者合 法權(quán)

益；

2. 私募基金募集完畢，未

根 據(jù)基 金業(yè) 協(xié)會(huì) 的規(guī)

定，辦理基金備案手續(xù)；

3. 向合格投資者之外的個(gè)

人募集資金，單只私募

基金的投資者人數(shù)累計(jì)

超過《合伙企業(yè)法》規(guī)

定的特定數(shù)量；

4. 未 采取 問卷 調(diào)查 等方

式，對(duì)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)

別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力

進(jìn)行評(píng)估；未制作風(fēng)險(xiǎn)

揭示書，由投資者簽字

確認(rèn)；

5. 侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第三條、第八條、第十一條、第十四條、第十六條、第二十三條第(四)項(xiàng)

? 對(duì)**投資顧問有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。〔2023〕242 號(hào)

管理的部分私募基金募集完

畢后未依據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)

定辦理基金備案手續(xù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條

? 對(duì)**投資有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施?！?023〕243 號(hào)

植德私募基金月刊|2023–1227

管理的部分私募基金募集完

畢后未依據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)

定辦理基金備案手續(xù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條

? 對(duì)**投資管理中心(有限合伙)采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施?！?023〕244 號(hào)

管理的部分私募基金募集完

畢后未依據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)

定辦理基金備案手續(xù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第四項(xiàng)

? 對(duì)**投資有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施?！?023〕250 號(hào)

存在挪用基金財(cái)產(chǎn)行為。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第四項(xiàng)

? 對(duì)**投資有限責(zé)任公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。2. 河北證監(jiān)局

河北證監(jiān)局于 12 月 13 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定(行政監(jiān)管措施決定書(〔2023〕38 號(hào)))，對(duì)**股權(quán)投資基金管理有限公司及其董事長任*采取出具警示函措施行政監(jiān)管措施。具體情況如下：違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果行政監(jiān)管措施決定書(〔2023〕38 號(hào))

1. 未及時(shí)填報(bào)并定期更新管

理人有關(guān)信息；

2. 未建立關(guān)聯(lián)交易管理制度；

3. 管理、運(yùn)用私募基金財(cái)產(chǎn)未

盡到恪盡職守、謹(jǐn)慎勤勉的

義務(wù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款、第二十三條第九項(xiàng)、第四條第一款及《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十一條

? 對(duì)**股權(quán)投資基金管理有限公司及董事長任*采取出具警示函措施公司董事長任*對(duì)上述違規(guī)事 行政監(jiān)管措施。項(xiàng)負(fù)有責(zé)任對(duì)公司上述問題負(fù)

有主要責(zé)任。

3. 山西證監(jiān)局

山西證監(jiān)局于 12 月 29 日在其官網(wǎng)公布了兩份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕39 和 40 號(hào))，對(duì)**股權(quán)投資管理有限公司及**創(chuàng)業(yè)投資基金管理有限公司采取出具警示函措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果〔2023〕39 號(hào)

在開展私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)中，

存在管理人有關(guān)信息更新不及

時(shí)，將私募基金財(cái)產(chǎn)投資于借

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、第二十四條、第? 對(duì)**股權(quán)投資管理有限公司采取出具警示函措施。

植德私募基金月刊|2023–1228

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果貸業(yè)務(wù)，未及時(shí)披露、報(bào)告基

金相關(guān)重大事項(xiàng)的情形。

二十五條

〔2023〕40 號(hào)

在開展私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)中，

存在管理人有關(guān)信息更新不及

時(shí)、基金財(cái)產(chǎn)專戶管理不到位、

將私募基金財(cái)產(chǎn)投資于明股實(shí)

債業(yè)務(wù)的情形。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、第二十五條? 對(duì)**創(chuàng)業(yè)投資基金管理有限公司采取出具警示函措施。4. 上海證監(jiān)局

上海證監(jiān)局分別于 12 月 9 日、12 月 11 日和 12 月19 日在其官網(wǎng)公布了五份行政監(jiān)管措施決定(滬證監(jiān)決〔2023〕316、309、317、344 和362 號(hào))，對(duì)**私募基金管理有限公司、**私募基金管理有限公司、**投資管理有限公司、**私募基金管理有限公司和**資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù)處罰結(jié)果滬證監(jiān)決〔2023〕316 號(hào)1. 未對(duì)投資者的風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力

和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)行評(píng)估；

2. 未通過錄音、錄像或符合法

律、行政法規(guī)要求的電子方

式向投資者揭示《證券期貨

投資者適當(dāng)性管理辦法第二

十三條規(guī)定的信息；

3. 未及時(shí)填報(bào)并定期更新管理

人及其從業(yè)人員信息。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第九項(xiàng)及《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》第三條

? 對(duì)**私募基金管理有限公司采取出具警示函措施。滬證監(jiān)決〔2023〕309 號(hào)在開展私募基金業(yè)務(wù)過程中，讓

渡投資管理職責(zé)，未盡謹(jǐn)慎勤勉

義務(wù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款

? 對(duì)**私募基金管理有限公司采取出具警示函措施。滬證監(jiān)決〔2023〕317 號(hào)1. 委托不具有基金銷售業(yè)務(wù)資

格的單位或個(gè)人從事資金募

集活動(dòng)；

2. 委托他人制作、收集部分投

資者適當(dāng)性材料，在適當(dāng)性

管理過程中，未勤勉盡責(zé)，

審慎履職。

《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第六條第一款第八項(xiàng)、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第九項(xiàng)及《證券期貨投資者適當(dāng)性管理? 對(duì)**投資管理有限公司采取出具警示函措施。

植德私募基金月刊|2023–1229

違規(guī)行為 處罰依據(jù)處罰結(jié)果辦法》第三條

滬證監(jiān)決〔2023〕344 號(hào)1. 部分專業(yè)投資者的證明材料

存在缺失或瑕疵，在適當(dāng)性

管理過程中未勤勉盡責(zé)、審

慎履職；

2. 未通過錄音、錄像或符合法

律、行政法規(guī)要求的電子方

式向個(gè)別普通投資者揭示

《證券期貨投資者適當(dāng)性管

理辦法》第二十三條規(guī)定的

信息；

3. 未對(duì)個(gè)別普通投資者的風(fēng)險(xiǎn)

識(shí)別能力和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力進(jìn)

行評(píng)估；

4. 未按基金合同約定向投資者

披露月報(bào)。

《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》第三條、第二十五條及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條第一款、第二十四條? 對(duì)**私募基金管理有限公司采取出具警示函措施。滬證監(jiān)決〔2023〕362 號(hào)1. 委托不具有基金銷售業(yè)務(wù)資

格的單位或個(gè)人從事資金募

集活動(dòng)；

2. 委托他人制作、收集部分投

資者適當(dāng)性材料，未將部分

專業(yè)投資者的認(rèn)定結(jié)果告知

投資者，也未按普通投資者

類別履行告知、警示等適當(dāng)

性義務(wù)，在適當(dāng)性管理過程

中，未勤勉盡責(zé)，審慎履職。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、第二十五條? 對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施。5. 江蘇證監(jiān)局

江蘇證監(jiān)局于 12 月 4 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕162 號(hào))，對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果〔2023〕162 號(hào)

1. 未按合同約定向投資者披

露部分產(chǎn)品清算信息；

2. 未妥善保存部分產(chǎn)品投資

《私募投資基金信息披露管理辦法》第十八條及《私募投資基? 對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)

植德私募基金月刊|2023–1230

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果者適當(dāng)性管理等方面的記

錄及其他相關(guān)資料。

金監(jiān) 督管理 暫行辦法》第二十四條、第二十六條

管措施。6. 浙江證監(jiān)局

浙江證監(jiān)局分別于 12 月 6 日、12 月 8 日和 12 月27 日在其官網(wǎng)公布了六份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)**管理有限公司、**投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)、**私募基金管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司和**基金管理有限公司采取出具警示函措施。具體情況如下：違規(guī)行為 處罰依據(jù)處罰結(jié)果關(guān)于對(duì)**管理有限公司采取出具警示函措施的決定1. 未經(jīng)特定對(duì)象確定程序在微信

公眾號(hào)推介私募基金；

2. 未對(duì)不同私募基金單獨(dú)建賬；

3. 有限合伙企業(yè)向投資者募集資

金后未向中國證券投資基金業(yè)

協(xié)會(huì)辦理備案手續(xù)；

4. 合伙人變更后未向工商登記機(jī)

關(guān)申請(qǐng)變更登記；

5. 未按合伙協(xié)議約定范圍投資，

挪用基金財(cái)產(chǎn)；

6. 未按合同約定如實(shí)披露信息；

7. 不按照投資標(biāo)的實(shí)際經(jīng)營業(yè)績(jī)

或者收益情況向投資者分紅、

支付收益；

8. 從事與私募基金管理無關(guān)的業(yè)

務(wù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第八條、第二十三條第四項(xiàng)、第二十四條及《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第四條、第九條第一款第一、六項(xiàng)

對(duì)**管理有限公司采取出具警示函措施。關(guān)于對(duì)**投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)采取出具警示函措施的決定1. 未對(duì)部分投資者妥善落實(shí)投資

冷靜期制度；

2. 未按照基金合同約定履行關(guān)聯(lián)

交易決策程序并向投資者披

露；

3. 未要求部分投資者提供符合規(guī)

定的收入或資產(chǎn)證明；

4. 部分基金產(chǎn)品存在總資產(chǎn)占凈

資產(chǎn)的比例超過 200%的情形；

5. 未謹(jǐn)慎勤勉核查部分基金產(chǎn)品

投資者資金來源；

6. 未按照《公平交易制度》說明

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十四條及《證券期貨經(jīng)營機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運(yùn)作 管理暫行規(guī)定》第四條第七項(xiàng)? 對(duì)** 投資管理合伙企業(yè)(有限合伙)采取出具警示函措施。

植德私募基金月刊|2023–1231

違規(guī)行為 處罰依據(jù)處罰結(jié)果并記錄反向交易情況，部分基

金產(chǎn)品超越基金合同約定的投

資范圍和投資限制。

關(guān)于對(duì)**私募基金管理有限公司采取出具警示函措施的決定1. 未謹(jǐn)慎勤勉履行管理人職責(zé)，

投后管理不到位；

2. 管理的部分私募基金以名基實(shí)

儲(chǔ)的方式向投資者募集資金；

3. 以非公開方式對(duì)外募集資金且

對(duì)外投資的合伙企業(yè)未辦理備

案手續(xù)；

4. 管理的部分私募基金內(nèi)部設(shè)立

由不同投資者參與并投向不同

資產(chǎn)的投資單元；

5. 開展具有募新還舊、脫離標(biāo)的

實(shí)際收益分離定價(jià)等特征的資

金池業(yè)務(wù)。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第八條? 對(duì)** 私募基金管理有限公司采取出具警示函措施。關(guān)于對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施的決定1. 向合格投資者之外的個(gè)人募集

資金；

2. 未對(duì)不同的私募基金單獨(dú)建

賬。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第十一條? 對(duì)** 資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施。關(guān)于對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施的決定在開展私募基金業(yè)務(wù)中，未對(duì)不同

的私募基金單獨(dú)建賬。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款

? 對(duì)** 資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施。關(guān)于對(duì)**基金管理有限公司采取出具警示函措施的決定1. 管理的部分產(chǎn)品投前被管理人

臨時(shí)占用購買理財(cái)產(chǎn)品未返還

收益；

2. 管理的部分產(chǎn)品未對(duì)基金進(jìn)行

風(fēng)險(xiǎn)評(píng)級(jí)；

3. 管理的部分產(chǎn)品延期的披露時(shí)

限不符合合同約定。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、第十七條和第二十四條

? 對(duì)** 基金管理有限公司采取出具警示函措施。7. 安徽證監(jiān)局

安徽證監(jiān)局分別于 12 月 15 日、12 月 28 日在其官網(wǎng)公布了三份行政監(jiān)管措施決定(中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安徽監(jiān)管局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕51、75 和 76 號(hào))，對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司及**創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司采取責(zé)令改正措施。具體情況如下：

植德私募基金月刊|2023–1232

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安徽監(jiān)管局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕51號(hào)1. 部分產(chǎn)品年度報(bào)告披露的

投資信息與實(shí)際情況不符；

2. 未向投資者披露特殊目的

載體相關(guān)的投資架構(gòu)并揭

示相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)；

3. 未按照合同約定的形式向

投資者進(jìn)行信息披露；

4. 管理、運(yùn)用私募基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)

行可轉(zhuǎn)債投資時(shí)未恪盡職

守、充分履行誠實(shí)信用、謹(jǐn)

慎勤勉的義務(wù)的情形。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十四條、第二十五條第一款

? 對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正措施。中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安徽監(jiān)管局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕75號(hào)1. 在合格投資者確認(rèn)、基金

產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)劃分等方面

未謹(jǐn)慎勤勉履行適當(dāng)性管

理義務(wù)；

2. 未建立防范利益輸送、利

益沖突等內(nèi)控制度；

3. 發(fā)生公司股權(quán)變更等重大

事項(xiàng)未及時(shí)向中國證券投

資基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十二條、第二十五條第一款

? 對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正措施。中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)安徽監(jiān)管局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕76號(hào)1. 高管人員、從業(yè)人員、辦

公地址、注冊(cè)地址、管理

職責(zé)發(fā)生變更未向中國證

券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)更新；

2. 未按照中國證券投資基金

業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定定期更新所

管理私募基金的投資運(yùn)作

情況；

3. 未及時(shí)向中國證券投資基

金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)送經(jīng)會(huì)計(jì)師事

務(wù)所審計(jì)的年度財(cái)務(wù)報(bào)

告。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十五條

? 對(duì)**創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司采取責(zé)令改正措施。8. 江西證監(jiān)局

江西證監(jiān)局于 12 月 15 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕28 號(hào))，對(duì)**投資資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正的措施。具體情況如下：違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果

植德私募基金月刊|2023–1233

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果〔2023〕28 號(hào)

1. 實(shí)際辦公地址、實(shí)際從

業(yè)人員與在中國證券投

資基金業(yè)協(xié)會(huì)登記情況

不一致；

2. 未按合同約定向投資者

披露信息；

3. 未按合同約定履行止損

條款；

4. 內(nèi) 控機(jī) 制及 制度 不完

善。

《私募投資基金監(jiān)督管理?xiàng)l例》第三十一條第一款、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十三條第七項(xiàng)、二十四條、第二十五條第一款以及《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第九條第一款第八項(xiàng)、第十二項(xiàng)? 對(duì)**投資資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正的措施。9. 河南證監(jiān)局

河南證監(jiān)局分別于 12 月 4 日、12 月 21 日在其官網(wǎng)公布了三份行政監(jiān)管措施決定(河南證監(jiān)局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕69、70 和72 號(hào))，對(duì)**股權(quán)投資基金管理有限公司、**資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施、對(duì)**產(chǎn)業(yè)基金管理有限公司采取出具警示函行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果河南證監(jiān)局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕69 號(hào)未向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)送經(jīng)會(huì)計(jì)

師 事 務(wù) 所 審 計(jì) 的 管 理 人

2021 年度和 2022 年度財(cái)務(wù)

報(bào)告以及所管理私募基金年

度投資運(yùn)作基本情況。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第二款

? 對(duì)**股權(quán)投資基金管理有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。河南證監(jiān)局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕70 號(hào)未按照基金合同約定向投資

者披露定期報(bào)告、臨時(shí)報(bào)告

和投后跟蹤報(bào)告。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條? 對(duì)**產(chǎn)業(yè)基金管理有限公司采取出具警示函行政監(jiān)管措施。河南證監(jiān)局行政監(jiān)管措施決定書〔2023〕72 號(hào)1. 未遵循專業(yè)化經(jīng)營原

則、從事與私募基金管

理無關(guān)的業(yè)務(wù)；

2. 投資者適當(dāng)性管理過程

中，未能勤勉盡責(zé)、審

慎履職、全面了解投資

者情況。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第九項(xiàng)、《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》第三條? 對(duì)**資產(chǎn)管理有限公司采取責(zé)令改正行政監(jiān)管措施。

植德私募基金月刊|2023–1234

10. 湖北證監(jiān)局

湖北證監(jiān)局分別于 12 月 7 日、12 月 20 日在其官網(wǎng)公布了三份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕50、51 和 67 號(hào))，對(duì)**投資管理有限公司、**基金管理有限公司、**股權(quán)投資基金管理有限公司及張**采取出具警示函措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果〔2023〕50 號(hào)

1. 從事與私募基金沖突或

無關(guān)業(yè)務(wù)；

2. 未及時(shí)填報(bào)并定期更新

管理人及從業(yè)人員有關(guān)

信息。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第九項(xiàng)、第二十五條第一款以及《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第四條? 對(duì)**投資管理有限公司采取出具警示函措施?！?023〕51 號(hào)

1. 從事與私募基金沖突或

無關(guān)業(yè)務(wù)；

2. 不按照合同約定履行職

責(zé)；

3. 未及時(shí)更新所管理基金

的投資運(yùn)作情況。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條第九項(xiàng)、第二十五條第一款及《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第四條以及第九條第一款第十二項(xiàng)? 對(duì)**基金管理有限公司采取出具警示函措施?！?023〕67 號(hào)

1. 兩只基金募集完成后未

在中國證券投資基金業(yè)

協(xié)會(huì)辦理備案手續(xù)；

2. 向投資者承諾最低收

益；

3. 從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投

資者利益的投資活動(dòng)；

4. 不按照合同約定履行職

責(zé)；

5. 未及時(shí)填報(bào)并定期更新

管理人有關(guān)信息；

6. 未妥善保存私募基金賬

務(wù)資料。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條第一款、第十五條、第二十三條第六項(xiàng)和第九項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十六條以及《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第九條第一款第十二項(xiàng)

? 對(duì)**股權(quán)投資基金管理有限公司、張**采取出具警示函措施。張**作為**股權(quán)投資基金管

理有限公司時(shí)任總經(jīng)理，負(fù)

責(zé)日常經(jīng)營管理，參與所管

理基金的投資交易決策，對(duì)

上述各項(xiàng)違規(guī)行為負(fù)有責(zé)

任。

11. 湖南證監(jiān)局

植德私募基金月刊|2023–1235

湖南證監(jiān)局于 12 月 14 日在其官網(wǎng)公布了一份行政監(jiān)管措施決定，對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正措施。具體情況如下：違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正措施的決定1. 員工數(shù)量與備案信息不

符；

2. 制度建設(shè)不完善，未建

立關(guān)聯(lián)交易制度；

3. 宣傳資料不符合公司事

實(shí)；內(nèi)部管理欠規(guī)范。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款、第四條及《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十一條

? 對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正措施。12. 海南證監(jiān)局

海南證監(jiān)局于 12 月 6 日在其官網(wǎng)公布了兩份行政監(jiān)管措施決定(〔2023〕15 和 17 號(hào))，對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正措施、對(duì)**私募基金管理有限公司采取出具警示函措施。具體情況如下：違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果〔2023〕15 號(hào)

發(fā)生法定代表人、總經(jīng)理、

控股股東、實(shí)際控制人變更

等重大事項(xiàng)，未在規(guī)定時(shí)限

內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款

? 對(duì)**私募基金管理有限公司采取責(zé)令改正措施。〔2023〕17 號(hào)

發(fā)生注冊(cè)地址、公司名稱變

更等重大事項(xiàng)，未在規(guī)定時(shí)

限內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告。

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款

? 對(duì)**私募基金管理有限公司采取出具警示函措施。(三) 基金涉訴案例分析

2022 年 10 月 28 日，上海金融法院對(duì) A 公司等與戴某等其他合同糾紛一案作出(2022)滬 74 民終 43 號(hào)判決。該判決指出：在雙重嵌套資管合同中，在次級(jí)管理人知道或應(yīng)當(dāng)知道上層投資者權(quán)益受到侵害時(shí)，次級(jí)管理人應(yīng)當(dāng)對(duì)上層投資者的損失承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，作為投資者向一級(jí)管理人主張基于一層投資計(jì)劃的債權(quán)救濟(jì)的補(bǔ)充手段。此案在承認(rèn)合同相對(duì)性基本原則的情況下，參照第三人侵害債權(quán)制度的原理，對(duì)雙重嵌套資管合同中投資者以侵權(quán)為由直接向次級(jí)投資項(xiàng)目的受托管理人主張權(quán)利設(shè)定了合理的條件，從而平衡了投資者的利益保護(hù)及商事交易的基本制度。本刊試對(duì)法院的判決理由進(jìn)行細(xì)化分析，并圍繞該案所涉及的相關(guān)問題提

植德私募基金月刊|2023–1236

出我們的解讀。

我們將本案基本事實(shí)梳理如下：

1. 雙重嵌套資管合同的交易架構(gòu)

(1) 第一層：資管計(jì)劃

2016 年 1 月，戴某作為委托人，C 公司作為托管人，A 公司作為管理人，簽訂《資管合同》，購買 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃 300 萬份。根據(jù)《資管合同》的約定：

1) 管理人的義務(wù)包括但不限于“以誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)的原則管理和運(yùn)用資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)；不得為資產(chǎn)管理人及任何第三人謀取利益，不得委托第三人運(yùn)作資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)；對(duì)相關(guān)交易主體和資產(chǎn)進(jìn)行全面的盡職調(diào)查，形成書面工作底稿，并制作盡職調(diào)查報(bào)告”；2) 投資期內(nèi)，A 專項(xiàng)資管計(jì)劃以不低于 95%的投資額投資于專門成立的D 合伙企業(yè)的份額，D 合伙企業(yè)主要投資于“全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司的股票及擬上市公司股權(quán)，其中擬上市公司股權(quán)包括但不限于擬在主板、創(chuàng)業(yè)板、中小板上市公司或擬在新三板掛牌公司的股權(quán)”；

3) D 合伙企業(yè)投資于單一投資掛牌公司或尚未掛牌企業(yè)的累計(jì)投資不超本案基本事實(shí)

植德私募基金月刊|2023–1237

過資管計(jì)劃凈值的 20%。

(2) 第二層：私募基金

2016 年 3 月，A 公司代表其管理的 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃和B 專項(xiàng)資管計(jì)劃進(jìn)行投資(以下合稱“資管計(jì)劃”)，與 B 公司簽訂《合伙協(xié)議》，設(shè)立D合伙企業(yè)并進(jìn)行私募基金備案，資管計(jì)劃合計(jì)出資比例為95%，B公司擔(dān)任 D 合伙企業(yè)的管理人，出資比例為 5%。投決會(huì)由GP 委派1 名主任委員，LP 推選 2 名委員組成。C 公司擔(dān)任基金的托管人。D合伙企業(yè)的投資范圍以及投資限制與《資管合同》的約定相同。2. 私募基金運(yùn)作情況

(1) 底層項(xiàng)目投資情況及 A 公司退出

根據(jù)《資管合同》《合伙協(xié)議》的約定，D 合伙企業(yè)主要投資于新三板掛牌公司及擬上市公司，但截至 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃清算完畢，四家底層項(xiàng)目公司均未實(shí)現(xiàn)上市，且 A 公司、B 公司也未能舉證證明D合伙企業(yè)投資的四家底層項(xiàng)目公司符合“擬上市公司”的定義。2019 年12 月，A公司發(fā)布公告，A 專項(xiàng)資管計(jì)劃于 2018 年 1 月到期終止進(jìn)入清算期，A公司將其代表 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃所持 D 合伙企業(yè)份額轉(zhuǎn)讓給B 公司指定的關(guān)聯(lián)方以實(shí)現(xiàn)退出。

(2) 違規(guī)購買信托產(chǎn)品

在 D 合伙企業(yè)日常投資運(yùn)作中，B 公司指示 C 公司將D 合伙企業(yè)托管賬戶中的1.8億元轉(zhuǎn)至其自行開立的賬戶并將其中6,030萬元擅自用于購買“XX”信托產(chǎn)品，前述信托產(chǎn)品后投向 D 合伙企業(yè)四個(gè)底層項(xiàng)目的其中兩個(gè)項(xiàng)目，導(dǎo)致基金投資違反《合伙協(xié)議》約定的“投資于單一投資掛牌公司或尚未掛牌企業(yè)的累計(jì)投資不超過本計(jì)劃凈值的20%”的投資限制并發(fā)生虧損。

基于上述事實(shí)，原告戴某于 2020 年 3 月向上海市虹口區(qū)人民法院(“一審法院”)提出訴訟請(qǐng)求：1.判令 A 公司、B 公司及C 公司賠償資產(chǎn)管理計(jì)劃投資本金損失 1,318,033.83 元；2.判令 A 公司、B 公司及C公司賠償資產(chǎn)管理計(jì)劃預(yù)期收益 300 萬元；3.判令 A 公司、B 公司及C公司賠償利息損失(逾期利息)340,417.91 元。

一審法院經(jīng)審理后，判決：1.A 公司、B 公司于判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠償戴某投資本金 922,623.68 元及前述款項(xiàng)自2021 年2 月4 日起至實(shí)際履行之日止按照同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率計(jì)算的利息；2.A 公司、B 公司于本判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠

植德私募基金月刊|2023–1238

償戴某律師費(fèi)損失 5 萬元；3.駁回戴某其余訴訟請(qǐng)求。2022 年 1 月，A 公司及 B 公司不服一審法院判決，向上海金融法院(“二審法院”)提起上訴：

? A 公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷要求 A 公司及 B 公司對(duì)戴某投資本金及利息損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的判決；2.改判駁回戴某對(duì)A公司的全部訴訟請(qǐng)求，由 B 公司及 C 公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；3.不承擔(dān)一審、二審訴訟費(fèi)用；

? B 公司上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決，改判駁回戴某對(duì)B 公司的全部訴訟請(qǐng)求；2.戴某、B 公司及 C 公司承擔(dān)一審、二審訴訟費(fèi)用。1. 在雙重嵌套資管合同中，上層資管產(chǎn)品的投資者是否可以向次級(jí)管理人(B 公司)主張損失賠償，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為何？

2. 在雙重交易架構(gòu)中，兩級(jí)管理人應(yīng)當(dāng)向投資者承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任的方式為何？托管人是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任？若需承擔(dān)，托管人應(yīng)當(dāng)以何種方式承擔(dān)責(zé)任？

二審法院認(rèn)為爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要為：一、B 公司是否為案件的適格當(dāng)事人；二、A 公司、B 公司及 C 公司對(duì)戴某的投資損失是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任以及具體承擔(dān)責(zé)任的劃分方式。

針對(duì)第一個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，一審、二審法院均認(rèn)為 B 公司系本案的適格當(dāng)事人；針對(duì)第二個(gè)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，一審法院判令 A 公司及 B 公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，二審法院認(rèn)為除 A 公司及 B 公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，同時(shí)增加托管人C公司承擔(dān)對(duì)侵權(quán)責(zé)任的補(bǔ)充責(zé)任。二審法院的觀點(diǎn)與裁判理由主要如下：1. B 公司是否為案件適格當(dāng)事人

(1) B 公司在本案中對(duì)戴某是否負(fù)有法律義務(wù)

在通常情況下，根據(jù)合同的相對(duì)性原則，投資者只能向一層管理人主張基于《資管合同》的違約責(zé)任，也即行使債權(quán)救濟(jì)手段。因此投資者僅能請(qǐng)求一層管理人 A 公司起訴 B 公司違約，或在一層管理人怠于行使權(quán)利的情況下，投資者才能通過代位權(quán)訴訟向次級(jí)管理人主張損失賠償責(zé)任。但是本案特殊之處在于，A 專項(xiàng)資管計(jì)劃已于一審判決前清算完畢，爭(zhēng)議焦點(diǎn)

法院判決

植德私募基金月刊|2023–1239

且 A 公司代表 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃持有的 D 合伙企業(yè)份額已進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，A公司代表 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃起訴 B 公司的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)已不存在。因此，投資者戴某難以通過常規(guī)的途徑尋求救濟(jì)。然而，二審法院仍然認(rèn)為B公司在本案中負(fù)有法律義務(wù)，具體理由如下：

首先，從投資者的角度出發(fā)，根據(jù)案涉《資管合同》及宣傳資料顯示，A 專項(xiàng)資管計(jì)劃主要投資于 D 合伙企業(yè)，且在宣傳時(shí)，宣傳資料及宣傳的演講對(duì)B公司的管理能力及D 合伙企業(yè)的投資范圍均有較為詳細(xì)的描述，同時(shí)在 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃的推介及宣傳階段，B 公司也共同參與其中，故可以認(rèn)定投資者是在明確知曉A專項(xiàng)資管計(jì)劃將專項(xiàng)投資于B公司管理的 D 合伙企業(yè)的前提下才選擇投資 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃以間接投資于D合伙企業(yè)的。

其次，從 B 公司的角度來看，B 公司對(duì)上層資管計(jì)劃的特定投資者及其投資意愿均是明知的。除 B 公司參與 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃推介宣傳外，結(jié)合《資管合同》《合伙協(xié)議》的約定條款，可以認(rèn)定A 專項(xiàng)資管計(jì)劃實(shí)際系專門為 D 合伙企業(yè)吸引更多投資者所設(shè)立的?；谇笆?，可以推定B公司知道或者應(yīng)當(dāng)知道A專項(xiàng)資管計(jì)劃項(xiàng)下投資者債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在。但二審法院也特意指出，該等“知道”無需達(dá)到知悉具體權(quán)利受損對(duì)象的程度，只需達(dá)到知悉確實(shí)存在特定受損權(quán)利人，即A 專項(xiàng)資管計(jì)劃的投資者群體的程度，就足以建立起基本的注意義務(wù)。最后，二審法院從整個(gè)市場(chǎng)的交易秩序出發(fā)，其認(rèn)為如果讓B公司對(duì)戴某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任不會(huì)導(dǎo)致對(duì)交易自由和秩序的不當(dāng)限制。第一，A公司對(duì) A 專項(xiàng)資管計(jì)劃的投資者負(fù)有受托義務(wù)，而B 公司對(duì)D合伙企業(yè)的投資者即 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃同樣負(fù)有受托義務(wù)，因此根據(jù)誠實(shí)信用原則受有關(guān)合同的實(shí)質(zhì)性拘束。第二，D 合伙企業(yè)系私募基金，投資者范圍相對(duì)有限，不會(huì)導(dǎo)致所保護(hù)投資者范圍的無限擴(kuò)張，因此B 公司交易行為的影響不會(huì)超出可合理預(yù)見的范圍。第三，B 公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的勤勉盡責(zé)義務(wù)屬于《信托法》《證券投資基金法》為保護(hù)投資者利益作出的強(qiáng)制性法律規(guī)定，當(dāng)事人之間不可任意排除，市場(chǎng)上相關(guān)交易主體均應(yīng)當(dāng)受到該等義務(wù)的限制，故不會(huì)導(dǎo)致對(duì)交易自由和秩序的不當(dāng)限制。(2) 請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的明晰

二審法院指出，判斷案件當(dāng)事人是否適格，主要是看案件原告所主張的訴訟標(biāo)的，在原告與被告之間予以解決是否適當(dāng)且有意義，涉及訴訟法與實(shí)體法的協(xié)調(diào)。一審期間，戴某主張的是 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃下的受益權(quán)，屬于我國《侵權(quán)責(zé)任法》所保護(hù)的合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。但實(shí)踐中，該等《資管合同》創(chuàng)設(shè)的受益權(quán)缺乏公示性，因此一般都準(zhǔn)用債權(quán)相關(guān)規(guī)則對(duì)投資者進(jìn)行保護(hù)?；谇笆?，投資者一般通過合同救濟(jì)去主張權(quán)利，但當(dāng)合同關(guān)系之外的第三人知道或應(yīng)當(dāng)知道債權(quán)債務(wù)關(guān)系的存在，且存在違

植德私募基金月刊|2023–1240

反以保護(hù)該債權(quán)為目的的法律、法規(guī)及其他規(guī)范性法律文件，或違背公序良俗的侵害行為，造成債權(quán)人合法權(quán)益受到損害的，行為人自當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。因此，B 公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任，即戴某可依法對(duì) B 公司提起侵權(quán)責(zé)任糾紛之訴，此為戴某基于侵權(quán)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。基于上述，二審法院認(rèn)為，戴某可以向 B 公司提起侵權(quán)責(zé)任糾紛之訴，B 公司是本案的適格當(dāng)事人。

2. A 公司、B 公司及 C 公司對(duì)戴某的投資者損失是否承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，及其具體責(zé)任的認(rèn)定

二審法院與一審法院分析思路保持一致，從侵害行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系及歸責(zé)主體等侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件予以分析，但針對(duì)侵害行為，二審法院主要聚焦于對(duì)投資底層四家項(xiàng)目公司、違規(guī)購買的信托產(chǎn)品以及A公司向 B 公司關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓份額是否產(chǎn)生損害及其責(zé)任承擔(dān)上：(1) 侵害行為

1) 投資底層四家項(xiàng)目公司

在底層四家項(xiàng)目公司的投資上，主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于底層四家項(xiàng)目公司是否符合“擬上市公司”的標(biāo)準(zhǔn)。

二審法院與一審法院持同樣觀點(diǎn)，A 公司及 B 公司作為投委會(huì)成員的委派主體，系決定 D 合伙企業(yè)對(duì)外投資的直接決策者。雖然《資管合同》《合伙協(xié)議》中對(duì)主要投資于“擬上市公司”缺乏明確標(biāo)準(zhǔn)，但是該判斷不能僅因管理人的特定身份即由管理人全權(quán)掌握判斷標(biāo)準(zhǔn)，還需結(jié)合社會(huì)外部的一般觀念，通過其行為是否盡到專業(yè)領(lǐng)域的通常審慎義務(wù)進(jìn)行判斷。

二審法院認(rèn)為，A 公司、B 公司并未對(duì)投資的底層項(xiàng)目公司是否具備完善的公司治理機(jī)制、有持續(xù)經(jīng)營能力等基本條件，或未來滿足全部上市條件的可能性進(jìn)行過合理審查，而且并未對(duì)提交投委會(huì)的有關(guān)項(xiàng)目公司的《分析報(bào)告》進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，即 A 公司及 B 公司未能舉證證明底層項(xiàng)目公司符合“擬上市公司”的要求。

故二審法院認(rèn)為上述投資違反了《資管合同》《合伙協(xié)議》約定的投資范圍，且 A 公司、B 公司未能充分履行勤勉盡責(zé)的義務(wù)。2) 違規(guī)購買信托產(chǎn)品

二審法院與一審法院觀點(diǎn)一致，認(rèn)為 B 公司違規(guī)購買信托產(chǎn)品中存在過

植德私募基金月刊|2023–1241

錯(cuò)侵害行為。

一審法院認(rèn)為，根據(jù)(2019)中國貿(mào)仲京裁字第1219 號(hào)裁決書以及深圳監(jiān)管局出具的警示函行政監(jiān)管措施的決定，可以認(rèn)定B 公司擅自挪用基金財(cái)產(chǎn)違規(guī)購買信托產(chǎn)品，而該等信托產(chǎn)品又投資于D 合伙企業(yè)投資的底層兩家項(xiàng)目公司，導(dǎo)致投向前述兩家項(xiàng)目公司的資金違反《資管合同》《合伙協(xié)議》關(guān)于“投資于單一投資掛牌公司或尚未掛牌企業(yè)的累計(jì)投資不超過本計(jì)劃凈值的 20%”的投資限制，B 公司存在違反法律規(guī)定的信義義務(wù)的情形。而 A 公司未盡監(jiān)管責(zé)任，且違反《資管合同》的相關(guān)約定。但與一審法院不同的是，二審法院認(rèn)為 A 公司對(duì)上述違規(guī)購買信托產(chǎn)品的行為不存在過錯(cuò)。一是因?yàn)樵摰冗`規(guī)購買信托產(chǎn)品的行為未經(jīng)投委會(huì)決議，A 公司并不知情，且已在事情發(fā)生后積極行權(quán)，不應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)賠償責(zé)任，不存在過錯(cuò)行為；二是二審法院認(rèn)為，仲裁裁決之所以要求A 公司、B 公司共同承擔(dān)責(zé)任，系基于公平原則，而并非因?yàn)锳公司本身存在過錯(cuò)。故 A 公司在違規(guī)購買信托產(chǎn)品行為中不存在過錯(cuò)。除此之外，與一審法院不同，二審法院認(rèn)為 C 公司作為托管人在上述行為中同樣存在過錯(cuò)。根據(jù)《證券投資基金法》第36 條的規(guī)定，托管人C公司應(yīng)當(dāng)負(fù)有安全保管基金財(cái)產(chǎn)及監(jiān)督管理人投資運(yùn)作的義務(wù)。雖然B公司提供了投委會(huì)關(guān)于購買銀行短期理財(cái)產(chǎn)品的概括決議作為依據(jù)，但是 C 公司僅需進(jìn)行表面審查即可發(fā)現(xiàn)交易對(duì)方的賬戶并非系理財(cái)產(chǎn)品，C 公司作為專業(yè)機(jī)構(gòu)在明知相關(guān)后果的情形下對(duì)B 公司的不當(dāng)指令仍予執(zhí)行，最終導(dǎo)致 B 公司使用其中部分資金違規(guī)購買信托產(chǎn)品。C公司在該等行為中存在過錯(cuò)。

3) A 公司向 B 公司關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓份額以實(shí)現(xiàn)資管計(jì)劃的退出一審法院認(rèn)為 A 公司向 B 公司關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓 D 合伙企業(yè)份額實(shí)現(xiàn)退出的轉(zhuǎn)讓價(jià)款及轉(zhuǎn)讓的合理性均存疑，A 公司違反了管理人信義義務(wù)的規(guī)定及《資管合同》關(guān)于“管理人以誠實(shí)信用、勤勉盡責(zé)的原則管理和運(yùn)用資產(chǎn)管理計(jì)劃財(cái)產(chǎn)”的約定，而這一違規(guī)違約行為的受益者B 公司也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

但二審法院與一審法院持不同觀點(diǎn)。二審法院指出，如果投資者堅(jiān)持認(rèn)為受托人的商業(yè)決策、行為存在明顯不當(dāng)，應(yīng)舉證證明另外存在使全體投資人能夠獲取較為顯著的更大利益的現(xiàn)實(shí)可行方案。而基于投資人提供的現(xiàn)有證據(jù)：i)轉(zhuǎn)讓價(jià)款系參考第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)制作的四家“擬上市公司”《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告》、生效仲裁裁決書作為價(jià)值基準(zhǔn)，并在此基礎(chǔ)上給予了一定的溢價(jià)補(bǔ)償，參考基準(zhǔn)合理，且投資者未提出更為合理的參考基準(zhǔn)，故轉(zhuǎn)讓價(jià)款合理；ii)在私募投資領(lǐng)域，向管理人關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓份額實(shí)現(xiàn)退出的情形并不罕見，且 A 公司基于商業(yè)邏輯對(duì)底層四家項(xiàng)目公司

植德私募基金月刊|2023–1242

前后估值的差異作出了合理的解釋。僅憑受讓方為B公司關(guān)聯(lián)方的身份，并無其他證據(jù)佐證的情形下，二審法院認(rèn)為 A 公司向B 公司關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓份額不對(duì)投資者的合法權(quán)益構(gòu)成侵害。

(2) 損害結(jié)果

一審中，一審法院支持了戴某本金損失及利息損失的訴訟請(qǐng)求。但在二審中，二審僅支持了戴某的本金損失，因?yàn)槎彿ㄔ赫J(rèn)為“利息損失作為可以賠償之損害，應(yīng)以債權(quán)人依事物之通常發(fā)展或特殊情事可得期待之利益予以認(rèn)定”。無論是《資管合同》，抑或是《合伙協(xié)議》，均未向戴某作出支付投資利息的承諾，戴某不應(yīng)對(duì)投資利息產(chǎn)生合理期待。除此之外，本案作為侵權(quán)責(zé)任糾紛，應(yīng)當(dāng)以填補(bǔ)債權(quán)人的損失為限，戴某所主張的利息并非其固有的利益，亦非必然獲得的利益，故二審法院對(duì)A公司及 B 公司對(duì)戴某投資利息不予賠償?shù)脑V訟請(qǐng)求予以支持。(3) 因果關(guān)系及責(zé)任主體

1) 投資底層四家項(xiàng)目公司

A 公司、B 公司均未能證明二者在投資底層四家項(xiàng)目公司時(shí)履行了合理審查等勤勉盡責(zé)義務(wù)，且未能證明四家公司具備“擬上市公司”的條件，違反了《資管協(xié)議》《合伙協(xié)議》約定的勤勉盡責(zé)義務(wù)，以及《信托法》關(guān)于“受托人管理信托財(cái)產(chǎn)，必須恪盡職守，履行誠實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理的義務(wù)”的規(guī)定，具有過錯(cuò)，且該等過錯(cuò)行為與最終損失的發(fā)生具有相當(dāng)因果關(guān)系。

A 公司及 B 公司在投決會(huì)中行使表決權(quán)的積極行為相互關(guān)聯(lián)、相互結(jié)合，同時(shí)對(duì)相應(yīng)的投資項(xiàng)目造成了在法律上不可分割的同一損害，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第 8 條(現(xiàn)為《民法典》1168 條)的規(guī)定，應(yīng)對(duì)投資者的損失承擔(dān)連帶責(zé)任。

2) 違規(guī)購買信托產(chǎn)品

A 公司曾代表 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃以 D 合伙企業(yè) LP 名義，提起對(duì)B公司的仲裁，(2019)中國貿(mào)仲京裁字第 1219 號(hào)裁決書亦已就相關(guān)爭(zhēng)議作出實(shí)體處理，前述仲裁裁決已經(jīng)確認(rèn)了 B 公司的賠償責(zé)任。對(duì)于托管人 C 公司，二審法院認(rèn)為其承擔(dān)責(zé)任的方式取決于其與管理人的過錯(cuò)形態(tài)。在兩者以意思聯(lián)絡(luò)共同行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任；在管理人故意違信，托管人因過失監(jiān)督不力而成為損害發(fā)生的間接因素時(shí)，托管人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任；在兩者均系過失，或管理人過失、托管人故意時(shí)，由于兩者均無法單獨(dú)造成損害結(jié)果，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)按份責(zé)任。托管人C公司

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未盡托管職責(zé)，對(duì)損失的產(chǎn)生具有間接的因果關(guān)系，C 公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。

但因?yàn)?A 公司代表 A 專項(xiàng)資管計(jì)劃退出 D 合伙企業(yè)時(shí)，與B公司關(guān)聯(lián)方簽訂的《轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中已明確將仲裁裁決項(xiàng)下的仲裁權(quán)利一并轉(zhuǎn)讓且已向投資者進(jìn)行公告并已完成實(shí)際支付，故戴某的本金損失中已不再包含 B 公司在違規(guī)購買信托產(chǎn)品中相應(yīng)過錯(cuò)行為產(chǎn)生的損失，B公司、C公司無需在本案中就該部分損失承擔(dān)責(zé)任。

此外，由于二審法院認(rèn)為 A 公司向 B 公司關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)份額的行為中不存在過錯(cuò)，故未對(duì)因果關(guān)系及責(zé)任承擔(dān)進(jìn)行分析。2022 年 10 月 28 日，二審法院作出判決：

? 撤銷一審判決；

? A 公司、B 公司于判決生效之日起十日內(nèi)連帶賠償戴某投資款本金損失 876,597.95 元；

? 駁回戴某其余一審訴訟請(qǐng)求、駁回 A 公司其余上訴請(qǐng)求、駁回B公司其余上訴請(qǐng)求。

針對(duì)本案的司法判決，我們將圍繞以下方面進(jìn)行分析，以供讀者參考：一、雙重嵌套資管合同下投資者向次級(jí)管理人主張權(quán)利的救濟(jì)途徑1. 合同相對(duì)性不得隨意突破

本案是“資管計(jì)劃+合伙型私募基金”的雙重嵌套資管的交易結(jié)構(gòu)，投資者與一層管理人建立了基于一層投資計(jì)劃的投資關(guān)系，一層管理人根據(jù)一層投資計(jì)劃相關(guān)的合同約定，應(yīng)當(dāng)對(duì)投資者承擔(dān)基于資管合同而產(chǎn)生的合同約定義務(wù)。當(dāng)投資者權(quán)益受損時(shí)，基于投資計(jì)劃相關(guān)合同給一層管理人設(shè)定的約定義務(wù)，投資者可以向一層管理人提起主張違反合同約定義務(wù)的主張。

在二層合伙型私募基金的交易架構(gòu)中，一層管理人身份變更為代表其投資者簽署基金合同的一方，在基金投資的過程中若其權(quán)益受損，其應(yīng)當(dāng)基于基金合同相關(guān)約定向次級(jí)管理人提起權(quán)益受損的主張。植德分析

植德私募基金月刊|2023–1244

但在慣常情形下，由于受到合同相對(duì)性的限制，一層投資者并非第二層私募基金合同的簽署主體，其是無法直接向次級(jí)管理人主張權(quán)益受損賠償?shù)闹鲝埖摹?/p>

2. 第三人侵害債權(quán)

實(shí)踐中，雙重嵌套的交易架構(gòu)較為常見，一層投資者受到損失時(shí)，受到合同相對(duì)性原則的約束，其通常只能選擇向一層管理人主張基于債權(quán)的損失賠償。但當(dāng)今市場(chǎng)交易架構(gòu)越發(fā)紛繁復(fù)雜，當(dāng)投資者無法通過債權(quán)獲得救濟(jì)時(shí)，本案的二審法院創(chuàng)新性地參照第三人侵害債權(quán)制度的原理，并結(jié)合資管計(jì)劃、私募基金的業(yè)務(wù)模式及相關(guān)主體的義務(wù)，在設(shè)定嚴(yán)格條件的前提下，謹(jǐn)慎地突破了“合同的相對(duì)性”原則，從而判決要求次級(jí)資管產(chǎn)品的管理人應(yīng)當(dāng)向一層投資者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。此種謹(jǐn)慎的判決態(tài)度體現(xiàn)在，雖然投資者在一層資管計(jì)劃中享有受益權(quán)，但該等受益權(quán)實(shí)際上缺乏公示性，因此若投資者提起侵權(quán)之訴向次級(jí)管理人主張侵權(quán)損失賠償，則應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)把握。

(1) 首先，應(yīng)當(dāng)明確級(jí)次管理人存在侵權(quán)行為

在本案中，一層投資計(jì)劃宣傳及推介資料、最后簽訂的合同中均對(duì)底層基金也即 D 合伙企業(yè)及其管理人進(jìn)行了詳細(xì)的介紹，且次級(jí)管理人自身也參與了一層投資計(jì)劃的推介及宣傳，法院認(rèn)為基于前述，從投資者的角度出發(fā)完全可以認(rèn)定投資者系基于對(duì)次級(jí)管理人的信任才選擇投資一層投資計(jì)劃的。

除此之外，一層投資計(jì)劃的相關(guān)合同中已明確披露了底層基金的各類投資事項(xiàng)細(xì)節(jié)，可以表明實(shí)際上是先有了底層基金再有上層投資計(jì)劃的成立，因此，次級(jí)管理人對(duì)上層投資者群體應(yīng)當(dāng)建立起基本的注意義務(wù)。然而，次級(jí)管理人在私募基金的日常投資運(yùn)作中，不僅存在違反《合伙協(xié)議》約定投資范圍的約定義務(wù)，還存在違反B 公司作為私募基金管理人的勤勉盡責(zé)的法定義務(wù)。所以即使次級(jí)管理人是資管合同關(guān)系之外的第三人，但當(dāng)其知悉或應(yīng)當(dāng)知悉上層債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在時(shí)，且存在違反以保護(hù)該債權(quán)為目的的法律、法規(guī)及其他規(guī)范性法律文件，或違背公序良俗的侵害行為，造成債權(quán)人合法權(quán)益受到損害的，其自當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。

(2) 其次，次級(jí)管理人對(duì)于投資者的損失應(yīng)當(dāng)具有預(yù)見性結(jié)合本案雙重嵌套的交易結(jié)構(gòu)及具體事實(shí)背景來看，要求次級(jí)管理人對(duì)投資者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，不會(huì)導(dǎo)致次級(jí)管理人的責(zé)任的無限擴(kuò)張。而且，

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基于上述事實(shí)，次級(jí)管理人明知專項(xiàng)投資于底層基金的上層資管計(jì)劃存在對(duì)應(yīng)的投資者群體，故次級(jí)管理人均對(duì)自身所承擔(dān)的責(zé)任有清晰的認(rèn)知，加之上層投資計(jì)劃主要投資于底層基金，故次級(jí)管理人對(duì)特定受損權(quán)利人及其可能受損的金額均具有可預(yù)見性。綜上所述，實(shí)際上法院對(duì)于適用侵權(quán)責(zé)任作為債權(quán)救濟(jì)的補(bǔ)充手段采取了嚴(yán)格的前提適用條件，對(duì)于特定事實(shí)背景下投資者權(quán)利的救濟(jì)難題提供了較好的途徑。

二、侵權(quán)損害賠償責(zé)任的具體認(rèn)定

在審理過程中，兩級(jí)管理人以及托管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種責(zé)任以及承擔(dān)方式也一直是關(guān)注焦點(diǎn)。

1. 兩級(jí)管理人承擔(dān)責(zé)任方式

一審法院及二審法院持同樣觀點(diǎn)，認(rèn)為兩級(jí)管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶侵權(quán)賠償責(zé)任。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第 8 條(現(xiàn)為《民法典》1168 條)的規(guī)定，若系二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。在一審法院判決兩級(jí)管理人應(yīng)當(dāng)對(duì)投資者損失承擔(dān)連帶責(zé)任后，A公司及 B 公司于二審期間一直主張兩者之間不存在意思聯(lián)絡(luò)，即使負(fù)有賠償責(zé)任，也不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。對(duì)此，我們認(rèn)同二審法院釋明的理由，即上述對(duì)于連帶責(zé)任的法律規(guī)定并不以意思聯(lián)絡(luò)作為前提。在共同侵權(quán)行為中，侵權(quán)行為無需主觀上的意思聯(lián)絡(luò)，只要侵權(quán)行為人各自的侵權(quán)行為具有關(guān)聯(lián)性，且該等侵權(quán)行為共同造成不可分割的同一損害后果，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

該等關(guān)聯(lián)性可以體現(xiàn)為多個(gè)侵權(quán)行為主觀上行為的關(guān)聯(lián)性，也即具有主觀上的意思聯(lián)絡(luò)或共同過失，但主觀上的關(guān)聯(lián)性并非是判斷多個(gè)侵權(quán)行為人承擔(dān)連帶責(zé)任的充分必要條件。若多個(gè)行為人的侵權(quán)行為在客觀上造成同一損害后果，也可以認(rèn)定具有該等侵權(quán)行為具備客觀上的關(guān)聯(lián)性。在本案中，一層管理人享有三席投委會(huì)成員中的兩席，對(duì)底層基金的日常對(duì)外投資起到了重要的作用，雖然一層管理人非底層基金的直接管理者，但其應(yīng)與次級(jí)管理人在投委會(huì)上行使表決權(quán)的積極行為具有關(guān)聯(lián)性，對(duì)基金對(duì)外投資的失敗項(xiàng)目給投資者造成的損失構(gòu)成了法律上不可分割的同一不可分的損害后果，故二者之間應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。2. 托管人承擔(dān)責(zé)任方式

由于托管人并未參與底層基金的日常投資運(yùn)作的決策中，故托管人無需

植德私募基金月刊|2023–1246

對(duì)投資者基于底層基金投資失敗的損失承擔(dān)侵權(quán)損失賠償責(zé)任。但根據(jù)《證券投資基金法》第 36 條的規(guī)定，托管人應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)包括“(一)

安全保管基金財(cái)產(chǎn)；(二)按照規(guī)定開設(shè)基金財(cái)產(chǎn)的資金賬戶和證券賬戶；……(十)按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作”等職責(zé)。但本案的托管人 C 公司并未在基金的投資活動(dòng)中盡到監(jiān)督義務(wù)，導(dǎo)致基金財(cái)產(chǎn)落入管理人控制的范圍內(nèi)，從而間接導(dǎo)致投資者損失，構(gòu)成對(duì)其作為托管人職責(zé)的違反。

在托管人與管理人承擔(dān)責(zé)任方式的劃分上，二審法院指出，托管人的責(zé)任承擔(dān)方式實(shí)際上系取決于管理人的過錯(cuò)形態(tài)。在管理人與托管人之間(1)若系以意思聯(lián)絡(luò)共同行為時(shí)，則應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任；(2)若在管理人故意違信，托管人因過失監(jiān)督不力而成為損害發(fā)生的間接因素時(shí)，托管人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任；(3)若兩者均為過失，或管理人過失、托管人故意時(shí)，由于兩者均無法單獨(dú)造成損害結(jié)果，則兩者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)按份責(zé)任。對(duì)此，我們認(rèn)為由托管人對(duì)投資人因管理人故意實(shí)施的行為而所受損失承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任的司法裁判觀點(diǎn)，主要系基于托管人與管理人各自承擔(dān)不同的義務(wù)和職責(zé)而作出，在不過分加重托管人責(zé)任的同時(shí)，也要起到督促托管人履職的示范效應(yīng)及盡可能去彌補(bǔ)投資人的損失。基于上述分析，在本案較為復(fù)雜的實(shí)體法律關(guān)系之下，法院通過對(duì)合同法及侵權(quán)責(zé)任法的結(jié)合適用，闡明了在雙層嵌套投資合同糾紛下，對(duì)投資者的一條具有創(chuàng)造性救濟(jì)途徑，也對(duì)雙層嵌套管理計(jì)劃中各級(jí)管理人義務(wù)的履行提出了更高的要求。然而，我們?nèi)蕴崾咀x者關(guān)注，投資者是否能夠直接向次級(jí)管理人主張侵權(quán)責(zé)任還是需要結(jié)合案件事實(shí)的具體情況進(jìn)行多維度的判斷。

植德私募基金月刊|2023–1247

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植德私募基金月刊|2023–1248

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