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遼寧暢森律師事務(wù)所房地產(chǎn)建筑工程法律觀察月報(2023年06期)

發(fā)布時間:2023-7-12 | 雜志分類:其他
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遼寧暢森律師事務(wù)所房地產(chǎn)建筑工程法律觀察月報(2023年06期)

暢始于信 森立恒遠 ?2? ? 遏制私拆承重墻等違法違規(guī)行為,住建部明確這 8 個要求 住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部 9 日對外發(fā)布《關(guān)于進一步加強城市房屋室內(nèi)裝飾裝修安全管理的通知》,進一步明確了裝修活動中涉及各方和各相關(guān)部門的責任。通知突出保護人民群眾的生命財產(chǎn)安全,堅持以問題為導向,針對裝飾裝修活動的各個環(huán)節(jié),明確了 8 個方面的具體要求。一是強化裝修人責任。房屋所有人、使用人開展裝飾裝修活動要嚴格遵守《中華人民共和國建筑法》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《物業(yè)管理條例》《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》等有關(guān)規(guī)定,要簽訂裝飾裝修管理服務(wù)協(xié)議,禁止有影響建筑主體和承重結(jié)構(gòu)的行為。裝修人及裝飾裝修企業(yè)要承擔因違法違規(guī)裝飾裝修造成的整改拆除和恢復工程等相關(guān)費用。二是加強設(shè)計單位管理。對設(shè)計單位存在未按工程建設(shè)強制性標準設(shè)計等行為的,將視情節(jié)給予罰款、停業(yè)整頓、吊銷資質(zhì)證書等處罰,并記入企業(yè)信用檔案,同時依法處罰負有責任的相關(guān)從業(yè)人員。三是加強裝飾裝修企業(yè)管理。裝飾裝修企業(yè)要嚴格按照工程建設(shè)強制性標準和其他技術(shù)標準施工,確保人員和房屋安全。不得超越資質(zhì)等級承攬業(yè)務(wù)。對存在擅自施... [收起]
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遼寧暢森律師事務(wù)所房地產(chǎn)建筑工程法律觀察月報(2023年06期)
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目 錄

▇ 數(shù)字新聞 ................................................... 1

住建部:2022 年 1537.87 萬人提取住房公積金用于租賃住房

遏制私拆承重墻等違法違規(guī)行為,住建部明確這 8 個要求

▇ 政策資訊 ................................................... 4

無障礙環(huán)境建設(shè)法 9 月 1 日起施行

▇ 實務(wù)問答 .................................................. 10

建設(shè)工程領(lǐng)域各類糾紛的管轄方式及依據(jù)匯總

▇ 典型案例 .................................................. 18

貴州高院發(fā)布建設(shè)工程合同糾紛典型案例

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暢始于信 森立恒遠

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▇ 數(shù)字新聞

? 住建部:2022 年 1537.87 萬人提取住房公積金用于租賃住房

近日,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、財政部、中國人民銀行印發(fā)《全國住房公積金 2022 年年

度報告》?!秷蟾妗凤@示,2022 年,全國凈增住房公積金實繳單位 36.63 萬個,凈增住房

公積金實繳職工 543.48 萬人,住房公積金繳存規(guī)模持續(xù)增長。

2022 年發(fā)放的個人住房貸款筆數(shù)中,首套住房貸款占 81.90%,144 平方米(含)以下

住房貸款占 91.04%,40 歲(含)以下職工貸款占 79.81%。2022 年末,住房公積金個人住

房貸款市場占有率 15.83%。

2022 年,發(fā)放異地貸款 17.80 萬筆、769.07 億元;截至 2022 年末,累計發(fā)放異地貸

款 145.13 萬筆、5246.35 億元,余額 3588.87 億元。

持續(xù)支持保障性住房建設(shè)。2022 年,提取公租房(廉租房)建設(shè)補充資金占當年分配

增值收益的 69.78%。2022 年末,累計為公租房(廉租房)建設(shè)提供補充資金 6518.01 億

元。

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暢始于信 森立恒遠

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? 遏制私拆承重墻等違法違規(guī)行為,住建部明確這 8 個要求

住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部 9 日對外發(fā)布《關(guān)于進一步加強城市房屋室內(nèi)裝飾裝修安全管理的

通知》,進一步明確了裝修活動中涉及各方和各相關(guān)部門的責任。

通知突出保護人民群眾的生命財產(chǎn)安全,堅持以問題為導向,針對裝飾裝修活動的各

個環(huán)節(jié),明確了 8 個方面的具體要求。

一是強化裝修人責任。房屋所有人、使用人開展裝飾裝修活動要嚴格遵守《中華人民

共和國建筑法》《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《物業(yè)管理條

例》《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》等有關(guān)規(guī)定,要簽訂裝飾裝修管理服務(wù)協(xié)議,禁止有

影響建筑主體和承重結(jié)構(gòu)的行為。裝修人及裝飾裝修企業(yè)要承擔因違法違規(guī)裝飾裝修造成

的整改拆除和恢復工程等相關(guān)費用。

二是加強設(shè)計單位管理。對設(shè)計單位存在未按工程建設(shè)強制性標準設(shè)計等行為的,將

視情節(jié)給予罰款、停業(yè)整頓、吊銷資質(zhì)證書等處罰,并記入企業(yè)信用檔案,同時依法處罰

負有責任的相關(guān)從業(yè)人員。

三是加強裝飾裝修企業(yè)管理。裝飾裝修企業(yè)要嚴格按照工程建設(shè)強制性標準和其他技

術(shù)標準施工,確保人員和房屋安全。不得超越資質(zhì)等級承攬業(yè)務(wù)。對存在擅自施工變動建

筑主體和承重結(jié)構(gòu)等行為的,將視情節(jié)給予罰款、停業(yè)整頓、吊銷資質(zhì)證書等處罰,并記

入企業(yè)信用檔案,同時依法處罰負有責任的相關(guān)從業(yè)人員。

四是明確管理單位責任。物業(yè)服務(wù)企業(yè)或房屋管理機構(gòu)要按規(guī)定告知相關(guān)企業(yè)和個人

裝飾裝修活動的禁止行為和注意事項,加強巡查檢查,發(fā)現(xiàn)違法違規(guī)行為應予制止并及時

報告屬地街道辦事處、城管執(zhí)法平臺、有關(guān)部門或 12345 熱線依法處理。對未落實相關(guān)規(guī)

定的物業(yè)服務(wù)企業(yè),將視情節(jié)給予警告、罰款、吊銷營業(yè)執(zhí)照等處罰,并記入企業(yè)信用檔

案,同時依法處罰負有責任的相關(guān)從業(yè)人員。

五是壓實屬地管理責任。屬地街道要充分發(fā)揮群眾監(jiān)督作用,暢通投訴渠道,要及時

受理裝飾裝修相關(guān)的報告或投訴,屬于職責范圍的要及時處理,屬于相關(guān)部門職責范圍的,

要依法移交相關(guān)部門處理。

六是嚴肅查處違法違規(guī)行為。各地執(zhí)法部門要暢通城管執(zhí)法平臺運行,高效處理投訴、

報告事項,做好部門聯(lián)動,按照職責依法查處違法違規(guī)行為。對擅自變動建筑主體和承重

結(jié)構(gòu)造成重大安全隱患危及公共安全,涉嫌構(gòu)成犯罪的,移送有關(guān)部門依法處理。

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暢始于信 森立恒遠

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七是提升行業(yè)管理水平。各地住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部門要會同相關(guān)部門健全管理制度和標

準規(guī)范,建立權(quán)責清晰的接訴處置機制,加強監(jiān)管,強化企業(yè)資質(zhì)管理和指導監(jiān)督。

八是加強裝修安全宣傳。各地要加強裝飾裝修安全管理普法宣傳,提高裝飾裝修守法

意識,樹立文明裝修理念,營造誠實守信、文明和諧的良好社會氛圍。

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▇ 政策資訊

? 無障礙環(huán)境建設(shè)法 9 月 1 日起施行

十四屆全國人大常委會第三次會議 6 月 28 日表決通過無障礙環(huán)境建設(shè)法。無障礙環(huán)

境建設(shè)法將于 2023 年 9 月 1 日起施行。其中提出,新建、改建、擴建的居住建筑、居住

區(qū)、公共建筑、公共場所、交通運輸設(shè)施、城鄉(xiāng)道路等,應當符合無障礙設(shè)施工程建設(shè)標

準。國家支持城鎮(zhèn)老舊小區(qū)既有多層住宅加裝電梯或者其他無障礙設(shè)施,為殘疾人、老年

人提供便利。工程施工、監(jiān)理單位應當按照施工圖設(shè)計文件以及相關(guān)標準進行無障礙設(shè)施

施工和監(jiān)理。住房城鄉(xiāng)建設(shè)等主管部門對未按照法律、法規(guī)和無障礙設(shè)施工程建設(shè)標準開

展無障礙設(shè)施驗收或者驗收不合格的,不予辦理竣工驗收備案手續(xù)。

亮點:

1.明確無障礙環(huán)境建設(shè)管理體制

明確無障礙環(huán)境建設(shè)的定位、原則和管理體制,是本法主要內(nèi)容之一。無障礙環(huán)境建

設(shè)法妥善處理保障重點與惠及全體的關(guān)系,明確無障礙環(huán)境建設(shè)在重點保障殘疾人、老年

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暢始于信 森立恒遠

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人基礎(chǔ)上,積極推動建設(shè)成果惠及全體社會成員,包括:在立法目的中明確,保障殘疾人、

老年人平等、充分、便捷地參與和融入社會生活,促進社會全體人員共享經(jīng)濟社會發(fā)展成

果。在適用范圍中規(guī)定,殘疾人、老年人之外的其他人有無障礙需求的,可以享受無障礙

環(huán)境便利。

同時,明確無障礙環(huán)境建設(shè)應當與適老化改造相結(jié)合,遵循安全便利、實用易行、廣

泛受益的原則。

2.嚴格確保無障礙設(shè)施建設(shè)質(zhì)量

無障礙環(huán)境建設(shè)法系統(tǒng)規(guī)定無障礙設(shè)施建設(shè)、改造、維護和管理相關(guān)制度,主要體現(xiàn)

在以下幾個方面:

嚴格確保無障礙設(shè)施建設(shè)質(zhì)量。包括:明確新建、改建、擴建的居住建筑、居住區(qū)、

公共建筑、公共場所、交通運輸設(shè)施、城鄉(xiāng)道路等應當符合無障礙設(shè)施工程建設(shè)標準;規(guī)

定無障礙設(shè)施應當與主體工程同步規(guī)劃、同步設(shè)計、同步施工、同步驗收、同步交付使用,

并與周邊的無障礙設(shè)施有效銜接、實現(xiàn)貫通;對建設(shè)單位、設(shè)計單位、施工單位、監(jiān)理單

位等在無障礙設(shè)施建設(shè)中的職責作出明確規(guī)定。

強調(diào)重點單位、區(qū)域、場所等配套建設(shè)無障礙設(shè)施的義務(wù)。比如明確要求殘疾人集中

就業(yè)單位、居住區(qū)公共服務(wù)設(shè)施、部分地區(qū)的人行道路系統(tǒng)、停車場等應當配套建設(shè)相應

的無障礙設(shè)施。

對無障礙設(shè)施改造作出系統(tǒng)性規(guī)定。包括:要求政府制定有針對性的改造計劃并組織

實施;明確無障礙設(shè)施改造責任人;對不具備改造條件的,規(guī)定采取替代性措施;對家庭

無障礙設(shè)施改造、老舊小區(qū)既有多層住宅加裝電梯等重要問題作出專門規(guī)定。

針對“重建設(shè)輕維護”突出問題,對無障礙設(shè)施的維護和管理作出明確規(guī)定。包括:

明確維護和管理責任人,對其所承擔的維護和管理職責作了列舉;對非法占用、損壞無障

礙設(shè)施等行為作出禁止性規(guī)定,并明確了相應法律責任。

3.要求豐富無障礙信息交流內(nèi)容

為豐富無障礙信息交流內(nèi)容,無障礙環(huán)境建設(shè)法在以下方面作出規(guī)定:

明確政府及其有關(guān)部門應當為殘疾人、老年人獲取公共信息提供便利;采取無障礙信

息交流方式發(fā)布突發(fā)事件信息;要求藥品生產(chǎn)經(jīng)營者提供無障礙格式版本的標簽、說明書。

對利用財政資金設(shè)立的電視臺、網(wǎng)站、移動應用程序以及圖書館、博物館、電信業(yè)務(wù)

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經(jīng)營者等提供無障礙信息的義務(wù)作出規(guī)定。

明確要求硬件終端產(chǎn)品、自助公共服務(wù)終端設(shè)備、便民熱線、緊急呼叫系統(tǒng)等應當具

備或者逐步具備相應的無障礙功能。

完善鼓勵支持措施。包括:鼓勵圖書、報刊配備無障礙格式版本;鼓勵編寫、出版盲

文版、低視力版教學用書;鼓勵地圖導航定位產(chǎn)品完善無障礙設(shè)施標識和無障礙出行路線

導航功能;鼓勵藥品以外其他商品經(jīng)營者提供無障礙格式版本的標簽、說明書。

4.明確擴展無障礙社會服務(wù)范圍

為擴展無障礙社會服務(wù)范圍,無障礙環(huán)境建設(shè)法主要作了以下規(guī)定:

規(guī)定公共服務(wù)場所提供無障礙服務(wù)的要求,對涉及醫(yī)療健康、社會保障等服務(wù)事項的,

明確要求保留現(xiàn)場指導、人工辦理等傳統(tǒng)服務(wù)方式。

對與社會生活密切相關(guān)的公共服務(wù)、司法訴訟仲裁、公共交通、教育考試、醫(yī)療衛(wèi)生、

文旅體育等方面的無障礙服務(wù)分別作出有針對性的規(guī)定。

新增應急避難場所提供無障礙服務(wù)的義務(wù)性規(guī)定。

完善殘疾人使用服務(wù)犬的相關(guān)規(guī)定。

5.健全無障礙環(huán)境建設(shè)保障機制

為健全無障礙環(huán)境建設(shè)保障機制,無障礙環(huán)境建設(shè)法作出以下規(guī)定:

明確縣級以上人民政府應當將無障礙環(huán)境建設(shè)經(jīng)費列入本級預算,建立穩(wěn)定的經(jīng)費保

障機制。

加強無障礙環(huán)境理念的宣傳教育,提升全社會的無障礙環(huán)境意識。

積極構(gòu)建無障礙環(huán)境標準體系,建立健全無障礙環(huán)境認證和信息評測制度。

采取措施促進新科技成果運用,支持無障礙設(shè)施、信息和服務(wù)的融合發(fā)展。

將無障礙環(huán)境建設(shè)情況作為文明城市、文明村鎮(zhèn)等創(chuàng)建活動的重要內(nèi)容。

6.完善無障礙環(huán)境建設(shè)監(jiān)督制度

對政府及其有關(guān)部門的監(jiān)督檢查、考核評價、委托第三方評估、信息公示、投訴舉報

處理答復等相關(guān)工作機制作出明確規(guī)定。

明確任何組織和個人有權(quán)提出加強和改進無障礙環(huán)境建設(shè)的意見和建議,對違反本法

規(guī)定的行為進行投訴、舉報。

規(guī)定殘聯(lián)、老齡協(xié)會等組織可以聘請相關(guān)人員對無障礙環(huán)境建設(shè)情況進行監(jiān)督。

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? 住建部:以數(shù)字賦能推動建筑工程品質(zhì)提升

工程質(zhì)量工作直接關(guān)乎人民群眾的利益和福祉,是推動高質(zhì)量發(fā)展、為人民群眾創(chuàng)造

高品質(zhì)生活的重要載體。近日,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部在浙江省臺州市組織召開全國工程質(zhì)量

數(shù)字化監(jiān)管現(xiàn)場會。

會議強調(diào),隨著我國社會主要矛盾發(fā)生變化,人民群眾對住房的要求從“有沒有”轉(zhuǎn)

向“好不好”,更加期盼擁有舒適安全的居住條件。要以“讓人民群眾住上更好的房子”

為目標,加大科技研發(fā)投入,以數(shù)字賦能推動建筑工程品質(zhì)提升和建筑業(yè)高質(zhì)量發(fā)展,不

斷滿足人民群眾對美好生活的需求。

會議要求,要切實把握工程質(zhì)量數(shù)字化監(jiān)管的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。一是以“質(zhì)量強國”“數(shù)字

中國”“數(shù)字住建”為抓手,進一步拓寬數(shù)字化監(jiān)管應用面,統(tǒng)籌建筑市場和施工現(xiàn)場,

進一步激發(fā)政府數(shù)字化監(jiān)管潛能。二是進一步建立健全數(shù)字化監(jiān)管規(guī)章制度,統(tǒng)一數(shù)字化

監(jiān)管數(shù)據(jù)標準體系,探索建立“互聯(lián)網(wǎng)+監(jiān)管”模式和輔助決策機制,構(gòu)建誠信守法、公平

競爭、追求品質(zhì)的市場環(huán)境,實現(xiàn)“智慧監(jiān)管”。三是聚焦工程質(zhì)量檢測數(shù)字化監(jiān)管工作,

構(gòu)建國家、省、市三級工程質(zhì)量數(shù)字化監(jiān)管制度體系,加快全國工程質(zhì)量檢測數(shù)字化監(jiān)管

平臺建設(shè)。

? 住建部部長倪虹:研究建立房屋體檢、養(yǎng)老、保險三項制度

住建部部長倪虹 28 日在《學習時報》發(fā)表文章指出,進入新時代,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)

發(fā)展形勢發(fā)生了深刻變化。住房發(fā)展已經(jīng)從總量短缺轉(zhuǎn)為結(jié)構(gòu)性供給不足,進入結(jié)構(gòu)優(yōu)化

和品質(zhì)提升的發(fā)展時期;城市發(fā)展由大規(guī)模增量建設(shè)轉(zhuǎn)為存量提質(zhì)改造和增量結(jié)構(gòu)調(diào)整并

重,進入城市更新的重要時期。要牢牢抓住安居這個基點,堅持因城施策、精準施策,大

力支持剛性和改善性住房需求,促進房地產(chǎn)市場平穩(wěn)健康發(fā)展;增加保障性租賃住房供應,

加快解決新市民、青年人等群體住房問題;提高住房建設(shè)標準,提升物業(yè)服務(wù)水平,打造

“好房子”樣板,研究建立房屋體檢、養(yǎng)老、保險三項制度,為房屋提供全生命周期安全

保障,讓人民群眾的居住生活更加舒適美好。

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? 住建部通報 2022 年度各地建筑市場違規(guī)情況 “無證開工”占比超八成

近日,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部通報 2022 年度各地住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門對建筑工程施

工轉(zhuǎn)包違法分包等違法違規(guī)行為查處情況,以及住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部轉(zhuǎn)各地建筑工程施工違

法違規(guī)行為舉報投訴案件查處情況。

據(jù)統(tǒng)計,2022 年度,各地住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門共排查項目 323775 個,涉及建設(shè)

單位 249443 家、施工企業(yè) 272941 家。其中,共排查出 8518 個項目存在建筑市場違法違

規(guī)行為,查處存在違法違規(guī)行為的建設(shè)單位 3157 家、施工企業(yè) 6394 家。

從項目看,存在違法發(fā)包行為的項目 527 個,占比 6.2%;存在轉(zhuǎn)包行為的項目 399 個,

占比 4.7%;存在違法分包行為的項目 568 個,占比 6.7%;存在掛靠行為的項目 166 個,

占比 1.9%;存在未領(lǐng)施工許可證先行開工等其他建筑市場違法違規(guī)行為的項目 6858 個,

占比 80.5%。

從主體看,存在轉(zhuǎn)包行為的企業(yè) 408 家,存在違法分包行為的企業(yè) 597 家,存在掛靠

行為的企業(yè) 112 家,存在出借資質(zhì)行為的企業(yè) 84 家,存在其他違法違規(guī)行為的企業(yè) 5193

家。

通報指出,各地住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門對存在違法違規(guī)行為的企業(yè)和人員,分別采

取停業(yè)整頓、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)、責令停止執(zhí)業(yè)、通報批評、沒收違法所得、罰款、

信用懲戒等行政處罰或行政管理措施。其中,責令停業(yè)整頓的企業(yè) 445 家,降低資質(zhì)等級

的企業(yè) 1 家,吊銷資質(zhì)的企業(yè) 1 家,限制投標資格的企業(yè) 242 家,給予通報批評、信用懲

戒等處理的企業(yè) 2114 家;責令停止執(zhí)業(yè) 32 人,給予通報批評等處理 1173 人;沒收違法

所得總額 963.43 萬元(含個人違法所得 19.7 萬元),罰款總額 61194.49 萬元(含個人

罰款 3255.17 萬元)。

通報明確,下一步各省級住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門要深入開展房屋市政工程安全生產(chǎn)

治理行動,加強市場現(xiàn)場聯(lián)動治理,嚴厲打擊建筑市場違法違規(guī)行為,加大處罰力度,對

發(fā)生質(zhì)量安全事故負有責任的企業(yè)和個人,要依法給予罰款、停業(yè)整頓、停止執(zhí)業(yè)、降低

或吊銷資質(zhì)、吊銷執(zhí)業(yè)資格、終身不予注冊等處罰。要進一步提升一線人員執(zhí)法水平,加

強對企業(yè)和項目的日常監(jiān)督檢查。及時通報典型案例,避免“重檢查、輕處罰”,充分發(fā)

揮警示震懾效果,依法依規(guī)嚴肅處理查實的違法違規(guī)行為。

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? 住建部部長:加快推進已售逾期難交付住宅項目建設(shè)交付,切實維護購房人合法權(quán)益

6 月 26 日下午,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部黨組書記、部長倪虹會見了來訪的中國銀行黨委書

記、董事長葛海蛟一行,就深化政銀合作、推動住房和城鄉(xiāng)建設(shè)事業(yè)高質(zhì)量發(fā)展進行交流。

倪虹強調(diào),“保交樓、保民生、保穩(wěn)定”是黨中央、國務(wù)院作出的重大決策部署,要進一

步提高政治站位,增強責任意識,加快推進已售逾期難交付住宅項目建設(shè)交付,切實維護

購房人合法權(quán)益。房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展要從解決“有沒有”轉(zhuǎn)向解決“好不好”,改變“高杠桿、

高負債、高周轉(zhuǎn)”模式,開展現(xiàn)房銷售試點,推動房地產(chǎn)業(yè)向新發(fā)展模式平穩(wěn)過渡。倪虹

肯定了中國銀行在“保交樓”方面提供商業(yè)銀行配套融資上的積極態(tài)度和所做的工作,希

望中國銀行進一步加大工作力度,為促進房地產(chǎn)市場平穩(wěn)健康發(fā)展、維護社會大局穩(wěn)定作

出更多貢獻。

? 央行貨幣政策委員會:加快完善住房租賃金融政策體系,推動建立房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展新模

中國人民銀行貨幣政策委員會 2023 年第二季度(總第 101 次)例會于 6 月 28 日在北

京召開。會議指出,因城施策支持剛性和改善性住房需求,扎實做好保交樓、保民生、保

穩(wěn)定各項工作,促進房地產(chǎn)市場平穩(wěn)健康發(fā)展,加快完善住房租賃金融政策體系,推動建

立房地產(chǎn)業(yè)發(fā)展新模式。

? 中國近 20 城放松住房限購,限制性購房政策有望進一步松動

據(jù)中指研究院統(tǒng)計,2023 年以來,已有百余地方出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策超 300 次,其中

濟南、長沙、廈門等近 20 個城市放松限購政策,部分熱點二線城市如杭州已多次出臺政

策優(yōu)化限購措施。放松限貸和限售政策的城市數(shù)量也有所增加。當下,多地樓市調(diào)整壓力

加大,面臨市場信心恢復緩慢、交易活躍度走低等情況,限制性購房政策在因城施策時,

適配度已有所下降。

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暢始于信 森立恒遠

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▇ 實務(wù)問答

建設(shè)工程領(lǐng)域各類糾紛的管轄方式及依據(jù)匯總

(本文載于“最高人民法院司法案例研究院”微信公眾號)

/情形一/

當事人在書面合同中明確約定仲裁條款,或者在發(fā)生糾紛后達成書面仲裁協(xié)議,且未

出現(xiàn)仲裁條款(協(xié)議,下同)無效、被撤銷或雙方協(xié)商變更爭議解決方式的情況下,因該

合同引起的糾紛應通過仲裁解決,由約定的仲裁機構(gòu)管轄(仲裁具有快捷、經(jīng)濟、靈活、

保密等特點),一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理。

當事人不能既約定仲裁又約定訴訟,否則仲裁條款無效。仲裁機構(gòu)的選擇應明確具體,

當事人可選擇全國任何一家仲裁機構(gòu)解決爭議,但應當規(guī)范使用仲裁機構(gòu)名稱,以免因內(nèi)

容不明確導致仲裁條款無法執(zhí)行。

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暢始于信 森立恒遠

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依據(jù):

《中華人民共和國仲裁法》(2017 修正)

第五條 當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理,但仲裁

協(xié)議無效的除外。

第六條 仲裁委員會應當由當事人協(xié)議選定。仲裁不實行級別管轄和地域管轄。

第十八條 仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人

可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》(2020 修正)

第二百一十五條 依照民事訴訟法第一百二十四條第二項的規(guī)定,當事人在書面合同

中訂有仲裁條款,或者在發(fā)生糾紛后達成書面仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴的,人民法

院應當告知原告向仲裁機構(gòu)申請仲裁,其堅持起訴的,裁定不予受理,但仲裁條款或者仲

裁協(xié)議不成立、無效、失效、內(nèi)容不明確無法執(zhí)行的除外。

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》

第七條 當事人約定爭議可以向仲裁機構(gòu)申請仲裁也可以向人民法院起訴的,仲裁協(xié)

議無效。但一方向仲裁機構(gòu)申請仲裁,另一方未在仲裁法第二十條第二款規(guī)定期間內(nèi)提出

異議的除外。

最高人民法院(2014)民申字第 1591 號

中交第二公路工程局有限公司、蘭渝鐵路有限責任公司與甘肅杰出建筑有限公司建設(shè)

工程施工合同糾紛申請再審民事裁定書

法院認為:杰出建筑公司將蘭渝鐵路公司、中交公路公司作為共同被告起訴至甘肅省

隴南市中級人民法院,違背了杰出建筑公司與中交公路公司通過仲裁處理雙方爭議的約定。

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/情形二/

如果當事人約定采取訴訟方式解決爭議,因建設(shè)工程施工合同糾紛為專屬管轄,此類

糾紛引發(fā)的訴訟均應由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

依據(jù):

《中華人民共和國民事訴訟法》(2017 修正)

第三十三條 下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:

(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;

(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地人民法院管轄;

(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人

民法院管轄。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》(2020 修正)

第二十八條 民事訴訟法第三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權(quán)利確

認、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。

農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房

屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。

不動產(chǎn)已登記的,以不動產(chǎn)登記簿記載的所在地為不動產(chǎn)所在地;不動產(chǎn)未登記的,

以不動產(chǎn)實際所在地為不動產(chǎn)所在地。

/情形三/

對于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、

裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛,主流觀點認為應適用專

屬管轄,但實踐中仍有個別法院認為不適用專屬管轄。

因此,對于上述類型的合同,為避免管轄爭議,建議在合同中明確將管轄地約定為不

動產(chǎn)所在地(項目所在地)。

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一、通說

《關(guān)于民訴法解釋中有關(guān)管轄若干問題的理解與適用》(《人民法院報》2015 年 8 月

27 日,高民智)

我們認為,應當按照不動產(chǎn)糾紛由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄的建設(shè)工程施工合同糾

紛,不限于《民事案件案由規(guī)定》的建設(shè)工程合同糾紛項下的第三個第四級案由“建設(shè)工

程施工合同糾紛”,應當包括該項下的建設(shè)工程施工相關(guān)的案件:“(3)建設(shè)工程施工合

同糾紛,(4)建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛,(5)建設(shè)工程分包合同糾紛,(6)建設(shè)工

程監(jiān)理合同糾紛,(7)裝飾裝修合同糾紛,(8)鐵路修建合同糾紛,(9)農(nóng)村建房施工

合同糾紛。”

最高人民法院(2017)最高法民轄 30 號

深圳市美達芙裝飾工程有限公司與中建二局第一建筑工程有限公司建設(shè)工程分包合

同糾紛民事裁定書

法院認為:《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十八

條第二項規(guī)定:“農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾

紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄?!?/p>

對該項涉及的建設(shè)工程施工合同糾紛的理解,應不限于《民事案件案由規(guī)定》的建設(shè)

工程合同項下的第三級、第四級案由“建設(shè)工程施工合同糾紛”,還包括該項下的建設(shè)工

程施工相關(guān)案件:建設(shè)工程施工合同糾紛、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包

合同糾紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施

工合同糾紛。

最高人民法院(2020)最高法民轄 93 號

北京天禾空間展示有限公司與上海漢能薄膜發(fā)電有限公司裝飾裝修合同糾紛民事裁

定書

法院認為:本案爭議的焦點問題是案涉糾紛是否應按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。《最高

人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十八條規(guī)定的建設(shè)工程施工

合同糾紛,不限于民事案件案由規(guī)定的建設(shè)工程合同糾紛項下的第四級案由“建設(shè)工程施

工合同糾紛”,還應當包括該項下的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾

紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛等其他與建設(shè)工程施工相關(guān)的糾紛。本案

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暢始于信 森立恒遠

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案由為裝飾裝修合同糾紛,應按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄,屬專屬管轄情形,由不動產(chǎn)所在

地法院管轄。案涉合同中的協(xié)議管轄條款因違反專屬管轄規(guī)定而無效。

江蘇省南京市中級人民法院(2016)蘇 01 民轄終 477 號

上訴人南京唯度現(xiàn)代物流投資管理有限公司與被上訴人南京平川工程項目管理有限

公司建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛民事裁定書

法院認為:因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄。本案系建

設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛,依法應適用不動產(chǎn)專屬管轄的規(guī)定,由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄。

二、例外

四川省德陽市中級人民法院(2017)川 06 民轄終 68 號

綿竹市漢旺建筑有限責任公司與山東風發(fā)新能源科技有限公司建設(shè)工程價款優(yōu)先受

償權(quán)糾紛案二審民事裁定書

法院認為:據(jù)前分析,因本案并非建設(shè)工程施工合同糾紛,應為“建設(shè)工程價款優(yōu)先

受償權(quán)糾紛”。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第

二十八條第二款“農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾

紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄”的規(guī)定,本案不應適用專屬管

轄。

安徽省銅陵市中級人民法院(2017)皖 07 民轄終 76 號

黃山市黃山區(qū)耿城鎮(zhèn)人民政府、銅陵市建設(shè)監(jiān)理有限責任公司建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛

二審民事裁定書

法院認為:本案為建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛。雙方當事人在合同中并未明確約定與爭議

有實際聯(lián)系的地點的管轄法院,也未明確約定合同履行地。本案作為建設(shè)工程監(jiān)理合同糾

紛,不適用建設(shè)工程施工合同糾紛有關(guān)專屬管轄的規(guī)定。

廣東省廣州市中級人民法院(2018)粵 01 民轄終 1351 號

鄭某武、廣州智儒裝飾工程有限公司裝飾裝修合同糾紛二審民事裁定書

法院認為:本案雙方簽訂的裝飾裝修合同產(chǎn)生的糾紛屬于建設(shè)工程合同類糾紛,但不

屬于建設(shè)工程施工合同糾紛,不適用《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟

法〉的解釋》第二十八條第二款關(guān)于不動產(chǎn)糾紛專屬管轄的規(guī)定。

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/情形四/

對于建設(shè)工程勘察合同糾紛、建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛、勞務(wù)分包合同糾紛,通說認為

其適用一般合同的管轄原則(可約定由原告住所地、被告住所地、合同一方當事人住所地、

合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,如

無約定,則由被告住所地或合同履行地人民法院管轄),但實踐中仍有部分法院持相反觀

點。

一、通說

最高人民法院(2019)最高法民轄 71 號

伍某勇、伍某星等與重慶國福建筑勞務(wù)有限公司第六分公司建設(shè)工程施工合同糾紛民

事裁定書

法院認為:從雙方所簽合同內(nèi)容來看,案涉合同性質(zhì)應為勞務(wù)合同而非建設(shè)工程施工

合同。本案糾紛性質(zhì)屬于勞務(wù)合同糾紛,并非建設(shè)工程施工合同糾紛,不適用不動產(chǎn)專屬

管轄。

北京市第二中級人民法院(2018)京 02 民轄終 314 號

北京中裝文博文化發(fā)展有限公司與中國裝飾股份有限公司等建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛

民事裁定書

法院認為:本案系建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛,并非建設(shè)工程施工合同糾紛,不屬于應由

不動產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄的案件。

陜西省西安市中級人民法院(2020)陜 01 民轄終 221 號

中交第一公路勘察設(shè)計研究院有限公司與陜西國一四維航測遙感有限公司建設(shè)工程

勘察合同糾紛二審民事裁定書

法院認為:本案系建設(shè)工程勘察合同糾紛,不屬于建設(shè)工程施工合同糾紛相關(guān)案由,

不適用專屬管轄的規(guī)定,本案依法應由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

二、例外

《江蘇省高級人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》

一、建設(shè)工程合同案件的管轄

1.建設(shè)工程合同案件專屬管轄如何理解?

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《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第 28 條規(guī)定建設(shè)

工程施工合同案件按照不動產(chǎn)專屬管轄確定受訴法院,即建設(shè)工程施工合同糾紛一律由建

設(shè)工程所在地人民法院管轄?!敖ㄔO(shè)工程施工合同糾紛”還包括建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)

糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、建設(shè)工程勘

察合同糾紛、建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛。

尚未開工建設(shè)的建設(shè)工程施工合同糾紛,以及達成結(jié)算協(xié)議的建設(shè)工程施工合同糾紛,

均適用專屬管轄。

工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,債務(wù)人與受讓人因債務(wù)履行發(fā)生糾紛的,由于該債權(quán)源于建設(shè)工

程施工合同,按建設(shè)工程施工合同糾紛適用專屬管轄。

廣東省佛山市中級人民法院(2017)粵 06 民轄終 1975 號

廣東奧特萊斯物業(yè)管理有限公司、深圳市喜喜仕景觀設(shè)計有限公司建設(shè)工程設(shè)計合同

糾紛二審民事裁定書

法院認為:本案系建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用民訴法的解釋》

第二十八條第二款規(guī)定:“農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施

工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄?!币虼?,本案依不動

產(chǎn)糾紛確定管轄。

新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院(2018)新民轄終 106 號

新疆中核泰盛礦業(yè)開發(fā)有限公司與新疆維吾爾自治區(qū)煤田地質(zhì)局一五六煤田地質(zhì)勘

探隊建設(shè)工程勘察合同糾紛管轄民事裁定書

法院認為:本案系建設(shè)工程勘察合同糾紛,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第三

十三條規(guī)定:“下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:(一)因不動產(chǎn)糾紛提起的

訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口

所在地人民法院管轄;(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者

主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于<中華人民共和國民事訴訟法>的解

釋》第二十八條規(guī)定“民事訴訟法第三十三條第一款規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是反映因不動產(chǎn)的

權(quán)利確認、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合

同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄。”

本案雙方簽訂的《工程承包協(xié)議書》《工程承包合同》為建設(shè)工程勘察合同,按照上述《最

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高人民法院關(guān)于<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十八條規(guī)定本案應由工程項目

所在地的法院專屬管轄。

陜西省西安市中級人民法院(2016)陜 01 民轄終 747 號

趙某文與陜西匯豐建筑勞務(wù)工程有限公司勞務(wù)合同糾紛二審民事裁定書

法院認為:本案為建設(shè)工程勞務(wù)分包合同糾紛,是包括在建設(shè)工程施工合同糾紛項下的建

設(shè)工程施工相關(guān)的案件,屬于應當按照不動產(chǎn)糾紛由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄的案件。

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▇ 典型案例

貴州高院發(fā)布建設(shè)工程合同糾紛典型案例

(本文載于“貴州高院”微信公眾號)

建筑業(yè)是國民經(jīng)濟重要支柱產(chǎn)業(yè),一端連著發(fā)展大局、一端連著民生福祉,在基礎(chǔ)建

設(shè)、促進就業(yè)、改善民生、推動經(jīng)濟發(fā)展等方面發(fā)揮著重要作用。建設(shè)工程施工合同是承

包人進行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同,其具有建筑市場實行準入制度的行業(yè)專業(yè)性

(含主體特殊性、標的物質(zhì)量標準高及含有大量技術(shù)性規(guī)范等),建設(shè)工程立項、施工、竣

工驗收等均受國家管制的程序嚴管性,需要嚴格書面規(guī)范當事人權(quán)利義務(wù)的合同要式性等

特點。隨著國內(nèi)建筑市場蓬勃發(fā)展,建設(shè)工程合同糾紛不斷涌現(xiàn),司法審判面臨新的挑戰(zhàn),

建設(shè)工程合同糾紛各方民事主體對民事權(quán)利保護提出了更高的期許。

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貴州高院針對建設(shè)工程審判實踐中發(fā)現(xiàn)的突出問題,如建設(shè)工程施工合同無效的處理

原則、工程鑒定意見采信、工程價款認定、工程價款優(yōu)先受償權(quán)、實際施工人權(quán)益保護、

工程施工中的表見代理等社會關(guān)注的熱點、難點、疑點和焦點問題,推送本期典型案例,

旨在總結(jié)相關(guān)審判經(jīng)驗,統(tǒng)一類案裁判思路和尺度、提升案件質(zhì)量和效率,為促進建筑業(yè)

平穩(wěn)有序發(fā)展提供良好法治化營商環(huán)境,司法助力貴州高質(zhì)量發(fā)展。

01/謝某某、伍某某與某勞務(wù)公司、某工程公司、某生態(tài)文旅公司建設(shè)工程施工合同糾紛

案——建設(shè)工程性質(zhì)認定與鑒定意見采信裁判規(guī)則

【裁判要旨】

當事人對案涉工程性質(zhì)產(chǎn)生爭議導致工程造價鑒定應依據(jù)的計價標準不明的,人民法

院應當結(jié)合建設(shè)行政主管部門出具的工程性質(zhì)認定意見,實質(zhì)審查鑒定人作出的鑒定結(jié)論,

避免“以鑒代審”,以準確認定工程性質(zhì),依法合理確定工程造價的計價依據(jù)。

【基本案情】

2019 年某生態(tài)文旅公司作為發(fā)包人,以招投標方式與承包人某工程公司簽訂《XX 湖

項目湖面應急工程施工合同》,約定工程價款以合同附件《工程量清單》載明的項目單價

或合價為計價依據(jù)。合同還約定“本合同《工程量清單》中無類似項目的單價或合價可參

考的,采用《水利工程工程量清單計價規(guī)范》(GB50501-2007)、《貴州省水利水電建筑

工程預算定額》(2011 版)和《貴州省水利水電工程施工機械臺班費定額》(2011 版)進

行計算?!彼煤?,承包人某工程公司將該湖面應急工程以劃分標段的形式,向某勞務(wù)公司

分包了部分標段的土石方、駁岸混凝土澆筑等工程。某勞務(wù)公司又將其中駁岸擋墻土石方

開挖工程再次分包給自然人謝某某、伍某某。某工程公司與某勞務(wù)公司之間,某勞務(wù)公司

與謝某某、伍某某之間,均未就謝某某、伍某某施工的駁岸擋墻土石方開挖工程訂立書面

合同,且未約定工程價款金額及工程款計價方式。

謝某某、伍某某實施了部分土石方開挖工程后,案涉 XX 湖項目湖面應急工程停工,

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謝某某、伍某某退場,某勞務(wù)公司未與謝某某、伍某某進行結(jié)算。謝某某、伍某某遂以分

包人某勞務(wù)公司、承包人某工程公司、發(fā)包人某生態(tài)文旅公司為被告向法院提起訴訟,請

求支付其已施工完成的土石方工程價款。同時,謝某某、伍某某向法院申請就其施工范圍

進行工程造價鑒定,并主張以《貴州省建筑與裝飾工程計價定額》(2016 版)作為工程款

計價依據(jù)。被告某勞務(wù)公司、某工程公司、某生態(tài)文旅公司主張案涉 XX 湖項目湖面應急

工程系水利工程應以《貴州省水利水電建筑工程預算定額》(2011 版)作為工程款計價依

據(jù)。鑒定人鑒定結(jié)論表示案涉 XX 湖項目湖面應急工程位于市區(qū)內(nèi),系公園類公共基礎(chǔ)配

套設(shè)施,建議法院參照《貴州省市政工程計價定額》(2016 版)進行計價。本案核心焦點

在于因當事人對案涉工程性質(zhì)產(chǎn)生爭議導致工程造價鑒定計價標準不明。

【裁判結(jié)果】

一審判決以《貴州省市政工程計價定額》(2016 版)作為案涉工程造價鑒定的計價依

據(jù)。二審判決改判以《貴州省水利水電建筑工程預算定額》(2011 版)作為案涉工程造價

鑒定的計價依據(jù)。

【裁判理由】

貴陽市中級人民法院經(jīng)審理認為,本案徑直采信鑒定人的建議認定案涉工程性質(zhì)為市

政工程,不符合實際情況。一方面,某市某區(qū)水務(wù)管理局系案涉 XX 湖項目湖面應急工程

的行政監(jiān)督管理部門已出具工程性質(zhì)說明認定案涉工程性質(zhì)為水利工程。另一方面,XX 湖

項目湖面應急工程的發(fā)包人與承包人亦約定以《貴州省水利水電建筑工程預算定額》(2011

版)作為該工程變更估價計算標準。故在謝某某、伍某某與其相對方某勞務(wù)公司之間既未

約定工程價款金額又未約定工程款計價方法的情況下,應根據(jù)案涉工程行政主管部門對工

程性質(zhì)的認定意見,結(jié)合發(fā)包人與總承包人之間約定的計價依據(jù),依照《最高人民法院關(guān)

于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第十九條之規(guī)定,參照簽

訂合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準,合理確定工程造價鑒定的

計價依據(jù)。

【典型意義】

第23頁

暢始于信 森立恒遠

?21?

當事人申請司法鑒定確定工程造價的案件中,鑒定人對工程性質(zhì)及計價依據(jù)出具的意

見或建議,僅系查明案件事實的證據(jù)手段之一,并不直接等同于案件客觀事實,人民法院

不應徑行采信,否則可能造成“以鑒代審”,損害司法公信力。該案二審判決注重劃分審

判權(quán)與鑒定權(quán)邊界,未直接將鑒定人對工程性質(zhì)的建議作為定案依據(jù),而是根據(jù)建設(shè)行政

主管部門出具的工程性質(zhì)認定意見,全面結(jié)合已查明的案件事實,充分發(fā)揮人民法院審判

職能,對鑒定人的建議進行實質(zhì)審查,準確認定工程性質(zhì),依法合理確定了工程造價鑒定

的計價依據(jù),實現(xiàn)了當事人利益平衡。該案有效避免了建設(shè)工程施工合同糾紛中易發(fā)生的

“以鑒代審”現(xiàn)象,保障了司法鑒定程序正義,維護了司法裁判權(quán)威。

02/張某某與某建筑工程公司、某房開公司建設(shè)工程施工合同糾紛案——實際施工人的認

【裁判要旨】

對實際施工人身份的認定,應當結(jié)合當事人是否自籌資金、設(shè)備、材料、組織工人施

工以及是否自主經(jīng)營、自負盈虧等“合同的實際履行情況”“施工的實際支配權(quán)”“其他

相關(guān)資料”等因素綜合審查確認。非建設(shè)工程實際施工人則無權(quán)直接向發(fā)包人主張工程款。

【基本案情】

某房開公司系案涉項目發(fā)包人,某建筑工程公司承接案涉項目部分工程后,以某建筑

工程公司 XX 項目部(甲方)名義與張某某(乙方)簽訂《勞務(wù)包干協(xié)議》,將訴爭工程分

包給張某某?!秳趧?wù)包干協(xié)議》約定,“甲方將貴陽市某區(qū) XX 小學二次結(jié)構(gòu)及初裝修工

程發(fā)包給乙方承包。承包范圍內(nèi)工程采用乙方包施工、包輔助材料、包小機具(含耗材)、

保質(zhì)量、包工包自身收口范圍內(nèi)的清理工作(一次)、包二次轉(zhuǎn)運、包成品保護、包管理

費、包利潤等一切費用的方式進行承包?!眳f(xié)議還對砌磚、內(nèi)外墻抹灰、人工計時等項目

單價進行了約定。同時,協(xié)議約定甲方委派項目經(jīng)理李某某代表甲方負責施工現(xiàn)場的管理,

并委托李某某為最終結(jié)算簽字人,乙方委托張某某為結(jié)算簽字人,結(jié)算書作為本工程的最

第24頁

暢始于信 森立恒遠

?22?

終結(jié)算唯一有效依據(jù)。協(xié)議簽訂后,張某某按協(xié)議約定對所承接工程施工完畢。后因工程

款糾紛,張某某起訴請求某建筑工程公司支付工程款及利息,并請求發(fā)包人某房開公司在

欠付某建筑工程公司工程款范圍內(nèi)承擔責任。

【裁判結(jié)果】

一審判決某建筑工程公司支付張某某工程款及利息,某房開公司在欠付某建筑工程公

司工程款范圍內(nèi)承擔責任。二審判決改判駁回張某某對某房開公司的訴訟請求。

【裁判理由】

貴陽市中級人民法院經(jīng)審理認為,張某某對案涉工程并未自籌建設(shè)資金,亦未自行投

入機械設(shè)備與購買施工材料,其僅為案涉工程提供一般勞務(wù),并非對工程自主經(jīng)營、自負

盈虧的實際施工人。因此其與某建筑工程公司之間簽訂的《勞務(wù)包干協(xié)議》實際上構(gòu)成的

系勞務(wù)合同關(guān)系,該合同關(guān)系無權(quán)突破合同相對性直接向案涉工程的發(fā)包人某房開公司主

張權(quán)利。

【典型意義】

實際施工人可直接向無合同關(guān)系的發(fā)包人主張權(quán)利系基于保護弱勢地位的建筑工人

根本權(quán)益而設(shè),從而成為突破債的相對性法律原則之特殊例外。為避免該條解釋被濫用導

致法律原則遭到肆意破壞,應當嚴格限定實際施工人的范圍。本案從是否實際投入“人、

財、物”等三個建設(shè)工程中的關(guān)鍵要素以及是否對工程“自主經(jīng)營、自負盈虧”的責任主

體角度進行分析,闡釋了實際施工人應當具備的構(gòu)成要件,準確把握了實際施工人認定標

準,為同類案件中實際施工人的認定提供了規(guī)則指引和適用參照。

03/張某某與某水利水電公司、某農(nóng)旅投公司等建設(shè)工程施工合同糾紛案——建設(shè)工程價

款優(yōu)先受償權(quán)行使主體的認定

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暢始于信 森立恒遠

?23?

【裁判要旨】

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)作為法定優(yōu)先權(quán),是指在發(fā)包人經(jīng)承包人催告支付工程款后

合理期限內(nèi)仍未支付工程款時,承包人享有的與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價或者請求人民法

院將該工程依法拍賣,并就該工程折價或者拍賣價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。因其具有優(yōu)于普通

債權(quán)和抵押權(quán)的權(quán)利屬性,故對其權(quán)利的享有和行使必須具有明確的法律依據(jù),不得隨意

擴大優(yōu)先受償權(quán)的主體范圍。依據(jù)《中華人民共和國民法典》第八百零七條以及《最高人

民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第三十五條之規(guī)

定,只有與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人才享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。實際

施工人不屬于“與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同的承包人”,不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受

償權(quán)。

【基本案情】

某農(nóng)旅投公司通過公開招標將“某老年養(yǎng)護樓建設(shè)項目”采用勘察、設(shè)計及施工(EPC)

總承包的方式發(fā)包給某水利水電公司等單位進行勘察、設(shè)計及施工總承包。某水利水電公

司等單位中標后,與某農(nóng)旅投公司簽訂了《某老年養(yǎng)護樓建設(shè)項目工程總承包合同》。其

后,某水利水電公司與張某某簽訂了《建設(shè)工程施工分包合同》,合同約定張某某承包某

水利水電公司承建的某老年養(yǎng)護樓第二標段工程項目。分包合同簽訂后,張某某對案涉工

程進行施工,施工過程中,張某某與某水利水電公司及某建筑勞務(wù)公司簽訂《鋼管扣件及

物資移交協(xié)議》,約定張某某退出案涉工程,將未完工程交由第三方施工。因某水利水電

公司欠付工程款,張某某訴至法院請求某水利水電公司支付剩余工程款,并主張對案涉建

設(shè)工程價款享有優(yōu)先受償權(quán)。

【裁判結(jié)果】

一審判決某水利水電公司支付張某某工程價款及逾期付款利息,駁回張某某關(guān)于建設(shè)

工程價款優(yōu)先受償權(quán)的訴訟請求。二審判決駁回上訴、維持原判。

【裁判理由】

六盤水市六枝特區(qū)人民法院經(jīng)審理認為,司法解釋雖賦予實際施工人可突破合同相對

第26頁

暢始于信 森立恒遠

?24?

性要求發(fā)包人在欠付承包人工程價款范圍內(nèi)承擔責任,但未明確實際施工人享有建設(shè)工程

價款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的請求權(quán)主體是與發(fā)包人存在直接合同關(guān)系的

承包人,故對張某某關(guān)于對所施工工程拍賣、變賣所得價款主張優(yōu)先受償權(quán)之請求,無事

實和法律依據(jù),不予支持。

【典型意義】

建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的設(shè)立是為了解決長期以來我國建筑市場上存在的拖欠建

設(shè)工程價款問題而提出的法律對策。在實際施工人只享有部分工程價款的情況下,要求發(fā)

包人同意折價或者由實際施工人就工程拍賣價款優(yōu)先受償,對發(fā)包人不公平;在借用資質(zhì)

(掛靠)的情況下,如允許實際施工人享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),實屬變相鼓勵出借

資質(zhì)行為,也不利于建設(shè)行政主管部門對建筑企業(yè)資質(zhì)的管理。本案厘清了享有建設(shè)工程

價款優(yōu)先受償權(quán)的主體為與發(fā)包人直接訂立建設(shè)工程施工合同的合法承包人,明確了實際

施工人不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),對審判實踐中建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)行使主體

的認定具有典型意義。

04/白某與 A 局、B 公司、B 公司某分公司建設(shè)工程施工合同糾紛案——發(fā)包人、掛靠人、

被掛靠人之間法律關(guān)系和合同效力及付款義務(wù)主體認定

【裁判要旨】

在掛靠施工情形下,涉及發(fā)包方與施工方施工合同的外部法律關(guān)系以及被掛靠方與掛

靠方借用資質(zhì)的內(nèi)部法律關(guān)系。對于相關(guān)合同效力的認定,應當區(qū)分內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系

以及發(fā)包人是否善意來認定相關(guān)合同的效力。在掛靠人與被掛靠人之間的內(nèi)部關(guān)系上,掛

靠行為屬于借用資質(zhì)行為,因違反《中華人民共和國建筑法》第二十六條規(guī)定,應當認定

為無效行為。在掛靠人、被掛靠人與發(fā)包人外部關(guān)系的認定上,應當根據(jù)發(fā)包人在簽訂建

設(shè)工程施工合同時是否知道掛靠人的事實作出認定。如果發(fā)包人知道或應當知道掛靠事實,

根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百四十六條規(guī)定,該發(fā)包人與被掛靠人之間的施工合

第27頁

暢始于信 森立恒遠

?25?

同屬于以虛假意思表示實施的民事法律行為,應當認定無效。該發(fā)包人與掛靠人之間形成

了事實上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系,是以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為,因違反法

律法規(guī)的強制性規(guī)定,亦屬無效。雖然無效,但建設(shè)工程經(jīng)驗收合格情形下,實際施工人

可直接向發(fā)包人請求支付工程價款。

【基本案情】

A 局在明知白某系掛靠 B 公司承攬工程的情況下與 B 公司簽訂《施工合同》,約定將

案涉村通硬化路工程發(fā)包給 B 公司承建。其后,B 公司某分公司與白某簽訂《企業(yè)內(nèi)部管

理協(xié)議》,約定上述村硬化路工程由白某組織施工,并由白某向 B 公司某分公司交納企業(yè)

管理費。協(xié)議簽訂后,白某組織人員對案涉工程進行施工并交付驗收和審定。后因工程款

支付引發(fā)糾紛,白某將 A 局、B 公司、B 公司某分公司訴至法院。

【裁判結(jié)果】

一審判決 A 局向白某支付工程款并駁回白某的其他訴訟請求。一審判決后雙方未上訴。

【裁判理由】

遵義市赤水市人民法院經(jīng)審理認為,根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百四十六條

規(guī)定,A 局在明知白某系案涉工程實際承包人的情況下與 B 公司簽訂《施工合同》,二者

之間沒有基于案涉工程簽訂施工合同的真實意思表示,所簽訂的《施工合同》系無效合同。

而 A 局與白某之間具有基于案涉工程建設(shè)的合意,二者形成了事實上的建設(shè)工程施工合同

關(guān)系,白某有權(quán)向 A 局主張權(quán)利。雖白某無資質(zhì),但案涉工程驗收合格,根據(jù)相關(guān)法律規(guī)

定,判決 A 局向白某支付工程款。

【典型意義】

實踐中存在個人或建筑企業(yè)因欠缺建筑資質(zhì)或資質(zhì)不足,以其他有資質(zhì)的建筑企業(yè)或

資質(zhì)等級較高的建筑企業(yè)名義,與發(fā)包人訂立建設(shè)工程施工合同承攬工程的情形,通常稱

為“掛靠”。我國法律對“掛靠”持否定態(tài)度,本案從各方簽訂合同時的意思表示、合同

目的和權(quán)利義務(wù)的履行情況出發(fā),厘清各方當事人之間的法律關(guān)系,精準認定發(fā)包人與掛

第28頁

暢始于信 森立恒遠

?26?

靠人之間形成事實上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系及效力,確定發(fā)包人為付款義務(wù)主體,繼而

判決發(fā)包人向掛靠人直接支付工程款。該案明確了“掛靠”法律關(guān)系,對于統(tǒng)一裁判尺度,

減少衍生訴訟,進一步規(guī)范建筑行業(yè)發(fā)承包行為具有良好示范意義。

05/A 建設(shè)工程公司與某防水公司、羅某某、龔某某等建設(shè)工程分包合同糾紛案——被掛

靠人是否應對掛靠人對外欠付的工程款承擔責任的認定

【裁判要旨】

無資質(zhì)企業(yè)或個人掛靠有資質(zhì)的建筑企業(yè)承攬工程時,對外往往會產(chǎn)生簽訂合同、借

貸、租賃等一系列民事法律行為。在審查是否構(gòu)成表見代理時,不僅要嚴格審查代理人的

無權(quán)代理行為在客觀上是否形成具有代理權(quán)的表象,而且要審查相對人在主觀上是否善意

且無過失地相信行為人有代理權(quán)。如果在代理行為外觀上存在使相對方相信其有代理權(quán)的

理由,相對人善意無過失,則產(chǎn)生表見代理的法律后果,即行為人實施民事法律行為的法

律后果由被代理人承擔。

【基本案情】

羅某某、龔某某合伙掛靠 A 建設(shè)工程公司與某縣教育局簽訂《幼兒園建設(shè)項目建設(shè)工

程施工合同》。吳某某經(jīng)羅某某、龔某某授權(quán),以 A 建設(shè)工程公司名義同某防水公司簽訂

《建筑防水施工工程合同》,約定 A 建設(shè)工程公司將幼兒園建設(shè)項目防水及保溫工程以包

工包料的形式發(fā)包給某防水公司施工。吳某某在合同尾部甲方負責人處簽名并按指印,但

合同未加蓋 A 建設(shè)工程公司公章。合同簽訂后,羅某某向某防水公司預付了部分材料款,

某防水公司施工結(jié)束后,與羅某某進行了結(jié)算,雙方對尚欠工程款項進行了確認。因向羅

某某、龔某某索要欠款無果,某防水工程公司遂訴至一審法院主張 A 建設(shè)工程公司、羅某

某、龔某某支付工程款。

【裁判結(jié)果】

第29頁

暢始于信 森立恒遠

?27?

一審判決羅某某、龔某某支付工程欠款,A 建設(shè)工程公司承擔連帶清償責任。二審判

決改判 A 建設(shè)工程公司不承擔案涉工程款的支付義務(wù)。

【裁判理由】

黔西南州中級人民法院經(jīng)審理認為,判斷 A 建設(shè)工程公司在本案中是否應承擔工程款

支付責任,主要在于審查羅某某、龔某某是否能夠代表 A 建設(shè)工程公司簽訂《建筑防水施

工工程合同》。首先,各方當事人提交的證據(jù)均不能證明羅某某、龔某某系 A 建設(shè)工程公

司員工,二人簽訂《建筑防水施工工程合同》的行為不是履行職務(wù),且該合同并無 A 建設(shè)

工程公司蓋章。其次,認定羅某某、龔某某是否構(gòu)成表見代理,應衡量合同相對人某防水

公司是否善意無過失。審理中,某防水工程公司自認其明知羅某某、龔某某與 A 建設(shè)工程

公司系掛靠關(guān)系,故其主觀上不屬于善意且無過失的情形,則羅某某、龔某某與某防水工

程公司訂立施工合同的行為,不構(gòu)成表見代理。

【典型意義】

《中華人民共和國民法典》第一百七十二條規(guī)定“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或

者代理權(quán)終止后,仍然實施代理行為,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,代理行為有

效”。這就是法律規(guī)定的“表見代理”制度,行為人對內(nèi)而言雖無代理權(quán),但當相對人信

賴代理人有代理權(quán)時,對外仍然會產(chǎn)生有權(quán)代理的效果。在建設(shè)工程施工合同領(lǐng)域,施工

企業(yè)對分公司或項目部人員授權(quán)不明,印章管理不規(guī)范,引發(fā)大量表見代理糾紛。本案中,

法院通過查明行為人與建筑單位的身份關(guān)系、相對人是否善意且無過失,最終判定建筑單

位(被掛靠人)不承擔案涉工程款支付責任,對于穩(wěn)定市場預期,維護交易安全,防范授

權(quán)不明、印章管理不規(guī)范易產(chǎn)生的法律風險具有典型意義。

06/A 爆破公司與 B 砂廠建設(shè)工程施工合同糾紛案——建設(shè)工程施工合同對工程量的計量

標準約定不明時如何認定

第30頁

暢始于信 森立恒遠

?28?

【裁判要旨】

建設(shè)工程施工合同有效但對工程量的計量方法約定不明且未能補充約定,通過施工資

料和現(xiàn)場勘驗仍不能確定時,應根據(jù)合同條款、交易價格、履行方式、參照政府指導價以

及誠信原則,從有利于合同目的實現(xiàn)的角度,依法合理確定工程量和工程價款。

【基本案情】

A 爆破公司與 B 砂廠簽訂《爆破工程專用合同》,約定 B 砂廠將其礦區(qū)爆破工程承包

給 A 爆破公司,工程量按松土方量計算,以 B 砂廠每天銷售砂或石塊方量開具的四聯(lián)單為

準。因 B 砂廠未向 A 爆破公司提供銷售砂或石塊方量的四聯(lián)單,A 爆破公司遂向法院提起

訴訟請求支付工程價款,并申請對工程量進行鑒定,由于雙方對采用何種爆破方式進行爆

破沒有約定,通過施工資料和現(xiàn)場勘驗也無法確定,故鑒定機構(gòu)則根據(jù)一般爆破履行方式

和基坑爆破履行方式,對案涉工程爆破工程量出具了兩種鑒定意見。

【判決結(jié)果】

一審法院采信以一般爆破履行方式作為計算依據(jù)的鑒定意見確定工程量,判決支持 A

爆破公司的訴訟請求。二審判決駁回上訴,維持原判。

【裁判理由】

畢節(jié)市大方縣人民法院經(jīng)審理認為,因當事人就案涉工程是采用一般爆破履行方式還

是基坑爆破履行方式作為工程量計算依據(jù)存在爭議,故案涉工程的主要爭議焦點在于如何

確定合同履行方式。首先,從價格來看,A 爆破公司和 B 砂廠約定的價格均比一般爆破略

低,相較基坑爆破價格更低。其次,從合同履行成本來看,采用一般爆破方式實現(xiàn)松動的

土石方量比采用基坑爆破方式實現(xiàn)松動的土石方量多,就露天砂石場而言,若采取基坑爆

破不但增加爆破成本,還減少松動的土石方量,與投入最少、利益最大的交易習慣不符。

最后,從合同目的來看,案涉合同是由 A 爆破公司提供,若以基坑爆破計算,等同于 A 爆

破公司用高成本獲取低收入,與其追求利益最大化的合同目的相悖。結(jié)合合同約定的方量

計算方式、交易習慣、市政定價標準及合同目的,案涉方量應以 A 爆破公司主張的一般爆

破履行方式作為計算工程量的依據(jù)。

第31頁

暢始于信 森立恒遠

?29?

【典型意義】

本案中,雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同有效,合同僅約定工程單價但并未約定計量標

準,當事人對此未達成補充協(xié)議,且通過施工資料和現(xiàn)場勘驗仍不能確定,故不能僅參考

市政工程計價定額對案涉工程量進行理論計算,因此履行方式如何確定是本案的關(guān)鍵。法

院根據(jù)合同約定單價,參照市政工程計價定額相關(guān)標準,從當事人追求利潤最大化的商事

行為角度考慮,平衡各方利益,綜合認定案涉工程履行方式。本案體現(xiàn)了法院在審理建設(shè)

工程案件過程中,在雙方當事人因工程量計算依據(jù)產(chǎn)生糾紛時,正確適用合同解釋的法律

規(guī)定,結(jié)合合同內(nèi)容、性質(zhì)、目的、有關(guān)條款、建工交易習慣以及誠實信用原則,合理確

定合同履行方式,從而定分止爭,保障了當事人合法權(quán)益,有力維護了司法公正。

07/某建筑公司與某教育局建設(shè)工程施工合同糾紛案——法院應主動審查合同效力,建設(shè)

工程必須進行招標而未招標的應認定施工合同無效

【裁判要旨】

法院應當依職權(quán)主動審查建設(shè)工程合同效力。當事人對合同是否有效作出的判斷,不

影響法院根據(jù)查明事實和相關(guān)法律規(guī)定對合同效力進行認定。建設(shè)工程必須進行招標而未

招標的,應認定施工合同無效。

【基本案情】

某教育局為加快某小學建設(shè)進度,未履行招投標手續(xù)即與某建筑公司針對案涉工程建

設(shè)項目簽訂了原則性、框架性的土建及安裝工程施工備忘錄。某建筑公司組織工人進場施

工并于 2017 年基本完工,但因各項手續(xù)不完善,雙方當事人始終未能對案涉工程價款結(jié)

算達成一致意見,遂引發(fā)糾紛訴至法院,某建筑公司請求某教育局支付欠付的工程款及利

息。

【裁判結(jié)果】

第32頁

暢始于信 森立恒遠

?30?

一審判決某教育局支付某建筑公司工程欠款及相應利息。一審判決后,雙方未上訴。

【裁判理由】

黔東南州中級人民法院經(jīng)審理認為,案涉工程系政府投資建設(shè)的公用事業(yè)項目,關(guān)乎

社會公共利益及公眾安全,屬于必須進行招標的建設(shè)工程項目。發(fā)包人未經(jīng)過招投標程序

即與承包人簽訂施工合同,違反了《招標投標法》效力性強制性規(guī)定,合同應屬無效。但

建設(shè)工程已經(jīng)實際投入使用,某建筑公司請求支付工程價款的,依法應予支持。

【典型意義】

合同的效力是合同對當事人所具有的法律拘束力,是基于對國家利益、社會公共利益

的保護而對當事人的合意進行法律上的評價。與一般的民商事合同相較,因施工安全和工

程質(zhì)量極大地關(guān)乎社會公共利益,建設(shè)工程施工合同須受《中華人民共和國建筑法》《中

華人民共和國招標投標法》等法律規(guī)制,受建設(shè)行政主管部門規(guī)章制度的嚴格監(jiān)管,對于

合同效力的認定應當更為嚴格和謹慎。因此,無論當事人是否對施工合同的效力提出主張

或者抗辯,是否產(chǎn)生爭議,法院都應當主動審查施工合同的效力并在判決書中明確載明。

本案系一起典型的必須進行招標而未招標導致合同無效的案件,法院依職權(quán)主動認定建設(shè)

工程施工合同的效力,既劃分了合同主體權(quán)利義務(wù),也平衡和維護了社會公共利益。

08/陳某與某建筑公司、某局建設(shè)工程施工合同糾紛案——實際施工人無結(jié)算依據(jù)經(jīng)釋明

后仍拒絕司法鑒定的,應當承擔舉證不能的法律后果

【裁判要旨】

法院應當根據(jù)當事人的申請,結(jié)合雙方爭議事項,遵循必要性、關(guān)聯(lián)性、可行性和鑒

定范圍最小化原則啟動鑒定、確定鑒定事項。在現(xiàn)有證據(jù)無法作為認定工程造價有效依據(jù)

的情況下,法院經(jīng)審查認為需要鑒定的,應首先向負有舉證責任的當事人釋明,經(jīng)釋明后

當事人仍不申請鑒定,致使待證事實無法查明的,應當承擔舉證不能的法律后果。

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暢始于信 森立恒遠

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【基本案情】

2013 年發(fā)包人某局與承包人某建筑公司簽訂《BT 合同》,雙方約定采取“BT”模式

合作,即由發(fā)包人某局作為案涉項目的回購主體,按約回購該項目。同年 9 月,承包人某

建筑公司與實際施工人陳某簽訂《項目工程內(nèi)部承包合同》,約定以內(nèi)部承包方式,由陳

某墊資建設(shè),工程造價以工程實際結(jié)算價為準。案涉項目在施工過程中于 2014 年 8 月通

過招投標程序,發(fā)包人某局與承包人某建筑公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》完善招投標手

續(xù)。2015 年 9 月,案涉工程由陳某承建完工,經(jīng)竣工驗收并交由發(fā)包人某局使用。陳某認

為應以案涉項目《審計報告及工程結(jié)算審定簽署表》的征求意見稿作為最終結(jié)算依據(jù),但

某局與某建筑公司對該報告均不予認可。因此,三方未能就案涉工程量和工程價款協(xié)商一

致,陳某訴至法院主張某建筑公司、某局支付工程款及利息。

【裁判結(jié)果】

一審判決駁回陳某的訴訟請求。二審判決駁回上訴,維持原判。

【裁判理由】

黔東南州岑鞏縣人民法院經(jīng)審理認為,實際施工人陳某因不具備建筑企業(yè)資質(zhì),故其

與承包人某建筑公司簽訂的《項目工程內(nèi)部承包合同》無效。陳某提交的《審計報告及工

程結(jié)算審定簽署表》(復印件)僅用于發(fā)包人某局內(nèi)部申報項目資金,同時某局與某建筑

公司對該證據(jù)均不認可,故不能作為認定案涉工程造價的依據(jù)。而委托審計機構(gòu)出具的《結(jié)

算審計報告書》,因建筑公司與陳某均不認可,同時未將部分施工項目所涉工程款計入,

故報告書亦不能作為認定案涉工程的最終造價依據(jù)。法院在開庭前、庭審中、庭審后四次

向陳某釋明是否申請對案涉工程造價進行鑒定,但陳某仍堅持不申請,故其應承擔舉證不

能的法律后果,對其主張的訴訟請求,依法不予支持。

【典型意義】

建設(shè)工程造價具有項目組成復雜、價款認定專業(yè)性、技術(shù)性強等特點,因此在當事人

對工程造價不能達成一致意見且根據(jù)各方舉示證據(jù)又無法確定工程造價的情形下,需借助

專業(yè)機構(gòu)對工程造價爭議中涉及的專門性事實問題出具鑒定意見,從而為當事人的主張?zhí)?/p>

第34頁

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供有效證據(jù),亦為法院裁判提供明確依據(jù)。本案中,法院在實際施工人提交的證據(jù)無法證

明工程造價,且經(jīng)釋明仍不申請鑒定的情況下,根據(jù)舉證責任分配原則依法駁回其訴訟請

求。本案對于在審理涉工程造價認定的案件中明確當事人舉證責任,引導當事人依法有效

舉證、順利推進案件審理進程、公平合理地認定施工合同當事人權(quán)利義務(wù)具有典型意義。

地址:遼寧省葫蘆島市龍港區(qū)錦葫路 55H

(葫蘆島市第二人民醫(yī)院對面)

電話:0429-7773338

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