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車位上已經(jīng)存在抵押權(quán)，且已經(jīng)生效判決確認(rèn)，即便李 XX 符合《最

高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》

第二十八條要件，亦不能排除甘肅 xx 支行所依法享有的抵押權(quán)。再

次，李 XX 在購(gòu)買車位時(shí)，案涉車位上已經(jīng)存在在先的抵押權(quán)，即本

案屬于抵押權(quán)利存續(xù)期間的買賣行為，且李 XX 明知案涉車位存在抵

押的情況下仍然購(gòu)買，應(yīng)當(dāng)知道存在不能過(guò)戶的風(fēng)險(xiǎn)，即使案涉車位

買賣時(shí)尚未抵押給甘肅 xx 支行，也存在“一位二賣”或者再次被抵

押給第三人的風(fēng)險(xiǎn)。最后，李 XX 簽訂買賣合同后，既未按照合同約

定進(jìn)行網(wǎng)簽備案登記，也未向公證機(jī)關(guān)申請(qǐng)公證，屬于自甘風(fēng)險(xiǎn)的買

賣行為。甘肅 xx 支行對(duì)案涉抵押物已履行盡職調(diào)查義務(wù)，簽訂抵押

合同及辦理抵押登記均不存在過(guò)錯(cuò)。

一審第三人華 x 公司未就本案陳述意見(jiàn)。

甘肅 xx 支行向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：1.繼續(xù)許可執(zhí)行華 x 公

司名下位于廣州市天河區(qū)××路××號(hào)××層××號(hào)車位，面積

12.74 ㎡，產(chǎn)權(quán)證號(hào)為粵（2015）廣州市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第 0××2 號(hào)，他

項(xiàng)權(quán)證號(hào)為粵（2016）廣州市不動(dòng)產(chǎn)證明第 0××4 號(hào)，并對(duì)拍賣價(jià)

款優(yōu)先受償；2.本案訴訟費(fèi)用由李 XX 承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2016 年 6 月 7 日，李 XX 與華 x 公司簽訂《車

位認(rèn)購(gòu)書》，約定李 XX 認(rèn)購(gòu)華 x 公司開發(fā)的位于廣州市天河區(qū)××

路××號(hào)××層××號(hào)車位，認(rèn)購(gòu)書約定：一、付款方式：認(rèn)購(gòu)價(jià)格

387368 元，李 XX 于簽署認(rèn)購(gòu)書時(shí)交付定金 50000 元，認(rèn)購(gòu)款 337368

元整須于 2016 年 6 月 15 日前付清。綜合費(fèi)用：按國(guó)家規(guī)定應(yīng)由李

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XX 負(fù)擔(dān)的綜合費(fèi)用，須于簽訂《商品房買賣合同》時(shí)交清。房地產(chǎn)

管理部門收費(fèi)合計(jì) 12370 元。二、買賣條款：除定金外，上述樓款項(xiàng)

請(qǐng)以銀行支票或存折轉(zhuǎn)賬方式支付，李 XX 須提前劃賬以便能順利按

所列日期辦理交樓款手續(xù)和簽署《商品房買賣合同》，在李 XX 交清

樓款及第一條所列的有關(guān)綜合費(fèi)用時(shí)，雙方簽署《商品房買賣合同》，

雙方還約定了簽訂《商品房買賣合同》的地點(diǎn)、定金不予退還的情形、

更改認(rèn)購(gòu)書以及如該車位在出售時(shí)處于銀行抵押狀態(tài)時(shí)的處理等事

項(xiàng)。另約定 2016 年 6 月 15 日前簽署買賣合同交齊房款，可享受額外

9.5 折優(yōu)惠，否則不享受該優(yōu)惠。2016 年 6 月 7 日，李 XX 通過(guò)銀行

轉(zhuǎn)賬方式給華俊公司支付 50000 元并收到預(yù)收款憑證。2016 年 6 月

15 日，李 XX 通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬方式給華 x 公司支付 318000 元并收到預(yù)

收款憑證。2016 年 6 月 30 日，廣州市 xx 物業(yè)發(fā)展有限公司（以下

簡(jiǎn)稱 xx 物業(yè)公司）向李 XX 出具收款收據(jù)，載明代收裕富負(fù)二層 116

號(hào)車位維修基金 1337.36 元，同日該公司向李 XX 出具發(fā)票載明車位

管理費(fèi) 450 元。

2016 年 7 月 4 日 ， 甘 肅 xx 支 行 與 華 x 公 司 簽 訂 編 號(hào) 為

2016071200000936 的《最高額抵押合同》，約定將華 x 公司位于廣

州市天河區(qū)的房屋及車位為廣州百嘉信集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱百嘉

信公司）在甘肅 xx 支行辦理授信業(yè)務(wù)，在本金不超過(guò) 299893000 元，

總額不超過(guò) 599786000 元的限額內(nèi)提供最高額抵押擔(dān)保。華 x 公司名

下的位于××路××號(hào)××層××號(hào)車位，面積為 12.74 ㎡、產(chǎn)權(quán)證

號(hào)為粵（2015）廣州市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第 0××2 號(hào)，屬于上述最高額抵押

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擔(dān)保的范圍。同日，廣州市國(guó)土資源和規(guī)劃委員會(huì)就該車位向權(quán)利人

甘肅 xx 支行出具了證號(hào)為粵（2016）廣州市不動(dòng)產(chǎn)證明第 0××4 號(hào)

不動(dòng)產(chǎn)登記證明，證明權(quán)利或事項(xiàng)為抵押權(quán)，義務(wù)人為華 x 公司，坐

落天河區(qū)××路××號(hào)××層××號(hào)車位。

另查明，甘肅 xx 支行與百 xx 公司、華 x 公司、廣州金駿 xx 業(yè)

有限公司（以下簡(jiǎn)稱金駿公司）、梁 xx、梁 xx、曾 xx 借款合同糾紛

一案，一審法院審理過(guò)程中，甘肅 xx 支行向一審法院提出保全申請(qǐng)，

一審法院作出（2018）甘民初 267 號(hào)民事裁定，并于 2018 年 11 月

21 日向廣州市國(guó)土資源和規(guī)劃委員會(huì)送達(dá)（2018）甘執(zhí)保 145 號(hào)協(xié)

助執(zhí)行通知書，依法查封了上述民事裁定書附件所列財(cái)產(chǎn)，其中包括

案涉車位。

甘肅 xx 支行與百 xx 公司、華 x 公司、金 x 公司、梁 xx、梁 xx、

曾 xx 借款合同糾紛一案，一審法院審理后于 2019 年 8 月 29 日作出

（2018）甘民初 267 號(hào)民事判決，判決：“二、如未履行本判決第一

項(xiàng)確定的給付義務(wù)，甘肅銀行股份有限公司 xx 支行有權(quán)就廣州 xx 公

司所有的抵押物（詳見(jiàn)附件一）拍賣、變賣所得價(jià)款在總額不超過(guò)

599786000 元、本金不超過(guò) 299893000 元限額內(nèi)優(yōu)先受償”。宣判后，

梁 x、曾 xx 不服上述判決向本院提起上訴。因梁 x、曾 xx 未在限期

內(nèi)預(yù)交案件受理費(fèi)，本院于 2020 年 3 月 5 日作出（2020）最高法民

終 84 號(hào)民事裁定，裁定按自動(dòng)撤回上訴處理，該案一審判決自裁定

送達(dá)之日起發(fā)生法律效力。

2019 年 12 月 27 日，甘肅銀行股份有限公司下發(fā)《關(guān)于蘭州市

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xx 支行并入蘭州市中央 xx 支行管理的通知》（甘肅銀行發(fā)﹝2019﹞

485 號(hào)），載明：“為進(jìn)一步優(yōu)化資源配置，提升營(yíng)業(yè)網(wǎng)點(diǎn)服務(wù)效能，

降低管理成本，科學(xué)設(shè)置機(jī)構(gòu)，總行黨委決定將蘭州市 xx 支行并入

蘭州市中央 xx 支行管理”。

（2018）甘民初 267 號(hào)民事判決生效后，甘肅 xx 支行向一審法

院申請(qǐng)執(zhí)行，一審法院指定蘭州鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行過(guò)

程中，李 XX 提出執(zhí)行異議，一審法院于 2021 年 4 月 19 日作出（2021）

甘執(zhí)異 29 號(hào)執(zhí)行裁定，裁定中止對(duì)登記在華 x 公司名下位于廣州市

天河區(qū)××路××號(hào)××層××號(hào)車位的執(zhí)行。

一審法院認(rèn)為，根據(jù)當(dāng)事人的訴辯主張及庭審質(zhì)證意見(jiàn)，本案爭(zhēng)

議的焦點(diǎn)為：李 XX 就執(zhí)行標(biāo)的是否享有足以排除人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

的民事權(quán)益。

根據(jù)已生效法律文書，甘肅 xx 支行對(duì)訴爭(zhēng)執(zhí)行標(biāo)的享有抵押權(quán)，

會(huì)議紀(jì)要第一百二十六條規(guī)定：“根據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程

價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問(wèn)題的批復(fù)》第 1 條、第 2 條的規(guī)定，交付全部或者

大部分款項(xiàng)的商品房消費(fèi)者的權(quán)利優(yōu)先于抵押權(quán)人的抵押權(quán)，故抵押

權(quán)人申請(qǐng)執(zhí)行登記在房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)名下但已銷售給消費(fèi)者的商品

房，消費(fèi)者提出執(zhí)行異議的，人民法院依法予以支持……”，根據(jù)上

述會(huì)議紀(jì)要精神，李 XX 如欲排除對(duì)執(zhí)行標(biāo)的強(qiáng)制執(zhí)行，必須屬于上

述會(huì)議紀(jì)要第一百二十五條規(guī)定中的商品房消費(fèi)者，進(jìn)而才能適用

《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的

規(guī)定》第二十九條進(jìn)行判斷。而會(huì)議紀(jì)要第一百二十五條所指的“商

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品房消費(fèi)者”僅限定為名下無(wú)其他用于居住的房屋買受人，該條之立

法目的旨在保護(hù)個(gè)人消費(fèi)者的居住權(quán)，要求所購(gòu)房屋應(yīng)直接用于滿足

買受人生活居住需要，而非其他。本案中，李 XX 向華 x 公司所購(gòu)地

下車位并非商品房，故李 XX 雖購(gòu)置了地下車位，但其只是一般不動(dòng)

產(chǎn)買受人，不屬于會(huì)議紀(jì)要第一百二十五條所指的特別保護(hù)對(duì)象。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干

問(wèn)題的規(guī)定》第二十七條：“申請(qǐng)執(zhí)行人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的依法享有對(duì)抗案

外人的擔(dān)保物權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)，人民法院對(duì)案外人提出的排除執(zhí)行異

議不予支持，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外?！边m用《最高人民

法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十

八條的前提是在金錢債權(quán)的執(zhí)行中對(duì)無(wú)優(yōu)先受償權(quán)不動(dòng)產(chǎn)的審查規(guī)

則，而本案所涉車位因辦理抵押登記產(chǎn)生了擔(dān)保物權(quán)，且已經(jīng)生效判

決確認(rèn)為執(zhí)行內(nèi)容，因此李 XX 關(guān)于應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于人

民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十八條規(guī)定排

除強(qiáng)制執(zhí)行的抗辯主張不符合適用條件，該理由不能成立，一審法院

不予支持。

綜上所述，一審法院認(rèn)為李 XX 對(duì)案涉車位所主張的民事權(quán)益不

能阻卻甘肅 xx 支行依據(jù)生效裁判所確認(rèn)的抵押權(quán)對(duì)該標(biāo)的物的強(qiáng)制

執(zhí)行，甘肅銀行 xx 的訴訟請(qǐng)求成立，一審法院予以支持。依照《中

華人民共和國(guó)民事訴訟法》（2017 年修正）第一百四十四條、《最

高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》（2020

年修正）第三百一十三條第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：準(zhǔn)許執(zhí)行華 x 公司

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名下位于廣州市天河區(qū)××路××號(hào)××層××號(hào)車位【產(chǎn)權(quán)證號(hào)為

粵（2015）廣州市不動(dòng)產(chǎn)權(quán)第 0××2 號(hào)】。一審案件受理費(fèi) 100 元，

由李 XX 負(fù)擔(dān)。

二審審理過(guò)程中，甘肅 xx 支行提交了《授信業(yè)務(wù)核保書》《房

地產(chǎn)評(píng)估咨詢報(bào)告》以及現(xiàn)場(chǎng)核查照片三份證據(jù)，擬證明甘肅 xx 支

行已履行盡職調(diào)查義務(wù)，簽訂抵押合同及辦理抵押登記時(shí)均不存在過(guò)

錯(cuò)。本院組織了質(zhì)證，李 XX 不認(rèn)可上述證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)

聯(lián)性。但未提交相反證據(jù)證明。

上述甘肅 xx 支行提交的《授信業(yè)務(wù)核保書》《房地產(chǎn)評(píng)估咨詢

報(bào)告》與相關(guān)聯(lián)案件中的資料一致，對(duì)其真實(shí)性本院依法予以確認(rèn)；

現(xiàn)場(chǎng)核查照片拍攝時(shí)間無(wú)法證明，對(duì)其真實(shí)性本院不予認(rèn)可。《房地

產(chǎn)評(píng)估咨詢報(bào)告》僅顯示甘肅 xx 支行就小區(qū)車位抵押進(jìn)行了調(diào)查，

不能直接反映是否就案涉車位在抵押時(shí)的占有使用及權(quán)利狀態(tài)進(jìn)行

了調(diào)查，對(duì)于該證據(jù)與本案的關(guān)聯(lián)性，本院在論理部分予以闡釋。

本院二審查明，甘肅 xx 支行提交的《房地產(chǎn)評(píng)估咨詢報(bào)告》第

1.1.4 條物業(yè)現(xiàn)狀及占用描述：“根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)勘查，廣州市天河區(qū)金 xx

大廈、安 xx 大廈、裕 xx 大廈、裕 xx 大廈均已完工，評(píng)估咨詢之商

鋪部分空置部分出租，車庫(kù)均處于使用狀態(tài)，住宅部分使用部分空

置?！?/p>

另查明，2016 年 7 月 4 日，華 x 公司注銷了以案涉車位以張 xx

為他項(xiàng)權(quán)人的抵押登記后，又辦理了本案抵押登記，權(quán)利人為甘肅

xx 支行。

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二審查明的其余事實(shí)與一審一致。

本院認(rèn)為，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法

典〉時(shí)間效力的若干規(guī)定》第一條第二款：“民法典施行前的法律事

實(shí)引起的民事糾紛案件，適用當(dāng)時(shí)的法律、司法解釋的規(guī)定，但是法

律、司法解釋另有規(guī)定的除外”的規(guī)定，本案訴爭(zhēng)事實(shí)發(fā)生在民法典

施行前，故依法應(yīng)適用當(dāng)時(shí)的法律、司法解釋的規(guī)定。本案的爭(zhēng)議焦

點(diǎn)為：李 XX 就案涉車位享有的民事權(quán)益是否可以排除甘肅 xx 支行抵

押權(quán)的執(zhí)行。

根據(jù)查明的事實(shí)，李 XX 作為案涉車位的購(gòu)買人，已經(jīng)符合《最

高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》

第二十八條規(guī)定的四個(gè)要件，即：在查封前簽訂了合法有效的買賣合

同、支付了全部?jī)r(jià)款、實(shí)際占有使用了案涉車位、李 XX 對(duì)未辦理產(chǎn)

權(quán)過(guò)戶登記沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。李 XX 上訴主張本案應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院

關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十八條

規(guī)定，認(rèn)定李 XX 對(duì)執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)益。甘

肅 xx 支行主張，一審法院適用《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)

行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十七條規(guī)定認(rèn)定李 XX 對(duì)案

涉標(biāo)的享有的權(quán)益不能對(duì)抗抵押權(quán)并無(wú)不當(dāng)。本院認(rèn)為，《最高人民

法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十

八條是否屬于第二十七條規(guī)定的但書范圍，即不動(dòng)產(chǎn)買受人符合第二

十八條規(guī)定的四個(gè)要件，是否可以排除擔(dān)保物權(quán)的執(zhí)行，在司法實(shí)踐

中存有爭(zhēng)議?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件

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若干問(wèn)題的規(guī)定》是對(duì)執(zhí)行程序中執(zhí)行異議進(jìn)行審查的規(guī)范，進(jìn)入審

判程序后，人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人的民事權(quán)益進(jìn)行實(shí)質(zhì)審理，依法判

斷當(dāng)事人享有的權(quán)利屬性以及與執(zhí)行債權(quán)之間的效力關(guān)系。人民法院

可以參照《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干

問(wèn)題的規(guī)定》第二十七條、第二十八條、第二十九條等規(guī)定進(jìn)行審查，

但還需依據(jù)民事相關(guān)法律規(guī)定并結(jié)合案件的具體情況綜合判斷案外

人享有的民事權(quán)益能否排除抵押權(quán)的執(zhí)行。根據(jù)查明的事實(shí)，本案李

XX 就案涉車位享有的民事權(quán)益能夠排除甘肅 xx 支行抵押權(quán)的執(zhí)行。

理由如下：

一、案涉車位是住房的必要配套設(shè)施，具有保障業(yè)主基本居住權(quán)

益的屬性

車位雖不屬于住宅，但依法屬于滿足業(yè)主住宅需要的必要設(shè)施。

《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》（以下簡(jiǎn)稱物權(quán)法）第七十四條第一款規(guī)

定：“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫(kù)應(yīng)當(dāng)首先滿足業(yè)

主的需要。”國(guó)家住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《城市居住區(qū)規(guī)劃設(shè)計(jì)規(guī)

范》規(guī)定：“居住區(qū)內(nèi)必須配套設(shè)置居民汽車（含通勤車）停車場(chǎng)、

庫(kù)……”，上述規(guī)定均明確了在城市商品房建設(shè)階段建設(shè)單位應(yīng)設(shè)計(jì)、

修建車位、車庫(kù)以滿足業(yè)主需求的強(qiáng)制性義務(wù)，賦予車位以特定用途。

案涉車位所在地的廣州市《廣州市房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目車位和車庫(kù)租售管

理規(guī)定》也明確要求：“房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目規(guī)劃用于停放汽車的車位和

車庫(kù)應(yīng)當(dāng)首先滿足業(yè)主的需要?！薄胺康禺a(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目規(guī)劃用于停放汽

車的車位數(shù)量少于本房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目的房屋套數(shù)的，房屋購(gòu)買人每購(gòu)

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買一套房屋，只能相應(yīng)購(gòu)買或租用本房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目的一個(gè)規(guī)劃用于

停放汽車的車位。房屋所有權(quán)人出租房屋時(shí)，所擁有的車位應(yīng)當(dāng)首先

滿足承租人的需要?！彪m然建筑區(qū)劃內(nèi)的車位、車庫(kù)不同于居住的商

品房，但車位依法依附于商品房而存在，功能在于滿足小區(qū)業(yè)主的居

住需要，屬于商品房所提供居住功能的必要延伸和拓展。在私家車日

益成為普通家庭日常交通工具的現(xiàn)代社會(huì)，車位使用權(quán)與業(yè)主居住權(quán)

密切相關(guān)，具有滿足居民基本生活需要的屬性。對(duì)小區(qū)業(yè)主而言,一

定數(shù)量的車位、車庫(kù)的配備，是與其居住權(quán)密切相關(guān)的一種生活利益，

該利益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。本案中，李 XX 系案涉小區(qū)的業(yè)主，所購(gòu)

買的車位為其購(gòu)買住宅的必要生活配套設(shè)施，自購(gòu)買以來(lái)，一直用以

停放車輛使用至今。因此，可以認(rèn)定李 XX 購(gòu)買的車位具有《最高人

民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二

十九條對(duì)“消費(fèi)者購(gòu)買的商品房”受特別保護(hù)的必要居住權(quán)利屬性。

二、李 XX 購(gòu)買并占有使用案涉車位在先，其權(quán)利應(yīng)當(dāng)依法予以

保護(hù)

李 XX 與華 x 公司于 2016 年 6 月 7 日簽訂《車位認(rèn)購(gòu)書》，約定

李 XX 認(rèn)購(gòu)華 x 公司開發(fā)的位于廣州市天河區(qū)××路××號(hào)××層×

×號(hào)車位。2016 年 6 月 7 日，李 XX 向華 x 公司支付 50000 元并收到

預(yù)收款憑證，2016 年 6 月 15 日，李 XX 通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬方式向華 x 公

司支付 318000 元并收到預(yù)收款憑證，至此，李 XX 已經(jīng)支付完畢車位

全部認(rèn)購(gòu)款。2016 年 6 月 30 日，嘉華園物業(yè)公司向李 XX 出具收款

收據(jù)，載明代收裕富負(fù)二層 116 號(hào)車位維修基金 1337.36 元，同日該

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公司向李 XX 出具發(fā)票載明車位管理費(fèi) 450 元。李 XX 于 6 月已經(jīng)占有

使用案涉車位。2016 年 7 月 4 日，甘肅 xx 支行就案涉車位辦理抵押

登記。李 XX 與華 x 公司簽訂的《車位認(rèn)購(gòu)書》是雙方當(dāng)事人的真實(shí)

意思表示，合法有效，李 XX 負(fù)有支付購(gòu)買款，華 x 公司負(fù)有將車位

所有權(quán)轉(zhuǎn)移給李 XX 的義務(wù)。李 XX 支付了全部購(gòu)買款，華 x 公司也交

付了車位，李 XX 實(shí)際占有并使用了案涉車位，已經(jīng)履行了《車位認(rèn)

購(gòu)書》項(xiàng)下的主要義務(wù)。李 XX 已經(jīng)取得了購(gòu)買車位的占有、使用和

收益權(quán)利，只需要華 x 公司履行辦理產(chǎn)權(quán)登記手續(xù)的義務(wù)，整個(gè)車位

買賣合同中轉(zhuǎn)讓車位所有權(quán)目的就能實(shí)現(xiàn)，即李 XX 取得完整的車位

所有權(quán)。從雙方整個(gè)合同履行過(guò)程看，符合我國(guó)房屋、車位買賣中先

交付后登記的習(xí)慣做法。據(jù)此，李 XX 享有的不再是單純的債權(quán)，事

實(shí)上接近于完整的所有權(quán)，華 x 公司只是名義上的所有權(quán)人。物權(quán)法

規(guī)定不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)以登記為生效要件，登記是不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)的公示方

法，經(jīng)登記不動(dòng)產(chǎn)受讓人取得對(duì)抗第三人的排他效力。但不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)

登記生效只是原則，物權(quán)法第九條、第一百四十二條等多處規(guī)定了例

外情形。物權(quán)法第一百四十二條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)人建造的建

筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施的所有權(quán)屬于建設(shè)用地使用權(quán)人，但有相

反證據(jù)證明的除外?！苯ㄔO(shè)用地使用權(quán)人建造的建筑物所有權(quán)，按照

房地一體原則一般歸建設(shè)用地使用權(quán)人，在他人有證據(jù)證明時(shí)依法也

承認(rèn)他人的所有權(quán)，并不以登記為權(quán)利取得的生效條件。司法實(shí)踐中，

開發(fā)商將開發(fā)的商品房預(yù)售給他人的情形視為物權(quán)法第一百四十二

條規(guī)定的但書情形之一，實(shí)際上承認(rèn)了商品房的買受人在不動(dòng)產(chǎn)登記

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之前亦可成為所有權(quán)人，是登記生效主義的例外情形。本案李 XX 對(duì)

案涉車位所享有的權(quán)利因其付款和交付使用，取得了事實(shí)上的所有權(quán)，

并已經(jīng)具有所有權(quán)的權(quán)利外觀，具有一定的公示力。同時(shí)，物權(quán)法第

一百九十條規(guī)定：“訂立抵押合同前抵押財(cái)產(chǎn)已出租的，原租賃關(guān)系

不受該抵押權(quán)的影響。抵押權(quán)設(shè)立后抵押財(cái)產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不

得對(duì)抗已登記的抵押權(quán)?！泵鞔_了在后抵押權(quán)不得對(duì)抗在先承租權(quán)的

規(guī)則。民法典第四百零五條對(duì)物權(quán)法第一百九十條修改后增加承租人

占有租賃物作為對(duì)抗在后抵押權(quán)的要件，進(jìn)一步明確了占有在租賃權(quán)

對(duì)抗在后抵押權(quán)中的公示效力。本案李 XX 與華 x 公司雖是買賣關(guān)系

不是租賃關(guān)系，但民法典第四百零五條規(guī)定精神在處理在先權(quán)利與在

后權(quán)利的保護(hù)順位時(shí)具有參考價(jià)值。依此，李 XX 就案涉車位取得的

權(quán)利，應(yīng)當(dāng)優(yōu)于一般債權(quán)予以保護(hù)，其占有對(duì)在后設(shè)定的抵押權(quán)具有

公示力，甘肅 xx 支行應(yīng)對(duì)李 XX 的權(quán)利負(fù)有適當(dāng)?shù)淖⒁饬x務(wù)。

三、甘肅 xx 支行在案涉車位設(shè)定抵押權(quán)時(shí)未盡到必要注意義務(wù)

如前所述，案涉車位屬于法律明確規(guī)定滿足小區(qū)業(yè)主居住需求的

商品房的必要配套設(shè)施。雖然車位登記在華 x 公司名下，但甘肅 xx

支行在設(shè)定抵押權(quán)時(shí)對(duì)車位的實(shí)際狀態(tài)還負(fù)有法定的審查義務(wù)?！吨?/p>

華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第三十六條規(guī)定：“商業(yè)銀行貸款，借款

人應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)對(duì)保證人的償還能力，抵押物、質(zhì)物

的權(quán)屬和價(jià)值以及實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)的可行性進(jìn)行嚴(yán)格審查?！敝袊?guó)

人民銀行制定的《貸款通則》第二十七條規(guī)定：“貸款調(diào)查：貸款人

受理借款人申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)對(duì)借款人的信用等級(jí)以及借款的合法性、安

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全性、盈利性等情況進(jìn)行調(diào)查，核實(shí)抵押物、質(zhì)物、保證人情況，測(cè)

定貸款的風(fēng)險(xiǎn)度?！狈梢?guī)定銀行對(duì)外貸款設(shè)定擔(dān)保時(shí)負(fù)有對(duì)抵押物

進(jìn)行審查的義務(wù)，該規(guī)定系為了防范銀行貸款風(fēng)險(xiǎn)，而銀行貸款抵押

擔(dān)保的主要風(fēng)險(xiǎn)之一即是抵押物存在與登記不符等影響抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)

的物的瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)。根據(jù)甘肅 xx 支行提交的盡職調(diào)查材料顯

示，辦理抵押時(shí)案涉車位產(chǎn)權(quán)登記在華 x 公司名下，車位的現(xiàn)狀是“車

庫(kù)均處于使用狀態(tài)，住宅部分使用部分空置”。甘肅 xx 支行已經(jīng)明

知案涉車位在業(yè)主的占有使用之下，車位上有他人權(quán)利的可能性已經(jīng)

明顯存在，卻未進(jìn)一步調(diào)查了解車位是否已經(jīng)出賣或者是否有其他權(quán)

利人，以致于甘肅 xx 支行的抵押權(quán)與李 XX 在先權(quán)利產(chǎn)生沖突，甘肅

xx 支行未盡到必要的注意義務(wù)。

四、甘肅 xx 支行對(duì)案涉交易風(fēng)險(xiǎn)具有防范和控制的優(yōu)勢(shì)

本案李 XX 與甘肅 xx 支行就案涉車位產(chǎn)生權(quán)利沖突，根本原因在

于華 x 公司先出賣后抵押的嚴(yán)重不誠(chéng)信行為。在我國(guó)商品房、車位買

賣中普遍存在先交付后登記而且登記時(shí)間較長(zhǎng)的現(xiàn)實(shí)情況下，買受人

對(duì)于防范開發(fā)商“一房二賣”或者“先賣后抵”之交易風(fēng)險(xiǎn)通常欠缺

有效的手段，在辦理產(chǎn)權(quán)登記中處于被動(dòng)地位。李 XX 在開發(fā)商華 x

公司銷售車位過(guò)程中，于 2016 年 6 月 15 日購(gòu)買并支付價(jià)款，2016

年 6 月已經(jīng)占有使用車位，甘肅 xx 支行在 2016 年 7 月 4 日即設(shè)定抵

押權(quán)，李 XX 基本上沒(méi)有控制風(fēng)險(xiǎn)的機(jī)會(huì)，非因自身原因未辦理過(guò)戶

登記，如果由其承擔(dān)該筆交易風(fēng)險(xiǎn)，有違公平。設(shè)定抵押權(quán)在后的銀

行，不僅法律法規(guī)明確規(guī)定其應(yīng)當(dāng)對(duì)抵押物進(jìn)行盡職調(diào)查，而且作為

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專業(yè)的金融機(jī)構(gòu)，更具有調(diào)查的便利和防范風(fēng)險(xiǎn)的優(yōu)勢(shì)，賦予其對(duì)在

先權(quán)利的注意義務(wù)以避免權(quán)利沖突，符合誠(chéng)信原則和公平要求。本案

中，甘肅 xx 支行在發(fā)現(xiàn)居住區(qū)域車位已經(jīng)被占有使用后，如果不是

直接設(shè)定抵押權(quán)并發(fā)放貸款，而是適當(dāng)了解車位的實(shí)際權(quán)利情況，評(píng)

估風(fēng)險(xiǎn)，就會(huì)避免在華 x 公司不能償還貸款時(shí)與李 XX 就案涉車位發(fā)

生權(quán)利沖突產(chǎn)生糾紛。

另外，甘肅 xx 支行主張李 XX 在購(gòu)買案涉車位時(shí)知道案涉車位上

設(shè)定了抵押權(quán)，因而有過(guò)錯(cuò)。經(jīng)查，在案涉車位買賣時(shí)確存有案外人

的抵押權(quán)，但該抵押權(quán)與甘肅 xx 支行的抵押權(quán)并無(wú)關(guān)聯(lián)，且在甘肅

xx 支行設(shè)定抵押權(quán)之前已經(jīng)涂銷，甘肅 xx 支行以此主張買受人存在

過(guò)錯(cuò)，依據(jù)不足，依法不能成立。

雖然甘肅 xx 支行在案涉車位上設(shè)定有抵押權(quán)，具有對(duì)抗第三人

的效力，但李 XX 在抵押之前已經(jīng)實(shí)際占有該車位，并支付全部?jī)r(jià)款，

對(duì)未辦理產(chǎn)權(quán)登記無(wú)過(guò)錯(cuò)。甘肅 xx 支行在后設(shè)定抵押權(quán)時(shí)未盡到必

要注意義務(wù)，存在過(guò)錯(cuò)。綜合考慮上述因素，李 XX 的權(quán)利具有優(yōu)先

保護(hù)的必要。因此，可以認(rèn)定李 XX 對(duì)案涉車位享有排除甘肅 xx 支行

抵押權(quán)的執(zhí)行的民事權(quán)益。一審法院僅以李 XX 就案涉車位享有的權(quán)

利為債權(quán)為由，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)

議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十七條規(guī)定，駁回李 XX 的執(zhí)行異議，

支持甘肅 xx 支行的訴訟請(qǐng)求，適用法律不當(dāng)，本院依法予以糾正。

綜上所述，李 XX 的上訴請(qǐng)求成立，本院依法予以支持。一審判

決適用法律不當(dāng)，本院依法予以糾正。參照《最高人民法院關(guān)于人民

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法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第二十八條、第二十

九條，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十七條第一款第

二項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解

釋》第三百一十一條第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷甘肅省高級(jí)人民法院（2021）甘民初 39 號(hào)民事判決；

二、駁回甘肅 xx 支行的訴訟請(qǐng)求。

一審案件受理費(fèi) 100 元，由甘肅 xx 支行負(fù)擔(dān)，二審案件受理費(fèi)

100 元，由甘肅 xx 支行負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審 判 長(zhǎng) 吳兆祥

審 判 員 龍 飛

審 判 員 趙 敏

二〇二二年六月二十九日

法官助理 尹 伊

書 記 員 雷婷玉

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作者介紹

楊輝

海南昌宇律師事務(wù)所 執(zhí)業(yè)律師

專業(yè)領(lǐng)域

爭(zhēng)議解決，民事、刑事訴訟，涉及婚姻家庭、

合同糾紛、房地產(chǎn)與建設(shè)工程等法律事務(wù)。

代表業(yè)績(jī)

楊輝律師，男，中共黨員，法學(xué)碩士，現(xiàn)為海南昌宇律師事務(wù)所

專職執(zhí)業(yè)律師，曾在某市央行分支機(jī)構(gòu)、某省檢察機(jī)關(guān)工作，擁有十

余年法律從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，工作認(rèn)真負(fù)責(zé)，態(tài)度務(wù)實(shí)高效，先后獲得過(guò)優(yōu)秀

共產(chǎn)黨員、先進(jìn)工作者、青年崗位能手等榮譽(yù)稱號(hào)。

執(zhí)業(yè)期間，先后辦理了張某涉嫌詐騙案，偵查機(jī)關(guān)撤案處理；王

某某危險(xiǎn)駕駛案，實(shí)現(xiàn)二審改判緩刑；張某涉嫌詐騙案檢察機(jī)關(guān)不起

訴處理；國(guó)際級(jí)運(yùn)動(dòng)健將孟某名譽(yù)侵權(quán)案、楊某民間借貸案、樂(lè)東某

酒店二期建設(shè)工程糾紛案、萬(wàn)寧某售樓部裝飾裝修工程合同糾紛案、

孟某交通肇事侵權(quán)賠償案等案件，均取得當(dāng)事人滿意效果。

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簽訂買賣動(dòng)產(chǎn)意向協(xié)議是否繳納印花稅

文：張?zhí)煜?/p>

這幾天海南海口正在舉辦中國(guó)國(guó)際消費(fèi)品博覽會(huì)，各個(gè)省市政企

代表團(tuán)也會(huì)在海口同期舉辦各種消費(fèi)品推介會(huì)，企業(yè)在簽約儀式上簽

訂意向性質(zhì)的各類買賣協(xié)議。大家知道，這種意向性質(zhì)的買賣協(xié)議往

往并不實(shí)際履行，為了體現(xiàn)會(huì)議成果，通常會(huì)把協(xié)議金額寫的特別大，

動(dòng)輒幾千萬(wàn)。

大家有沒(méi)有想到一個(gè)問(wèn)題呢，這種不一定實(shí)際履行的意向買賣協(xié)

議，是否產(chǎn)生印花稅？我們國(guó)家的《印花稅法》于 2021 年 7 月 1 日

已經(jīng)開始實(shí)施。印花稅是典型的行為稅，只要產(chǎn)生法律規(guī)定的行為就

應(yīng)當(dāng)繳稅，企業(yè)之間簽訂動(dòng)產(chǎn)買賣協(xié)議時(shí)就產(chǎn)生印花稅納稅義務(wù)，跟

該協(xié)議是否實(shí)際履行以及履行的金額，是否盈利，是否有所得，是否

產(chǎn)生增值沒(méi)有關(guān)系。

企業(yè)之間簽訂動(dòng)產(chǎn)買賣協(xié)議，如果只是意向性質(zhì)的，將來(lái)大概率

不會(huì)實(shí)際履行，應(yīng)當(dāng)在買賣協(xié)議中明確約定“本協(xié)議僅為意向性質(zhì)，

不作為正式合同，雙方具體的權(quán)利義務(wù)以將來(lái)簽訂的正式買賣合同約

定為準(zhǔn)”，否則買賣雙方就要按照動(dòng)產(chǎn)買賣協(xié)議所列的金額（不包括

列明的增值稅稅款）萬(wàn)分之三的標(biāo)準(zhǔn)申報(bào)繳納印花稅。

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民間借貸涉稅問(wèn)題辨析

文：張?zhí)煜?/p>

最近一則永城市人民法院、國(guó)家稅務(wù)總局永城市稅務(wù)局聯(lián)合發(fā)布

的公告規(guī)定“自 2023 年 4 月 14 日起，民間借貸案件當(dāng)事人在永城市

人民法院領(lǐng)取執(zhí)行款前，應(yīng)先行到永城市稅務(wù)局足額繳納利息部分相

應(yīng)稅費(fèi)，憑完稅證明到永城法院領(lǐng)取執(zhí)行款”刷新朋友圈，民間借貸

利息是否應(yīng)當(dāng)繳稅問(wèn)題再次引發(fā)熱議，筆者將從民間借貸基本概念、

涉及的主要稅種、稅率、優(yōu)惠及征管尺度的演變等角度進(jìn)行辨析，以

绱讀者。

一、 民間借貸概念

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的

規(guī)定》第一條，民間借貸是指自然人、法人和非法人組織之間進(jìn)行資

金融通的行為，不包含經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的從事貸款業(yè)務(wù)的金

融機(jī)構(gòu)及其分支機(jī)構(gòu)從事的金融借貸行為。

二、 民間借貸涉及的主要稅種、稅率及優(yōu)惠

由于征管不嚴(yán)以及長(zhǎng)期以來(lái)的習(xí)慣，幾乎沒(méi)有人主動(dòng)去申報(bào)繳納

民間借貸所涉稅款。民間借貸需要繳納稅款嗎？答案是肯定的。根據(jù)

稅收相關(guān)法律法規(guī)政策規(guī)定，民間借貸涉及的主要稅種：

1、 增值稅：根據(jù)《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營(yíng)業(yè)稅改

征增值稅試點(diǎn)的通知》（財(cái)稅〔2016〕36 號(hào)）附件一“營(yíng)業(yè)稅改征

昌宇原創(chuàng) 4 月

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增值稅試點(diǎn)實(shí)施辦法”，民間借貸不同于購(gòu)買債券、銀行儲(chǔ)蓄，不在

法定免稅范圍，屬于\"貸款服務(wù)\"應(yīng)該繳納增值稅，基本稅率是 6%，

計(jì)算基數(shù)是利息收入。增值稅小規(guī)模納稅人和個(gè)人可以享受免稅或低

征收率的稅收優(yōu)惠。

2、 增值稅附加稅費(fèi)：增值稅附加稅費(fèi)是附加稅的一種，是以增

值稅的存在和征收為前提和依據(jù)的，通常包括城建稅、教育費(fèi)附加、

地方教育費(fèi)附加等，附加稅費(fèi)就是市區(qū)按實(shí)際繳納增值稅稅額的百分

之七計(jì)算城建稅（縣鎮(zhèn)按百分之五計(jì)算城建稅）；按百分之三計(jì)算教

育費(fèi)附加；按照百分之二計(jì)算地方教育費(fèi)附加。值稅小規(guī)模納稅人和

個(gè)人可以享受減半征收的稅收優(yōu)惠。

3、 所得稅：根據(jù)出借人不同的身份，需要繳納不同類型的所得

稅。

3.1 出借人是自然人、個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)的，

繳納個(gè)人所得稅。根據(jù)《個(gè)人所得稅法》和《個(gè)人所得稅實(shí)施條例》

的規(guī)定，個(gè)人通過(guò)民間借貸取得的利息收入按照 “利息、股息、紅

利所得”繳納個(gè)人所得稅，稅率是 20%。

借款人特別需要注意的是：根據(jù)《個(gè)人所得稅法》第九條“個(gè)人

所得稅以所得人為納稅人，以支付所得的單位或者個(gè)人為扣繳義務(wù)人”

之規(guī)定，借款人在支付利息的時(shí)候需要代扣代繳因利息而產(chǎn)生的個(gè)人

所得稅。

根據(jù)《關(guān)于小微企業(yè)和個(gè)體工商戶所得稅優(yōu)惠政策的公告》（財(cái)

政部 稅務(wù)總局公告 2023 年第 6 號(hào)）規(guī)定：“對(duì)個(gè)體工商戶年應(yīng)納稅

所得額不超過(guò) 100 萬(wàn)元的部分，在現(xiàn)行優(yōu)惠政策基礎(chǔ)上，減半征收個(gè)

人所得稅”。

昌宇原創(chuàng) 4 月

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3.2 出借人是公司的，繳納企業(yè)所得稅。根據(jù)《企業(yè)所得稅法》

和《企業(yè)所得稅法實(shí)施條例》規(guī)定，企業(yè)通過(guò)民間借貸取得的利息收

入按照合同約定的債務(wù)人應(yīng)付利息的日期確認(rèn)收入的實(shí)現(xiàn)，計(jì)算繳納

企業(yè)所得稅，企業(yè)所得稅的基本稅率是 25%。

根據(jù)《關(guān)于小微企業(yè)和個(gè)體工商戶所得稅優(yōu)惠政策的公告》（財(cái)

政部 稅務(wù)總局公告 2023 年第 6 號(hào)）規(guī)定：“一、對(duì)小型微利企業(yè)年

應(yīng)納稅所得額不超過(guò) 100 萬(wàn)元的部分，減按 25%計(jì)入應(yīng)納稅所得額，

按 20%的稅率繳納企業(yè)所得稅”。

4、 印花稅：根據(jù)《中華人民共和國(guó)印花稅法》附件《印花稅稅

目稅率表》規(guī)定，借款合同，指銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、經(jīng)國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)

督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機(jī)構(gòu)與借款人(不包括同業(yè)拆借)的借

款合同，稅率為借款金額的萬(wàn)分之零點(diǎn)五。民間借貸的借款合同不屬

于印花稅的稅目范圍，無(wú)需繳納印花稅。

三、 民間借貸涉稅征管尺度的演變

民間借貸一方或雙方是公司、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、個(gè)體工

商戶的，由于要做稅務(wù)登記，特別是借款人公司還需要發(fā)票將利息計(jì)

入成本，稅務(wù)機(jī)關(guān)基本可以實(shí)施有效征管。自然人間的民間借貸行為，

基本處于稅收管理真空地帶。由于自然人間的民間借貸行為通常具有

偶發(fā)、金額小的特點(diǎn)，而稅務(wù)機(jī)關(guān)受借貸交易信息采集和處理能力的

限制。鑒于信息不對(duì)稱、收稅成本高因素，長(zhǎng)期以來(lái)，如果不是因?yàn)?/p>

有人舉報(bào)，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)自然人之間的民間借貸行為的稅收管理基本上

是空缺的，不會(huì)主動(dòng)作為。

近年來(lái)，由于民間借貸糾紛案件爆發(fā)式增長(zhǎng)，裁判文書也公開曝

光，稅務(wù)機(jī)關(guān)利用大數(shù)據(jù)技術(shù)手段以及與法院等部門的信息交換、聯(lián)

昌宇原創(chuàng) 4 月

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合行動(dòng)，可以較容易掌握民間借貸糾紛案件利息裁判和支付情況，使

得稅收管理變得容易實(shí)現(xiàn)?，F(xiàn)在越來(lái)越多的地方稅務(wù)部門和法院進(jìn)行

合作，開始對(duì)出借人是自然人的民間借貸利息收入征收 20%的個(gè)人所

得稅。比如 2017 年 9 月安徽省泗縣法院和泗縣地稅局簽署《民間借

貸個(gè)稅征收聯(lián)合管控合作備忘錄》、2018 年 11 月陜西省彬州市法院、

稅務(wù)局簽署《訴訟、執(zhí)行案件涉稅協(xié)作備忘錄》、2018 年 12 月寧夏

回族自治區(qū)固原市彭陽(yáng)縣法院與稅務(wù)局達(dá)成合作、2019 年 4 月寧夏

回族自治區(qū)固原市原州區(qū)法院稅務(wù)局聯(lián)合簽發(fā)《關(guān)于聯(lián)合征收民間借

貸糾紛案件利息收入個(gè)人所得稅的實(shí)施意見(jiàn)》、2021 年 12 月廣西壯

族自治區(qū)上林縣法院、檢察院、稅務(wù)局簽署《上林縣人民法院、上林

縣人民檢察院 、國(guó)家稅務(wù)總局上林縣稅務(wù)局稅收征管協(xié)作機(jī)制》、

2023 年 2 月，湖南省湘潭市法院和稅務(wù)局召開聯(lián)席會(huì)議都有關(guān)于“在

民間借貸案件執(zhí)行階段，對(duì)執(zhí)行到位的利息按照 20%稅率征收利息收

入個(gè)人所得稅”的類似規(guī)定。

綜上所述，隨著金稅四期的上線，稅務(wù)與金融機(jī)構(gòu)的信息交換不

斷深化和常態(tài)化，自然人之間的民間借貸行為將會(huì)陸續(xù)納入稅收管理。

隨著地方財(cái)政收支壓力的不斷加大，與地方法院的合作會(huì)不斷展開，

依法對(duì)民間借貸案件個(gè)人取得的利息收入征收個(gè)人所得稅將會(huì)成為

一種常態(tài)。因此，我們建議，對(duì)于存在民間借貸糾紛的，應(yīng)盡快起訴，

依法納稅，爭(zhēng)取早日實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益的最大化。

昌宇原創(chuàng) 4 月

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法律、財(cái)稅、造價(jià)一體化服務(wù)月刊

（2023 年第四期，總第四期）

文：張?zhí)煜?/p>

開篇引言

有感于建工企業(yè)存在法律、財(cái)稅、造價(jià)等各類服務(wù)需求，而相關(guān)

服務(wù)提供者往往各自為政，不能有效融合，甚至出現(xiàn)相互脫節(jié)、彼此

甩鍋的情況，本團(tuán)隊(duì)結(jié)合自身專業(yè)優(yōu)勢(shì)，致力于為建工企業(yè)提供法律、

財(cái)稅、造價(jià)復(fù)合型的專業(yè)服務(wù)，為企業(yè)增效、降本、抗風(fēng)險(xiǎn)、創(chuàng)造更

多的價(jià)值。為更好地實(shí)現(xiàn)愿景，擴(kuò)大交流、普及相關(guān)專業(yè)知識(shí)及實(shí)務(wù)

技能，自 2023 年 1 月起，每月發(fā)布一期電子版《法律、財(cái)稅、造價(jià)

一體化服務(wù)月刊》，以飱讀者。

一、行業(yè)簡(jiǎn)訊

2023 年 3 月 14 日，國(guó)家稅務(wù)總局海南省稅務(wù)局發(fā)布關(guān)于修訂<

國(guó)家稅務(wù)總局海南省稅務(wù)局土地增值稅清算審核管理辦法>和<國(guó)家

稅務(wù)總局海南省稅務(wù)局土地增值稅清算工作規(guī)程>的公告(征求意見(jiàn)

稿)》，向社會(huì)公開征求意見(jiàn)。

2023 年 3 月 30 日，海南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳發(fā)布《關(guān)于 2022

年度海南省二級(jí)造價(jià)工程師職業(yè)資格證書領(lǐng)取的通知》，對(duì)海南省領(lǐng)

取二級(jí)造價(jià)工程師職業(yè)資格證書的相關(guān)工作做出安排。

海南 3 月建筑企業(yè)中標(biāo) 100 強(qiáng)公布，在 2023 年 3 月海南建筑施

昌宇原創(chuàng) 4 月

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工企業(yè)中標(biāo)數(shù)量達(dá) 730 項(xiàng)，環(huán)比(與上個(gè)月相比)上升 21.46%，同比(與

去年同期)上升 7.51%。其中，海南三好建筑工程有限公司、海南乾

城建筑工程有限公司、海南嘉峰建筑工程有限公司分列中標(biāo)數(shù)量排行

榜前三位。

住建部新版《建設(shè)工程質(zhì)量檢測(cè)管理辦法》新增規(guī)定建設(shè)單位應(yīng)

當(dāng)在編制工程概預(yù)算時(shí)合理核算建設(shè)工程質(zhì)量檢測(cè)費(fèi)用，單獨(dú)列支并

按照合同約定及時(shí)支付，確保檢測(cè)費(fèi)用專款專用。非建設(shè)單位委托的

檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具的檢測(cè)報(bào)告不得作為工程質(zhì)量驗(yàn)收資料，避免出現(xiàn)施工

單位委托檢測(cè)機(jī)構(gòu)不合理現(xiàn)象。

2023 年 4 月 4 日，國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布稅總納服函〔2023〕38 號(hào)

《關(guān)于落實(shí)落細(xì)稅費(fèi)優(yōu)惠政策推出“便民辦稅春風(fēng)行動(dòng)”第三批措施

的通知》。

2023 年 4 月 7 日，財(cái)政部 稅務(wù)總局發(fā)布財(cái)稅〔2023〕15 號(hào)《關(guān)

于調(diào)整鐵路和航空運(yùn)輸企業(yè)匯總繳納增值稅分支機(jī)構(gòu)名單的通知》。

2023 年 4 月 13 日，中國(guó)建設(shè)工程造價(jià)管理協(xié)會(huì)發(fā)布 2023 年工

作要點(diǎn)。

2023 年 4 月 17 日，國(guó)家稅務(wù)總局海南省稅務(wù)局發(fā)布《關(guān)于 2022

年度關(guān)聯(lián)申報(bào)和同期資料準(zhǔn)備的溫馨提示》，請(qǐng)符合關(guān)聯(lián)申報(bào)條件的

納稅人在報(bào)送年度企業(yè)所得稅納稅申報(bào)表時(shí)附送《中華人民共和國(guó)企

業(yè)年度關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)往來(lái)報(bào)告表(2016 年版)》。

2023 年 4 月 21 日，中國(guó)建設(shè)工程造價(jià)管理協(xié)會(huì)團(tuán)體標(biāo)準(zhǔn)《建設(shè)

項(xiàng)目工程總承包計(jì)價(jià)規(guī)范》（T/CCEAS 001-2022）宣貫會(huì)議在北京召

昌宇原創(chuàng) 4 月

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開。

二、法律解讀

偷稅具體的處罰標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》

第六十三條規(guī)定：納稅人偽造、變?cè)?、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑

證，或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通

知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假的納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅款

的，是偷稅。對(duì)納稅人偷稅的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅

款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰

款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?？劾U義務(wù)人采取前款所列手段，

不繳或者少繳已扣、已收稅款，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅

款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰

款;構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征

收管理法》(中華人民共和國(guó)主席令第 49 號(hào))第六十四條規(guī)定：納稅

人、扣繳義務(wù)人編造虛假計(jì)稅依據(jù)的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期改正，并

處五萬(wàn)元以下的罰款。納稅人不進(jìn)行納稅申報(bào)，不繳或者少繳應(yīng)納稅

款的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或

者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款。

三、實(shí)務(wù)問(wèn)答

什么是施工過(guò)程結(jié)算？

答：施工過(guò)程結(jié)算，是指在工程項(xiàng)目實(shí)施過(guò)程中，發(fā)、承包雙方

依據(jù)施工合同，對(duì)約定結(jié)算周期（時(shí)間或進(jìn)度節(jié)點(diǎn)）內(nèi)完成的工程內(nèi)

容（包括現(xiàn)場(chǎng)簽證、工程變更、索賠等）開展工程價(jià)款計(jì)算、調(diào)整、

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確認(rèn)及支付等的活動(dòng)。相較于竣工結(jié)算，推行施工過(guò)程結(jié)算，主要作

用是規(guī)范施工合同管理，避免發(fā)、承包雙方爭(zhēng)議，節(jié)省審計(jì)成本，有

效解決“結(jié)算難”及從源頭上解決農(nóng)民工欠薪問(wèn)題?！督ㄔO(shè)工程價(jià)款

結(jié)算暫行辦法》第三條中對(duì)工程結(jié)算的定義性規(guī)定外，2016 年《國(guó)

務(wù)院辦公廳關(guān)于全面治理拖欠農(nóng)民工工資問(wèn)題的意見(jiàn)》中，首次明確

要求全面推行施工過(guò)程結(jié)算；2017 年，住建部《關(guān)于加強(qiáng)和改善工

程造價(jià)監(jiān)管的意見(jiàn)》中，再次提出要推行工程價(jià)款施工過(guò)程結(jié)算制度；

2019 年 12 月 24 日住建部發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)房屋建筑和市政基

礎(chǔ)設(shè)施工程招標(biāo)投標(biāo)監(jiān)管的指導(dǎo)意見(jiàn)》中提出：嚴(yán)格合同履約管理和

工程變更，強(qiáng)化工程進(jìn)度款支付和工程結(jié)算管理，招標(biāo)人不得將未完

成審計(jì)作為延期工程結(jié)算、拖欠工程款的理由。2020 年住建部《工

程造價(jià)改革工作方案》明確提出：全面推行施工過(guò)程價(jià)款結(jié)算和支付。

為貫徹施工過(guò)程結(jié)算的要求，各地先后出臺(tái)關(guān)于推行工程施工過(guò)程結(jié)

算的指導(dǎo)意見(jiàn)。2019 年 11 月 5 日，海南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳發(fā)布瓊

建管函〔2019〕501 號(hào)《關(guān)于在建筑領(lǐng)域推行施工過(guò)程結(jié)算的通知》

2021 年 11 月 8 日，海南省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳 海南省交通運(yùn)輸廳 海

南省水務(wù)廳 海南省人力資源和社會(huì)保障廳 海南省發(fā)展和改革委員

會(huì)關(guān)于印發(fā)瓊建規(guī)〔2021〕9 號(hào)《海南省工程建設(shè)領(lǐng)域施工過(guò)程結(jié)算

管理暫行辦法》的通知。在這些指導(dǎo)性意見(jiàn)中，在工程施工過(guò)程結(jié)算

的適用范圍、結(jié)算周期、結(jié)算依據(jù)、結(jié)算支付方式等作了具體規(guī)定。

四、稅務(wù)籌劃

股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅收籌劃

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近年來(lái)，隨著并購(gòu)重組等交易的增加，股權(quán)轉(zhuǎn)讓越來(lái)越多，如何

正確區(qū)分偷逃稅與股權(quán)轉(zhuǎn)讓稅務(wù)籌劃意義重大。

名為稅務(wù)籌劃，實(shí)為偷逃稅的通常做法：

1.陰陽(yáng)合同。真實(shí)交易和提交給稅務(wù)機(jī)關(guān)的是兩份不一樣的合同，

提交給稅務(wù)機(jī)關(guān)的合同金額低于真實(shí)交易合同金額。

2.虛假評(píng)估。在涉及到轉(zhuǎn)讓標(biāo)的不動(dòng)產(chǎn)占比較大的情形時(shí)，通過(guò)

虛假資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告，降低轉(zhuǎn)讓標(biāo)的的價(jià)值，減少所得稅。

3.不代扣代繳，不納稅申報(bào)。在稅務(wù)機(jī)關(guān)和工商等信息不通暢的

情況下，涉及個(gè)人股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，負(fù)有代扣代繳義務(wù)人的機(jī)構(gòu)或個(gè)人沒(méi)

有代扣代繳，納稅義務(wù)人也不納稅申報(bào)，蒙混過(guò)關(guān)。

4.制造虛假交易。轉(zhuǎn)讓方和受讓方在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓前，簽署其他

交易合同，比如借貸等，沖抵交易，轉(zhuǎn)移資金。

上述“稅務(wù)籌劃”違反稅法規(guī)定，是典型的違法籌劃，實(shí)質(zhì)上是

偷逃稅，在征納雙方信息不對(duì)稱、金融機(jī)構(gòu)資金監(jiān)管有漏洞的時(shí)代，

能夠暫時(shí)得逞。但是，隨著金稅系統(tǒng)上線以及稅務(wù)局與相關(guān)職能政府

部門的信息交換制度化，稅務(wù)機(jī)關(guān)信息收集能力大大提升，這種錯(cuò)誤

“稅務(wù)籌劃”風(fēng)險(xiǎn)大幅增加，需要尋求合法的稅務(wù)籌劃途徑。

合法的稅務(wù)籌劃途徑

1. 正當(dāng)理由低價(jià)轉(zhuǎn)讓個(gè)人股權(quán)。比如國(guó)家稅務(wù)總局公告 2014

年第 67 號(hào)給出的四個(gè)情形，典型的如：相關(guān)法律、政府文件或企業(yè)

章程規(guī)定，并有相關(guān)資料充分證明轉(zhuǎn)讓價(jià)格合理且真實(shí)的本企業(yè)員工

持有的不能對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓。

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2. 恰當(dāng)運(yùn)用“核定”法。67 號(hào)文第十七條規(guī)定：“個(gè)人轉(zhuǎn)讓

股權(quán)未提供完整、準(zhǔn)確的股權(quán)原值憑證，不能正確計(jì)算股權(quán)原值的，

由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)核定其股權(quán)原值?！薄８鞯囟悇?wù)機(jī)關(guān)掌握核定權(quán)限，

海南省按申報(bào)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入的一定比例（15%）核定計(jì)稅成本。

3.變更被轉(zhuǎn)讓公司注冊(cè)地，爭(zhēng)取稅收優(yōu)惠或補(bǔ)貼。為了招商引資，

發(fā)展地區(qū)經(jīng)濟(jì)，國(guó)家及地方層面都出臺(tái)了一系列的區(qū)域性稅收優(yōu)惠政

策，多數(shù)經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)都出臺(tái)了財(cái)政返還政策。各地出臺(tái)的區(qū)域性的稅

收優(yōu)惠政策或財(cái)政返還政策，實(shí)際上是降低了實(shí)際的稅負(fù)率。

4.通盤考慮企業(yè)所得稅和個(gè)稅。對(duì)于間接持股的股東，應(yīng)該通

盤考慮企業(yè)所得稅和個(gè)稅，而不是就個(gè)稅論個(gè)稅，可以積極爭(zhēng)取行業(yè)

性、區(qū)域性優(yōu)惠政策，降低企業(yè)所得稅稅負(fù)，實(shí)現(xiàn)個(gè)人整體稅負(fù)的降

低。

5.法人股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)籌劃方法：

法人股東直接轉(zhuǎn)讓股權(quán)，該法人股東在目標(biāo)公司享有的未分配利

潤(rùn)、盈余公積份額不能直接扣減?？梢圆扇∠确旨t，然后盈余公積轉(zhuǎn)

增資本，再轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

小結(jié)：稅務(wù)籌劃必須要合法，這是開展稅務(wù)籌劃的法律底線。采

取弄虛作假的方式進(jìn)行稅務(wù)籌劃實(shí)質(zhì)為偷逃稅，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)此可以永

久性追繳罰款，加收滯納金、并處罰款，還將面臨刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。遵

從稅法規(guī)定看似“費(fèi)時(shí)費(fèi)錢”,但從長(zhǎng)久和風(fēng)險(xiǎn)控制來(lái)看會(huì)讓當(dāng)事人

避免很多不必要的風(fēng)險(xiǎn)!在全面推進(jìn)稅收法治化、稅收?qǐng)?zhí)法規(guī)范化的

背景下，稅務(wù)籌劃越來(lái)越需要專業(yè)背景人士來(lái)完成，在稅務(wù)籌劃中可

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以充分將涉稅法律風(fēng)險(xiǎn)考量進(jìn)去，使得稅務(wù)籌劃的方案真正合法合規(guī)

無(wú)隱患的實(shí)現(xiàn)落地！

五、實(shí)務(wù)案例

稅務(wù)局“認(rèn)定個(gè)體工商戶超過(guò)核定稅額未申報(bào)屬于偷稅”敗訴案

例

基本案情：

2014 年 1 月 28 日，原四川省樂(lè)山市地方稅務(wù)局稽查局對(duì)原告饒

雄飛作出樂(lè)市地稅稽罰［2014］2 號(hào)《稅務(wù)行政處罰決定書》，認(rèn)定

原告在 2008 年 1 月 1 日至 2012 年 12 月 31 日期間，以饒雄飛名字登

記并實(shí)際控制經(jīng)營(yíng)的原樂(lè)山市大佛景區(qū)佛緣堂商場(chǎng)、原樂(lè)山市市中區(qū)

佛緣堂商場(chǎng)，無(wú)視國(guó)家稅收法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件的規(guī)定，

采取“隱匿收入”和“經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)通知申報(bào)而拒不申報(bào)或者進(jìn)行虛假

的納稅申報(bào)”等手段，不繳或少繳地方稅收及附加共計(jì) 727100.05 元，

根據(jù)《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第六十三條第一款的規(guī)定，

對(duì)其造成不繳或少繳的 2008—2012 年個(gè)人所得稅 721422.74 元、城

市維護(hù)建設(shè)稅 3462.89 元的行為，決定處以不繳或少繳稅款三倍罰款

2174656.89 元。原告饒雄飛對(duì)該處理決定不服，遂成訴訟。

訴辯觀點(diǎn)：

原告饒雄飛訴稱：1.稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)原告的兩個(gè)商場(chǎng)納稅均實(shí)行定期

定額的征收方式，原告的兩個(gè)商場(chǎng)也按時(shí)足額繳納了核定的稅額。在

長(zhǎng)達(dá)四年的時(shí)間里，稅務(wù)機(jī)關(guān)并未按相關(guān)法律、法規(guī)履行法定監(jiān)管職

責(zé)，沒(méi)有及時(shí)調(diào)整原告商場(chǎng)的核定征收定額，也沒(méi)有書面要求原告進(jìn)

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行納稅申報(bào)，也沒(méi)有告知原告如未如實(shí)申報(bào)納稅額會(huì)有什么樣的法律

后果。原告認(rèn)為按照稅務(wù)機(jī)關(guān)核定的稅額，按時(shí)足額繳納了稅款，就

完全履行了納稅義務(wù)。2.沒(méi)有任何證據(jù)證明原告在主管上有隱匿銷售

收入，進(jìn)行虛假納稅的申報(bào)故意，稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定原告是偷稅行為與事

實(shí)不符，對(duì)原告兩個(gè)商場(chǎng)所謂的偷稅行為處以三倍的罰款于法無(wú)據(jù)。

認(rèn)定為偷稅應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)要件：一是行為人主觀上具備偷稅的故意，

二是行為人客觀上實(shí)施了偷稅行為，三是違法行為造成不繳或少繳稅

款的損害后果。本案原告是否構(gòu)成虛假納稅申報(bào)，應(yīng)分析原告的申報(bào)

方式。原告實(shí)行定期定額征收管理，申報(bào)方式實(shí)行以征代報(bào)，稅務(wù)機(jī)

關(guān)并未要求原告申報(bào)其每月的銷售額，原告只需要按照稅務(wù)機(jī)關(guān)確定

的稅額進(jìn)行申報(bào)即完成申報(bào)，稅務(wù)機(jī)關(guān)從來(lái)就沒(méi)有告知原告有對(duì)超過(guò)

定額部分進(jìn)行申報(bào)的義務(wù)。原樂(lè)山市地稅局稽查局認(rèn)定原告偷稅故意

是不充分的。其次，從客觀行為上看原告按照定期定額進(jìn)行繳稅，行

為外觀符合如實(shí)申報(bào)的特征。原告的行為不能認(rèn)定為虛假納稅申報(bào)，

不能認(rèn)定為偷稅行為。3.從國(guó)稅函（2005）402 號(hào)對(duì)大連市地稅局的

批復(fù)以及 2006 年頒發(fā)的《個(gè)體工商戶稅收定期定額征收管理辦法》

來(lái)看，總局已經(jīng)對(duì)定期定額管理的納稅人超定額未申報(bào)的行為不認(rèn)定

偷稅進(jìn)行了明確。綜上，請(qǐng)求人民法院撤銷原樂(lè)山市地稅局稽查局于

2014 年 1 月 28 日作出的樂(lè)市地稅稽罰［2014］2 號(hào)《稅務(wù)行政處罰

決定書》。

被告稅務(wù)機(jī)關(guān)辯稱：原樂(lè)山市地稅局稽查局作出的樂(lè)市地稅稽罰

［2014］2 號(hào)稅務(wù)行政處罰決定證據(jù)確鑿、適用法律、法規(guī)正確，程

昌宇原創(chuàng) 4 月

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序合法。原樂(lè)山市地稅局稽查局對(duì)原告經(jīng)營(yíng)的佛緣堂商場(chǎng)進(jìn)行稅務(wù)稽

查立案，依法對(duì)原告及相關(guān)人員進(jìn)行了詢問(wèn)、調(diào)取了佛緣堂商場(chǎng)在

2008 年至 2012 年經(jīng)營(yíng)期間的銀行 POS 機(jī)收入記錄、已繳納稅款明細(xì)

等證據(jù)材料。上述證據(jù)均證明原告經(jīng)營(yíng)的佛緣堂商場(chǎng)在 2008 年至

2012 年經(jīng)營(yíng)期間應(yīng)當(dāng)建賬而不建賬，采取隱匿收入手段，在原樂(lè)山

市地稅局稽查局對(duì)其約談要求自查后，仍不按實(shí)進(jìn)行申報(bào)，造成少交

個(gè)人所得稅 721422.74 元、城市維護(hù)建設(shè)稅 3462.89 元。原樂(lè)山市地

稅局稽查局對(duì)其作出處以不繳或者少繳稅款三倍的罰款符合《中華人

民共和國(guó)稅收征收管理法》第六十三條的規(guī)定。原樂(lè)山市地稅局稽查

局對(duì)原告作出的稅務(wù)處罰決定依法立案、保障了當(dāng)事人陳述申辯以及

聽證的權(quán)利，符合法定程序。

裁判結(jié)論：

本案中，稅務(wù)機(jī)關(guān)以樂(lè)山市市中區(qū)佛緣堂商場(chǎng)、樂(lè)山大佛景區(qū)佛

緣堂商場(chǎng)實(shí)際營(yíng)業(yè)收入與之前的定稅存在少繳稅款的情形認(rèn)定原告

為偷稅。從《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第六十三條規(guī)定的“偷

稅”的行為要件來(lái)看，原告經(jīng)營(yíng)的樂(lè)山市市中區(qū)佛緣堂商場(chǎng)、樂(lè)山大

佛景區(qū)佛緣堂商場(chǎng)未建立賬簿，因此客觀上原告沒(méi)有實(shí)施偽造、變?cè)臁?/p>

隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證和在賬簿上多列支出或者不列、少列

收入的行為。因稅務(wù)機(jī)關(guān)從未通知過(guò)原告改變納稅申報(bào)模式，故原告

也沒(méi)有實(shí)施稅務(wù)機(jī)關(guān)通知其納稅申報(bào)而其拒不納稅申報(bào)的行為。至于

原告是否進(jìn)行了虛假的納稅申報(bào)，被告提交了原告工作人員劉鳳林的

調(diào)查筆錄，從調(diào)查筆錄的內(nèi)容來(lái)看，確實(shí)能夠證明劉鳳林告知過(guò)原告

昌宇原創(chuàng) 4 月

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超出定額部分應(yīng)當(dāng)補(bǔ)稅，但是對(duì)于劉鳳林何時(shí)告知原告超出定額部分

應(yīng)當(dāng)補(bǔ)稅卻無(wú)法證明。換言之，在案證據(jù)不能證明原告從 2008 年 1

月 1 日就知曉超出定額部分應(yīng)當(dāng)補(bǔ)稅，具有虛假納稅申報(bào)的行為。雖

然《個(gè)體工商戶定期定額管理暫行辦法》（國(guó)稅發(fā)［1997］101 號(hào)）

第十五條規(guī)定“定期定額戶在核定期內(nèi)的實(shí)際經(jīng)營(yíng)額高于稅務(wù)機(jī)關(guān)核

定定額 20%至 30%（具體幅度由各省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市

國(guó)家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局根據(jù)本地情況確定）而不及時(shí)如實(shí)向主管稅

務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)調(diào)整定額的，按偷稅處理”，但該暫行辦法因 2007 年 1

月 1 日《個(gè)體工商戶稅收定期定額征收管理辦法》（國(guó)家稅務(wù)總局令

第十六號(hào)）實(shí)施而廢止?！秱€(gè)體工商戶稅收定期定額征收管理辦法》

第二十條規(guī)定“經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查發(fā)現(xiàn)定期定額戶在以前定額執(zhí)行期發(fā)

生的經(jīng)營(yíng)額、所得額超過(guò)定額，或者當(dāng)期發(fā)生的經(jīng)營(yíng)額、所得額超過(guò)

定額一定幅度而未向稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行納稅申報(bào)及結(jié)清應(yīng)納稅款的，稅務(wù)

機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)追繳稅款、加收滯納金，并按照法律、行政法規(guī)規(guī)定予以處

理”，并未明確此種情形是否應(yīng)當(dāng)按偷稅處理。因此，原樂(lè)山市地稅

局稽查局認(rèn)定原告 2008 年 1 月 1 日至 2012 年 12 月 31 日偷稅系認(rèn)定

事實(shí)不清，主要證據(jù)不足，其作出的《稅務(wù)行政處罰決定書》應(yīng)當(dāng)予

以撤銷。

合規(guī)建議：

稅務(wù)稽查機(jī)關(guān)對(duì)納稅人少繳稅款行為習(xí)慣性定性偷稅。一起涉稅

違法行為是否應(yīng)該定性為偷稅，還應(yīng)當(dāng)判斷是否具備“偷稅手段”。

本案稅務(wù)機(jī)關(guān)之所以敗訴，就是無(wú)法提供證據(jù)證明納稅人有《稅收征

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收管理法》六十三條第一款列舉的偷稅手段。稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)先送達(dá)《稅

務(wù)事項(xiàng)通知書》，通知納稅人就超出定額的部分申報(bào)繳稅，而納稅人

后續(xù)沒(méi)有進(jìn)行超定額申報(bào)才可以按照偷稅處罰。《稅務(wù)事項(xiàng)通知書》

就可以作為證據(jù)證明納稅人有“通知申報(bào)拒不申報(bào)”的偷稅手段。

以征代報(bào)指定期定額戶只需在納稅賬戶存足稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)在征

期內(nèi)直接通知銀行扣款，視同已申報(bào)，納稅人不用再申報(bào)。超過(guò)定額

部分則需要補(bǔ)充申報(bào)。對(duì)于已批準(zhǔn)實(shí)行核定征收的企業(yè)，稅務(wù)機(jī)關(guān)不

應(yīng)隨意反悔，應(yīng)充分保障納稅人產(chǎn)生的信賴?yán)?。?dāng)因?yàn)槎悇?wù)機(jī)關(guān)過(guò)

失導(dǎo)致核定征收不當(dāng)、被撤銷而要求企業(yè)補(bǔ)稅的，不應(yīng)認(rèn)定偷稅進(jìn)行

處罰。

對(duì)于納稅人，我們建議加強(qiáng)合規(guī)建設(shè)，可以從下列方面著手，維

護(hù)自身合法權(quán)益：提高稅收遵從意識(shí)，依法納稅，避免逃稅、偷稅、

抗稅等違法行為；建立健全的稅務(wù)合規(guī)制度，及時(shí)關(guān)注稅法、稅收政

策的更新與修改，據(jù)此進(jìn)一步規(guī)范和完善公司自身的財(cái)務(wù)制度及財(cái)務(wù)

管理行為；定期進(jìn)行稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，對(duì)于復(fù)雜的涉稅問(wèn)題，建議及時(shí)

聘請(qǐng)稅法專業(yè)人員來(lái)協(xié)助處理日常經(jīng)營(yíng)稅務(wù)籌劃及其他涉稅工作：重

視稅務(wù)合規(guī)文化建設(shè)，推動(dòng)稅務(wù)合規(guī)意識(shí)深入人心；若稅務(wù)機(jī)關(guān)怠于

履行職責(zé)或?yàn)E用職權(quán)，納稅人可依法申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟等

方式來(lái)維護(hù)自身利益。

六、觀點(diǎn)爭(zhēng)鳴

稅款滯納金是否可以超過(guò)稅款本金？

《稅收征管法》第三十二條“納稅人未按照規(guī)定期限繳納稅款的，

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扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定期限解繳稅款的，稅務(wù)機(jī)關(guān)除責(zé)令限期繳納外，

從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬(wàn)分之五的滯納金”。該法條

規(guī)定了滯納金計(jì)算時(shí)間和計(jì)算利率，但并未設(shè)定滯納金上限，未規(guī)定

滯納金不可以超過(guò)本金。

《中華人民共和國(guó)行政強(qiáng)制法》第四十五條“行政機(jī)關(guān)依法作

出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依

法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事

人”。從該法條可以推理出滯納金不能超過(guò)金錢給付義務(wù)，即滯納金

不能超過(guò)本金。

以上兩條法律規(guī)定存在差異，那稅款滯納金是否可以超過(guò)稅款本

金？

觀點(diǎn)一：稅款滯納金不能超過(guò)稅款本金。理由是：《稅收征管法》

第三十二條規(guī)定的處罰措施，是行政強(qiáng)制法執(zhí)行的一種方式，屬于行

政強(qiáng)制法調(diào)整的范圍。《行政強(qiáng)制法》在 2012 年 1 月 1 日起施行，

是新法，而《稅收征管法》則早在 2001 年 5 月就施行了，是舊法。

按照“新法優(yōu)于舊法”的法律適用原則，遇到滯納金的問(wèn)題，就應(yīng)按

照《行政強(qiáng)制法》執(zhí)行。

觀點(diǎn)二：滯納金可以超過(guò)本金。理由是：《行政強(qiáng)制法》是一般

法，《稅收征管法》是特別法，按照“特別法優(yōu)于一般法”的法律適

用原則，應(yīng)當(dāng)適用《稅收征管法》中的規(guī)定，滯納金不設(shè)上限。稅收

滯納金本質(zhì)上是稅收征收行為，并不是《行政強(qiáng)制法》規(guī)定的“加處

罰款及滯納金”行為，不適用《行政強(qiáng)制法》。

昌宇原創(chuàng) 4 月

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筆者贊同第二種觀點(diǎn)：稅收征納行政實(shí)踐中，稅務(wù)系統(tǒng)并不會(huì)給

滯納金設(shè)定一個(gè)上限，在各級(jí)稅務(wù)機(jī)關(guān)的官方網(wǎng)站對(duì)類似問(wèn)題的回復(fù)

基本都一致，即滯納金可以超過(guò)稅款本金。但在司法實(shí)踐中對(duì)上述問(wèn)

題存在較大爭(zhēng)議，兩種判決結(jié)果都有。比如，?？谑?(2017)瓊 0106

行初 2 號(hào)判決，不支持滯納金以本金為限。遼寧 (2020)遼 10 行終

64 號(hào)判決，支持滯納金不超過(guò)本金?！抖愂照鞴芊ā泛汀缎姓?qiáng)制

法》貌似有沖突，但是這里的“滯納金”其實(shí)有不同的含義，所以才

會(huì)有不同的規(guī)定?！抖愂照鞴芊ā分械臏{金是一種利息性質(zhì)，納稅

人延遲納稅，類似于獲得了稅務(wù)機(jī)關(guān)的貸款，稅務(wù)機(jī)關(guān)按日萬(wàn)分之五

加收利息，而對(duì)于利息，當(dāng)然可以超過(guò)本金?！缎姓?qiáng)制法》中的滯

納金，是對(duì)行政機(jī)關(guān)做出罰款后，當(dāng)事人延遲繳納罰款而加收的，這

種罰款產(chǎn)生的滯納金，不能超過(guò)罰款本身。因?yàn)榱P款是行政機(jī)關(guān)根據(jù)

當(dāng)事人的違法情節(jié)來(lái)定的，罰還是不罰，罰多少，都屬于行政權(quán)利范

圍，金額未明確，為了避免行政權(quán)利被濫用，要對(duì)延遲繳納罰款做出

一個(gè)封頂上限。

七、綜合雜談

工程竣工結(jié)算審核要點(diǎn)梳理

竣工結(jié)算，指施工企業(yè)按照合同規(guī)定的內(nèi)容全部完成所承包的工

程，根據(jù)竣工圖紙、會(huì)議紀(jì)要、設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場(chǎng)簽證等所有與工程造

價(jià)相關(guān)的資料編制的最終工程造價(jià)，發(fā)承包雙方按國(guó)家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行

工程價(jià)款的最終結(jié)算?？⒐そY(jié)算要做到完成的工程和服務(wù)、供應(yīng)的物

料和設(shè)備必須符合合同約定的質(zhì)量要求，結(jié)算范圍、內(nèi)容及計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)

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與合同范圍相一致，竣工圖紙所示的工程量與實(shí)際完成相一致。鑒于

竣工結(jié)算爭(zhēng)議多發(fā)，本文從建設(shè)單位角度，對(duì)工程結(jié)算審核要點(diǎn)進(jìn)行

如下梳理：

1.做好準(zhǔn)備工作

查看施工單位提交的結(jié)算資料是否齊全，如果不齊全應(yīng)及時(shí)通知

補(bǔ)交。要求施工單位在遞交結(jié)算申請(qǐng)時(shí)，附上結(jié)算價(jià)款不再調(diào)整的承

諾。詳細(xì)審核合同文本，了解合同范圍、與其他承包商之間的界面劃

分和計(jì)價(jià)模式等。檢查竣工資料的完整性和準(zhǔn)確性，特別是設(shè)計(jì)變更

內(nèi)容是否完整體現(xiàn)在竣工圖紙上。及時(shí)與工程管理部、現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)理溝通，

了解項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況。

2.審核建筑面積

應(yīng)關(guān)注設(shè)計(jì)變更可能引起的建筑面積調(diào)整，注意施工圖紙與實(shí)際

的建筑面積差異，如建筑面積有調(diào)整，應(yīng)及時(shí)檢查機(jī)電專業(yè)等方面結(jié)

算相關(guān)數(shù)據(jù)。

3.審核結(jié)算資料

原始資料是結(jié)算的基礎(chǔ)，結(jié)算資料除了通用要求外，還有個(gè)性化

要求：土方工程結(jié)算，提供交付場(chǎng)地標(biāo)高圖和完成面標(biāo)高圖。樁基工

程結(jié)算，提供樁基工程打樁原始現(xiàn)場(chǎng)記錄；部品工程結(jié)算，要對(duì)竣工

圖紙、施工圖紙及變更簽證進(jìn)行比對(duì)。材料設(shè)備類結(jié)算，須提供《材

料設(shè)備驗(yàn)收單》、《材料設(shè)備價(jià)格清單》。

4.檢查多計(jì)項(xiàng)

結(jié)算出現(xiàn)多計(jì)項(xiàng)的錯(cuò)誤，通常是由于設(shè)計(jì)或竣工圖紙所表述的內(nèi)

昌宇原創(chuàng) 4 月

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容超過(guò)標(biāo)段或承包合同范圍，或是承包合同約定的工程量計(jì)算規(guī)則與

常規(guī)不同。常見(jiàn)的多計(jì)項(xiàng)通常包括：已約定需含在鋼筋單價(jià)或措施項(xiàng)

目中的大底板架立筋；已約定需含在土方開挖單價(jià)中的 1m3內(nèi)的砼塊

料；墻地面內(nèi)粉刷、洗手間防水層等，這是土建總包與二次裝修分包

工作界面；電氣排管排線、開關(guān)插座、空調(diào)風(fēng)口、冷熱給水排管、弱

電排管排線等，這是機(jī)電與二次裝修分包工作界面；穿管、預(yù)埋件、

設(shè)備基礎(chǔ)，這是土建總包與機(jī)電分包的配合界面；土建總包與幕墻分

包的配合界面的預(yù)埋件。

5.審核工程量

合理計(jì)量是結(jié)算的關(guān)鍵。同步或交叉復(fù)核工程量可用下列方法：

利用統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)及經(jīng)驗(yàn)，對(duì)主要工程量每平米含量先進(jìn)行一次初步核準(zhǔn)，

以確定是否在合理區(qū)間內(nèi)。利用統(tǒng)籌法審核平面如建筑面積與樓板、

裝飾面層、天棚、吊平頂，以及垂直面如外立面與其飾面、窗、陽(yáng)臺(tái)

門、幕墻、外腳手、外立面或平面系數(shù)等相關(guān)數(shù)據(jù)的合理性、正確性。

逐層或選擇典型樓層如地庫(kù)、裙房、標(biāo)準(zhǔn)層、屋面層，復(fù)核柱、梁、

樓板、剪力墻之砼、鋼筋含量指標(biāo)的合理性。抽查或測(cè)量典型柱網(wǎng)結(jié)

構(gòu)的砼含量和鋼筋含量。

6.做好價(jià)格復(fù)核

首先是審核單價(jià)。審核竣工結(jié)算所列各分項(xiàng)工程單價(jià)是否符合承

包合同約定的單價(jià)，包括合同單價(jià)或定額單價(jià)，其名稱、規(guī)格、計(jì)量

單位和所包含的工程內(nèi)容是否與合同或單價(jià)估價(jià)表相一致。單價(jià)換算

要審查換算的分項(xiàng)工程是不是合同或定額中允許換算的，再審查換算

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是否正確。補(bǔ)充合同單價(jià)或定額及單位估價(jià)表，要審查補(bǔ)充定額的編

制是否符合編制原則，單位估價(jià)表計(jì)算是否正確。

其次是審核取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。若采用定額計(jì)價(jià)，根據(jù)竣工結(jié)算時(shí)間，取

費(fèi)用發(fā)生時(shí)所執(zhí)行的定額及與定額相對(duì)應(yīng)配套的取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)點(diǎn)。應(yīng)注意

建筑工程類別劃分是否與工程性質(zhì)及規(guī)定指標(biāo)相符，有無(wú)高套取費(fèi)標(biāo)

準(zhǔn)；各項(xiàng)取費(fèi)的計(jì)取基數(shù)是否符合有關(guān)規(guī)定；有無(wú)規(guī)定之外的取費(fèi)等；

對(duì)于人工單價(jià)、開辦費(fèi)、管理費(fèi)率、利潤(rùn)讓利等情況需按承包合同的

約定執(zhí)行。

再次是審核甲供料扣款及核銷。若項(xiàng)目或各分項(xiàng)工程中部分采用

甲供料，則采用定額計(jì)價(jià)時(shí)，需在稅后扣回甲供料定額預(yù)算價(jià)格；若

甲方供應(yīng)數(shù)量與工程實(shí)際用量存在差異，需進(jìn)行材料核銷，超供部分

應(yīng)按供應(yīng)價(jià)扣回。

繼次是審核甲方代繳代扣。項(xiàng)目或各分項(xiàng)工程中，如果存在甲方

代繳代扣項(xiàng)目的工程水電費(fèi)等，應(yīng)進(jìn)行費(fèi)用清算。

最后是審核合同約定的獎(jiǎng)罰款及索賠。若依據(jù)合同約定，存在各

類獎(jiǎng)罰款的如質(zhì)量、工期等，應(yīng)進(jìn)行此項(xiàng)費(fèi)用清算。

7.結(jié)算過(guò)程其他注意事項(xiàng)

據(jù)實(shí)結(jié)算：結(jié)算的工程量以竣工圖為準(zhǔn)，竣工圖不清之處，要得

到工程管理人員的確認(rèn)或到工地現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行實(shí)地測(cè)量。對(duì)圖紙未標(biāo)注、

規(guī)范無(wú)特別要求，現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際施工又提高標(biāo)準(zhǔn)的項(xiàng)目一定要有現(xiàn)場(chǎng)工程

師文件確認(rèn)并符合工程合同要求后才能給予按實(shí)結(jié)算。

避免重復(fù)：同一工程，若有兩次以上結(jié)算或簽訂兩份以上合同產(chǎn)

昌宇原創(chuàng) 4 月

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生兩份以上結(jié)算時(shí)，在分次結(jié)算中要注意之前結(jié)算與之后結(jié)算的工程

量銜接，之前結(jié)算一定要用文字或圖示標(biāo)（說(shuō)）明已結(jié)范圍和位置，

之后結(jié)算要在結(jié)算前先核對(duì)之前各結(jié)算書已結(jié)時(shí)間段、位置和范圍，

避免重復(fù)。

綠燈條款：施工合同中如果有“工程竣工驗(yàn)收后，發(fā)包人收到施

工方提交竣工結(jié)算報(bào)告，在約定期限內(nèi)，逾期未提出異議視為認(rèn)可”

的條款，即為竣工結(jié)算的“綠燈條款”。該綠燈條款是為保護(hù)承包人

工程款結(jié)算的合法權(quán)益，防止發(fā)包人故意拖延結(jié)算的行為而專門設(shè)定

的。對(duì)此，《最高院最新建工解釋》通過(guò)第二十一條“當(dāng)事人約定，

發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工

結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請(qǐng)求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程

價(jià)款的，人民法院應(yīng)予支持”。施工單位為保護(hù)自身權(quán)益，可以在施

工合同條款中予以約定”，對(duì)此類綠燈條款的法律效力，予以明確認(rèn)

可。“綠燈條款”對(duì)建設(shè)單位具有重大法律風(fēng)險(xiǎn)，務(wù)必高度重視，嚴(yán)

格按照約定時(shí)限對(duì)施工單位的結(jié)算申請(qǐng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)答復(fù)，否則就等于認(rèn)

可施工單位提報(bào)虛高的結(jié)算金額。

特別聲明

本電子月刊僅供業(yè)內(nèi)人士及合作伙伴參考，相關(guān)信息不應(yīng)是被看作是特定事

物的法律意見(jiàn)或法律依據(jù)。如需轉(zhuǎn)載，請(qǐng)注明來(lái)源。如您對(duì)本電子月刊內(nèi)容有任

何問(wèn)題或需尋求法律協(xié)助，可聯(lián)系我們。

昌宇原創(chuàng) 4 月

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作者介紹

張?zhí)煜?/p>

海南昌宇律師事務(wù)所 事業(yè)合伙人、執(zhí)業(yè)律師

張?zhí)煜?，陜西咸?yáng)人。中國(guó)民主同盟盟員。供職于海南昌宇

律師律師事務(wù)所，擔(dān)任事業(yè)合伙人。具有律師執(zhí)業(yè)資格（證書編

號(hào) 14601201010596048）、稅務(wù)師資格、全國(guó)企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)

資格?，F(xiàn)任海南省涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評(píng)估機(jī)制專業(yè)人員、

北海仲裁委員會(huì)仲裁員、民盟海南省委第八屆內(nèi)部監(jiān)督委員會(huì)委

員、民盟海南省委第八屆法制專委會(huì)委員、海南省律師協(xié)會(huì)財(cái)稅

委員會(huì)委員、海南省陜西商會(huì)副秘書長(zhǎng)、海南省陜西商會(huì)法律顧

問(wèn)、海南省陜西商會(huì)人民調(diào)解委員會(huì)人民調(diào)解員、三亞市旅游民

宿協(xié)會(huì)法律顧問(wèn)。曾多次獲得海南昌宇律師事務(wù)所年度優(yōu)秀律師、

杰出貢獻(xiàn)律師等榮譽(yù)稱號(hào)。擔(dān)任多家機(jī)關(guān)、企業(yè)常年法律顧問(wèn)，

擅長(zhǎng)代理建設(shè)工程施工合同糾紛、涉稅糾紛等各類訴訟案件，致

力于為建筑施工企業(yè)提供法律+財(cái)稅+造價(jià)一體化綜合服務(wù)。聯(lián)系

方式：手機(jī)：13707500017（微信同號(hào)）

專業(yè)領(lǐng)域

長(zhǎng)期擔(dān)任多家機(jī)關(guān)、企業(yè)常年法律顧問(wèn)，擅長(zhǎng)代理建設(shè)工程施工

合同糾紛、涉稅糾紛等各類訴訟案件。

昌宇原創(chuàng) 4 月

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職業(yè)資格

具有國(guó)家司法考試法律職業(yè)資格（證書編號(hào) A20084601080080）、

律師執(zhí)業(yè)資格（證書編號(hào) 14601201010596048）、稅務(wù)師資格（證書

編號(hào) 31120191146000175700）、全國(guó)企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)資格（證書

編號(hào) QF00079683）、投融資法律服務(wù)專業(yè)人才培訓(xùn)證書（證書編號(hào)

QYFLFU2019A0058）。

社會(huì)兼職

歷任民盟海南省委第六屆法制專委會(huì)委員?，F(xiàn)任海南省涉案企業(yè)

合規(guī)第三方監(jiān)督評(píng)估機(jī)制專業(yè)人員、北海仲裁委員會(huì)仲裁員、民盟海

南省委第七屆法制專委會(huì)委員、海南省律師協(xié)會(huì)財(cái)稅委員會(huì)委員、海

南省陜西商會(huì)常務(wù)副秘書長(zhǎng)、海南省陜西商會(huì)法律顧問(wèn)、海南省陜西

商會(huì)人民調(diào)解委員會(huì)人民調(diào)解員、三亞市旅游民宿協(xié)會(huì)法律顧問(wèn)。

所獲榮譽(yù)

曾獲得海南昌宇律師事務(wù)所 2021 年、2020 年、2019 年三個(gè)年度

優(yōu)秀律師；2020 年度優(yōu)秀民商律師、2019 年度杰出貢獻(xiàn)律師、2019

年度優(yōu)秀行政律師、2018 年度優(yōu)秀民商律師、2018 年度優(yōu)秀法顧律

師、民盟海南省委參政議政先進(jìn)個(gè)人等榮譽(yù)稱號(hào)。

主要著述

《海南國(guó)際旅游島房地產(chǎn)投資法律實(shí)務(wù)及風(fēng)險(xiǎn)防范》（書籍）、《海

南昌宇律師事務(wù)所行政案例集》（書籍）、《購(gòu)買預(yù)售房的法律風(fēng)險(xiǎn)

及對(duì)策》、《論 NDR 在離婚中的應(yīng)用》、《委托持股法律風(fēng)險(xiǎn)辨析》、

《企業(yè)勞動(dòng)用工常見(jiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)析》

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社會(huì)責(zé)任

2023 年 4 月

大事記

社會(huì)責(zé)任 4 月

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護(hù)苗行動(dòng) | 昌宇所陳夢(mèng)夢(mèng)律師走進(jìn)定安縣新竹初級(jí)中學(xué)

為深入貫徹落實(shí)全省未成年人“護(hù)苗”專項(xiàng)行動(dòng)，增強(qiáng)法治教育

實(shí)效，推動(dòng)青少年尊法學(xué)法守法用法。2023 年 4 月 10 日，在定安縣

司法局的組織下，海南昌宇律師事務(wù)所陳夢(mèng)夢(mèng)律師在定安縣新竹初級(jí)

中學(xué)開展“以法之名·守護(hù)少年的你”法治講座，為新竹初級(jí)中學(xué)的

學(xué)生們進(jìn)行普法宣傳教育。

陳律師針對(duì)與學(xué)生們息息相關(guān)的法律規(guī)定，結(jié)合案例直觀、生動(dòng)

地向未成年人普及法律知識(shí)，就學(xué)生們?cè)诜缮系拿袷轮黧w地位、校

園常見(jiàn)民事行為及法律責(zé)任、刑事責(zé)任年齡、校園常見(jiàn)刑事犯罪類型

社會(huì)責(zé)任 4 月

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及其法律責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了講解，同學(xué)們認(rèn)真聽講、積極答題、

踴躍發(fā)言，在輕松愉快的氛圍中接受法律知識(shí)的普及教育，紛紛表示

受益匪淺，并將始終遵紀(jì)守法，學(xué)會(huì)用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益。

社會(huì)責(zé)任 4 月

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送法進(jìn)校園 | 昌宇所關(guān)亞麗律師在定安縣第三小學(xué)開展《以

法之名·守護(hù)少年的你》法治宣傳教育講座

為了進(jìn)一步做好未成年人法治宣傳教育工作，凈化校園法治環(huán)境，

提高未成年學(xué)生的法律素養(yǎng)，預(yù)防和減少未成年人違法犯罪，努力營(yíng)

造未成年人健康成長(zhǎng)良好法治環(huán)境。2023 年 4 月 3 日，定安縣司法

局邀請(qǐng)了昌宇所高級(jí)合伙人關(guān)亞麗律師前往到定安縣第三小學(xué)為在

校四年級(jí)的學(xué)生開展“護(hù)苗”法治宣傳教育活動(dòng)。

關(guān)律師以近期發(fā)生的校園欺凌事件為切入點(diǎn)，結(jié)合真實(shí)案例、漫

畫圖片、影視視頻等，通過(guò)通俗易懂的語(yǔ)言講述什么是校園欺凌、欺

凌的危害性、教導(dǎo)學(xué)生如何應(yīng)對(duì)和預(yù)防欺凌以及相關(guān)法律法規(guī)的具體

規(guī)定。

社會(huì)責(zé)任 4 月

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講座中穿插案例向同學(xué)們介紹了未成年人犯罪的特點(diǎn)，詮釋了法

不可違，告誡同學(xué)們必須增強(qiáng)法治觀念，提高法律意識(shí)。講座最后還

以提問(wèn)的方式，與學(xué)生互動(dòng)，帶動(dòng)學(xué)生們積極思考，促進(jìn)了學(xué)生對(duì)所

講授的法律知識(shí)的深刻理解。

聆聽講座，同學(xué)們受到了深刻的教育，認(rèn)識(shí)到了校園欺凌的危害，

增強(qiáng)了文明守紀(jì)意識(shí)，提高了抵制和預(yù)防學(xué)生欺凌的能力，為建設(shè)平

安、和諧校園提供了有力的保障。

社會(huì)責(zé)任 4 月

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昌宇所楊康帝律師前往白沙開展村居法律顧問(wèn)服務(wù)活動(dòng)

為貫徹落實(shí)村居法律顧問(wèn)工作要求，助力鄉(xiāng)村振興，4 月

13 日，海南昌宇律師事務(wù)所楊康帝律師參加了白沙縣司法局細(xì)

水司法所開展的的“國(guó)家安全教育日”主題的普法宣傳活動(dòng)。

活動(dòng)現(xiàn)場(chǎng)，楊康帝律師向?qū)W生們講解了什么是國(guó)家安全及

國(guó)家安全的重要性等法律知識(shí)，同時(shí)，對(duì)小學(xué)生“預(yù)防校園暴

力”、防溺水等進(jìn)行集中宣傳。

活動(dòng)結(jié)束后，楊康帝律師到其擔(dān)任村居法律顧問(wèn)的福門村、

社會(huì)責(zé)任 4 月

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南灣居及合口村進(jìn)行坐班，與福門村委員就進(jìn)一步提升村居法

律顧問(wèn)服務(wù)質(zhì)量和水平進(jìn)行溝通交流，并了解村民們的法律服

務(wù)需求。在聽到到村里存在一起涉土地糾紛后，楊律師現(xiàn)場(chǎng)向

村民了解情況，并結(jié)合文件材料，從法律角度進(jìn)行了專業(yè)分析，

提供了解決糾紛、化解矛盾的方案。

據(jù)悉，通過(guò)村居法律顧問(wèn)工作的實(shí)踐，有事兒找法律顧問(wèn)

的習(xí)慣和氛圍逐步形成。日常生活中較多的民事矛盾糾紛案件

能及時(shí)移交村居法律顧問(wèn)處理，及時(shí)解決基層群眾的操心事、

煩心事，能夠有效化解化解社會(huì)矛盾，促進(jìn)社會(huì)和諧。

社會(huì)責(zé)任 4 月

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昌宇所王振濤、王月妍、郭鈺嬋律師赴白沙開展4月份村（居）

法律顧問(wèn)服務(wù)工作

2023 年 4 月 20 日-21 日，海南昌宇律師事務(wù)所王振濤、

王月妍、郭鈺嬋律師前往牙叉鎮(zhèn) 7 個(gè)村居和元門鄉(xiāng) 7 個(gè)村居提

供現(xiàn)場(chǎng)法律咨詢，正確引導(dǎo)村民、社區(qū)居民以合法的方式和途

徑表達(dá)自身的利益訴求，協(xié)助化解重大矛盾糾紛。

三位律師先后到所服務(wù)村居轄區(qū)開展法律服務(wù)工作，與村

（居）委干部和村（居）民深入交談了解所服務(wù)村居的涉法相

關(guān)情況。本次主要圍繞影響農(nóng)村穩(wěn)定的突出問(wèn)題，特別是在土

地糾紛、婚姻家庭、外出勞務(wù)等容易產(chǎn)生矛盾糾紛的領(lǐng)域，還

社會(huì)責(zé)任 4 月

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有如何保護(hù)未成年人成長(zhǎng)的問(wèn)題重點(diǎn)交談，認(rèn)真解答咨詢者所

詢問(wèn)的問(wèn)題，從法律角度綜合研判，以群眾最喜聞樂(lè)見(jiàn)的語(yǔ)言

輸出，讓村民、社區(qū)居民更加真切、高效、快捷地接觸并了解

相關(guān)的法律知識(shí)，提高法治素養(yǎng)，方便群眾更好地學(xué)會(huì)通過(guò)法

律來(lái)及時(shí)維護(hù)自身的合法權(quán)益。

昌宇所村居顧問(wèn)律師與各村居間建立了線上、線下有效溝通和緊

密的聯(lián)系，對(duì)所服務(wù)村居的法律需求能夠做到及時(shí)、快速有效的響應(yīng)，

指導(dǎo)咨詢者如何正確使用法律。經(jīng)過(guò)顧問(wèn)律師長(zhǎng)期深入村居開展法律

服務(wù)工作，各村委干部及群眾的法律意識(shí)明顯得到增強(qiáng)。昌宇律師們

將一如既往深入基層，持續(xù)做好法律服務(wù)工作。

社會(huì)責(zé)任 4 月

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海南昌宇律師事務(wù)所陳吉波律師團(tuán)隊(duì)赴白沙開展 4 月份村

（居）法律服務(wù)工作

為更好地服務(wù)白沙縣農(nóng)村、社區(qū)發(fā)展，為村（社區(qū)）治理提供法

律意見(jiàn)，助力推進(jìn)鄉(xiāng)村振興，2023 年 4 月 26 日，海南昌宇律師事務(wù)

所陳吉波律師團(tuán)隊(duì)在白沙縣城西居委會(huì)、九架村、對(duì)俄村開展村（居）

法律服務(wù)工作。積極引導(dǎo)村（社區(qū)）的村民、居民以最小的成本和最

優(yōu)的途徑來(lái)維護(hù)自己的權(quán)益。

在對(duì)俄村，村居法律顧問(wèn)律師向 34 戶農(nóng)戶釋明了白沙法院已經(jīng)

對(duì)執(zhí)行案件的 72 畝土地選定了評(píng)估和測(cè)繪鑒定機(jī)構(gòu)，并對(duì)該執(zhí)行案

件的執(zhí)行進(jìn)展情況進(jìn)行了詳細(xì)的解答，對(duì)下一步的工作對(duì)農(nóng)戶進(jìn)行釋

明，催促人民法院加快對(duì)案件的執(zhí)行進(jìn)展。

在九架村，村居法律顧問(wèn)律師對(duì)村委會(huì)的土地租賃中可能出現(xiàn)的

合同效力問(wèn)題進(jìn)行解答，對(duì)村民遇到的侵權(quán)責(zé)任糾紛、商品房買賣合

同糾紛、排除妨害糾紛等等出謀劃策。盡量用最優(yōu)的方案解決糾紛以

減輕村民的維權(quán)成本。

社會(huì)責(zé)任 4 月

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在城西居委會(huì)，村居法律顧問(wèn)律師與居委會(huì)對(duì)今年一季度的法律

顧問(wèn)工作進(jìn)行了回顧總結(jié)，明確了下一季度的主要工作方向，經(jīng)過(guò)顧

問(wèn)律師持續(xù)深入開展法律服務(wù)工作，居委會(huì)干部及居民的法律意識(shí)明

顯得到提高，“依法依規(guī)行使權(quán)利，合理合法維護(hù)權(quán)益”已經(jīng)在廣大

居民、村民當(dāng)中慢慢形成了意識(shí)和習(xí)慣，昌宇所的律師將一如既往地

開展法律服務(wù)工作。