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2023-09

植德金融月報(bào)

2

1 監(jiān)管動(dòng)態(tài)

1.1 全國(guó)人大常委通過(guò)《關(guān)于修改＜中華人民共和國(guó)民事訴訟法＞的決定》

2023 年 9 月 1 日，十四屆全國(guó)人大常委會(huì)第五次會(huì)議審議通過(guò)了《全國(guó)人

民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的決定》，

自 2024 年 1 月 1 日起施行。

發(fā)文機(jī)關(guān)：全國(guó)人大常委會(huì)

發(fā)文字號(hào)：中華人民共和國(guó)主席令第 11 號(hào)

發(fā)布日期：2023 年 9 月 1 日

施行日期：2024 年 1 月 1 日

效力層級(jí)：法律

主要內(nèi)容：

此次民事訴訟法的修改，著重對(duì)涉外民事訴訟程序制度進(jìn)行完善，有利

于進(jìn)一步提升涉外民事案件審判質(zhì)效，更好保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和合法權(quán)

益，更好維護(hù)我國(guó)主權(quán)、安全和發(fā)展利益。同時(shí)積極回應(yīng)社會(huì)關(guān)注，對(duì)遺產(chǎn)

管理人案件、虛假訴訟懲治等民事訴訟領(lǐng)域的其他有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了增補(bǔ)、修

改完善。

要點(diǎn)提示：

本次民事訴訟法修改對(duì)涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定一編作了諸多修改

完善：一是修改管轄的相關(guān)規(guī)定，進(jìn)一步擴(kuò)大我國(guó)法院對(duì)涉外民事案件的管

轄權(quán)；二是順應(yīng)國(guó)際趨勢(shì)，增加平行訴訟的一般規(guī)定、不方便法院原則等相

關(guān)條款；三是進(jìn)一步修改涉外送達(dá)的相關(guān)規(guī)定，著力解決涉外案件“送達(dá)難”

問(wèn)題，提升送達(dá)效率，切實(shí)維護(hù)涉外案件當(dāng)事人的合法權(quán)益；四是完善涉外

3

民事案件司法協(xié)助制度，增設(shè)域外調(diào)查取證相關(guān)規(guī)定；五是完善外國(guó)法院生

效判決、裁定承認(rèn)與執(zhí)行的基本規(guī)則。

本次民事訴訟法修改著力解決制約涉外民事案件審判效率的關(guān)鍵——“送

達(dá)難”的問(wèn)題，對(duì)涉外送達(dá)方式作了如下修改完善：一是針對(duì)實(shí)踐中有的訴訟

代理人通過(guò)在授權(quán)委托書(shū)中載明“不包括接收司法文書(shū)”以逃避送達(dá)的情形，

刪除原法中訴訟代理人必須“有權(quán)代其接受送達(dá)”的限定，明確只要是受送達(dá)

人在本案中委托的訴訟代理人，都應(yīng)接受送達(dá)。二是增加向受送達(dá)人在中華

人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的獨(dú)資企業(yè)送達(dá)的規(guī)定，同時(shí)刪除分支機(jī)構(gòu)接受送達(dá)

須“有權(quán)接受送達(dá)”的限定。三是增加受送達(dá)人為外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人，其在中

華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的法人或者其他組織擔(dān)任法定代表人或者主要負(fù)責(zé)

人，且與該法人或者其他組織為共同被告的，向該法人或者其他組織送達(dá)的

規(guī)定。四是增加受送達(dá)人為外國(guó)法人或者其他組織，其法定代表人或者主要

負(fù)責(zé)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，向其法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人送達(dá)的

規(guī)定。五是增加以受送達(dá)人同意的其他方式送達(dá)的規(guī)定，但是受送達(dá)人所在

國(guó)法律禁止的除外。

為與民法典規(guī)定的遺產(chǎn)管理人制度保持銜接，細(xì)化遺產(chǎn)管理人制度的程

序法規(guī)則，回應(yīng)司法實(shí)踐需求，本次民事訴訟法修改在第十五章“特別程序”

中新增一節(jié)“指定遺產(chǎn)管理人案件”，對(duì)申請(qǐng)指定遺產(chǎn)管理人的管轄法院、人

民法院判決指定遺產(chǎn)管理人的原則、遺產(chǎn)管理人存在特殊情形下的處理等作

出規(guī)定，從而為此類案件的審理提供明確的程序指引，增強(qiáng)了規(guī)則的可操作

性，有利于遺產(chǎn)管理人制度功能的充分發(fā)揮。

此外，本次民事訴訟法修改，在系統(tǒng)總結(jié)司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)于

單方捏造民事案件基本事實(shí)形成的虛假訴訟，明確其應(yīng)與當(dāng)事人惡意串通形

成的虛假訴訟適用同樣的法律規(guī)則，即人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其請(qǐng)求，并根據(jù)情

節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

4

1.2 國(guó)家金融監(jiān)督管理總局（下稱“金融監(jiān)管總局”）發(fā)布《保險(xiǎn)銷售行為管理

辦法》

為保護(hù)投保人、被保險(xiǎn)人、受益人的合法權(quán)益，規(guī)范保險(xiǎn)銷售行為，統(tǒng)一

保險(xiǎn)銷售行為監(jiān)管要求，金融監(jiān)管總局根據(jù)《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》

《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于加強(qiáng)金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》等法律、

行政法規(guī)和文件，制定該辦法。

發(fā)文機(jī)關(guān)：國(guó)家金融監(jiān)督管理總局

發(fā)文字號(hào)：國(guó)家金融監(jiān)督管理總局令 2023 年第 2 號(hào)

發(fā)布日期：2023 年 9 月 20 日

施行日期：2024 年 3 月 1 日

效力層級(jí)：部門規(guī)章

主要內(nèi)容：

辦法共 6 章 50 條，分別是總則、保險(xiǎn)銷售前、中、后行為管理、監(jiān)督管

理、附則。辦法以保險(xiǎn)銷售的流程為主線，將保險(xiǎn)銷售行為分為保險(xiǎn)銷售前

行為、保險(xiǎn)銷售中行為和保險(xiǎn)銷售后行為三個(gè)階段，區(qū)分不同階段特點(diǎn)，分

別加以規(guī)制。

要點(diǎn)提示：

售前行為管理部分，對(duì)保險(xiǎn)銷售業(yè)務(wù)范圍、保險(xiǎn)產(chǎn)品信息披露、保險(xiǎn)營(yíng)

銷宣傳行為以及保險(xiǎn)銷售的技術(shù)準(zhǔn)備、人員準(zhǔn)備、渠道準(zhǔn)備等進(jìn)行規(guī)制。

售中行為管理部分，主要對(duì)保險(xiǎn)公司的告知義務(wù)、說(shuō)明義務(wù)、詢問(wèn)義務(wù)、

禁止強(qiáng)制搭售、禁止代簽名等進(jìn)行規(guī)制，要求保險(xiǎn)公司、保險(xiǎn)中介機(jī)構(gòu)了解

客戶并適當(dāng)銷售，禁止強(qiáng)制搭售和默認(rèn)勾選，在銷售時(shí)告知身份、相關(guān)事項(xiàng)，

提示責(zé)任減輕和免除說(shuō)明等。

5

售后行為管理部分，主要對(duì)基于保險(xiǎn)合同訂立而產(chǎn)生的保險(xiǎn)公司附隨義

務(wù)，例如保單送達(dá)、回訪、長(zhǎng)期險(xiǎn)人員變更通知、人員變更后禁止行為、退

保等進(jìn)行規(guī)制。

1.3 中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《私募投資基金備案指引第 1 號(hào)-私募證券

投資基金》《私募投資基金備案指引第 2 號(hào)-私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金》

《私募投資基金備案指引第 3 號(hào)——私募投資基金變更管理人》

為了規(guī)范私募投資基金業(yè)務(wù)，保護(hù)投資者合法權(quán)益，促進(jìn)行業(yè)健康發(fā)展，

中基協(xié)將《私募投資基金備案須知》《私募投資基金備案關(guān)注要點(diǎn)》等現(xiàn)

行規(guī)則修訂整合為《私募投資基金備案指引第 1 號(hào)—私募證券投資基金》

《私募投資基金備案指引第 2 號(hào)—私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金》，并發(fā)布了

《私募投資基金備案指引第 3 號(hào)—私募投資基金變更管理人》。

發(fā)文機(jī)關(guān)：中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)

發(fā)文字號(hào)：中基協(xié)發(fā)〔2023〕21 號(hào)、中基協(xié)發(fā)〔2023〕22 號(hào)

發(fā)布日期：2023 年 9 月 28 日

施行日期：2023 年 9 月 28 日

效力層級(jí)：行業(yè)規(guī)定

主要內(nèi)容：

整體來(lái)看，備案系列指引是對(duì)現(xiàn)行基金備案自律規(guī)則及零散在關(guān)注要點(diǎn)、

案例中的備案口徑進(jìn)行整合、優(yōu)化。其中，1 號(hào)指引和 2 號(hào)指引主要是對(duì)《私

募投資基金備案須知》《私募投資基金備案關(guān)注要點(diǎn)》等現(xiàn)行規(guī)則的整合細(xì)

化，新增要求較少且基本為原則性規(guī)定；3 號(hào)指引主要明確已備案私募基金

變更管理人的變更程序和材料要求，區(qū)分原管理人正常展業(yè)和在注銷、失聯(lián)

等失能情況下的差異化變更要求。

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要點(diǎn)提示：

備案指引規(guī)定了募集推介材料、風(fēng)險(xiǎn)揭示書(shū)等文件中應(yīng)當(dāng)披露私募基金的

管理人以及管理團(tuán)隊(duì)、投資范圍、投資策略、投資架構(gòu)、基金架構(gòu)、托管情

況、相關(guān)費(fèi)用、收益分配原則、基金退出等重要信息。其中，1 號(hào)指引明確，

該等重要信息還包括私募證券基金設(shè)置多名投資經(jīng)理時(shí)的安排與機(jī)制、投資顧

問(wèn)機(jī)構(gòu)及服務(wù)的相關(guān)信息及分級(jí)設(shè)置的相關(guān)內(nèi)容。2 號(hào)指引明確，該等重要信

息還包括私募股權(quán)、創(chuàng)投基金的關(guān)鍵人士及投資決策委員會(huì)成員的相關(guān)信息、

單項(xiàng)目基金的擬投項(xiàng)目以及盲池基金首個(gè)擬投項(xiàng)目的基金投資款用途以及擬退

出方式等項(xiàng)目信息。

1 號(hào)指引及 2 號(hào)指引均規(guī)定了合格投資者首期最低出資要求（100 萬(wàn)元）的

例外情形。其中，2 號(hào)指引首次明確豁免保險(xiǎn)資金的首期實(shí)繳出資最低要求，

體現(xiàn)監(jiān)管引導(dǎo)長(zhǎng)期資金進(jìn)入私募股權(quán)投資基金的政策導(dǎo)向。同時(shí)，將不受限于

最低出資要求的政府引導(dǎo)基金限縮為“地市級(jí)以上政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金”。

2 號(hào)指引對(duì)于實(shí)務(wù)中市場(chǎng)機(jī)構(gòu)常有疑問(wèn)的幾類問(wèn)題（比如私募股權(quán)基金的

可轉(zhuǎn)債投資要求、對(duì)于 Co-GP 中非管理人的 GP 要求等）進(jìn)行了回應(yīng)，并通過(guò)

允許私募股權(quán)投資基金增持已持有的北交所股票的形式與近期證監(jiān)會(huì)發(fā)布的

《關(guān)于高質(zhì)量建設(shè)北京證券交易所的意見(jiàn)》進(jìn)行銜接、支持北交所發(fā)展。

此外，2 號(hào)指引適當(dāng)放寬了擴(kuò)募條件和規(guī)模限制，2 號(hào)指引中關(guān)于擴(kuò)募的規(guī)

定沒(méi)有設(shè)置基金組織形式的要求；不再要求私募基金必須為組合投資，故投資

單一項(xiàng)目的專項(xiàng)基金滿足條件也可以擴(kuò)募；與證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理

計(jì)劃的擴(kuò)募要求保持了一致，增加了擴(kuò)募后基金規(guī)?？赏黄圃幸?guī)模 3 倍的豁

免情形。2 號(hào)指引還規(guī)定了公司/合伙型私募股權(quán)基金，在符合要求的前提下，

可以在清算完成后轉(zhuǎn)為一般有限合伙企業(yè)或者有限責(zé)任公司，實(shí)現(xiàn)基金層面注

銷。

3 號(hào)指引主要明確了私募基金管理人變更的細(xì)節(jié)要求，其中規(guī)定的僵局、

糾紛情況下變更管理人的措施等為此次 3 號(hào)指引的一大亮點(diǎn)。

7

1.4 國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)拍賣規(guī)范健康發(fā)展的指導(dǎo)意見(jiàn)

（征求意見(jiàn)稿）》

為進(jìn)一步規(guī)范網(wǎng)絡(luò)拍賣市場(chǎng)秩序，促進(jìn)拍賣行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)

督管理總局于 2023 年 9 月 25 日發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)拍賣規(guī)范健康發(fā)展的指導(dǎo)

意見(jiàn)（征求意見(jiàn)稿）》。

發(fā)文機(jī)關(guān)：國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理局

發(fā)文字號(hào)：/

發(fā)布日期：2023 年 9 月 25 日

施行日期：/

效力層級(jí)：征求意見(jiàn)稿

主要內(nèi)容：

為進(jìn)一步規(guī)范網(wǎng)絡(luò)拍賣市場(chǎng)秩序，促進(jìn)拍賣行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，依據(jù)《拍賣

法》《電子商務(wù)法》《文物保護(hù)法》和相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理

總局就促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)拍賣規(guī)范健康發(fā)展發(fā)布《關(guān)于促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)拍賣規(guī)范健康發(fā)展的指

導(dǎo)意見(jiàn)（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱“《指導(dǎo)意見(jiàn)》”），提出相關(guān)指導(dǎo)意見(jiàn)。

要點(diǎn)提示：

《指導(dǎo)意見(jiàn)》共分十條，分別從加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣市場(chǎng)準(zhǔn)入管理、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍

賣制度供給、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣行業(yè)模式創(chuàng)新、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣平臺(tái)技術(shù)創(chuàng)新、加強(qiáng)

網(wǎng)絡(luò)拍賣企業(yè)服務(wù)提升、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣活動(dòng)監(jiān)管執(zhí)法、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣監(jiān)管協(xié)

作、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣平臺(tái)自治、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣行業(yè)自律、加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)拍賣試點(diǎn)探索

十個(gè)方面對(duì)網(wǎng)絡(luò)活動(dòng)提出指導(dǎo)意見(jiàn)，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)拍賣活動(dòng)健康發(fā)展。

8

1.5 金融監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于優(yōu)化保險(xiǎn)公司償付能力監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的通知》

為完善保險(xiǎn)公司償付能力監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家金融監(jiān)督管理總局于 2023 年 9 月

10 日發(fā)布《關(guān)于優(yōu)化保險(xiǎn)公司償付能力監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的通知》。

發(fā)文機(jī)關(guān)：國(guó)家金融監(jiān)督管理總局

發(fā)文字號(hào)：金規(guī)〔2023〕5 號(hào)

發(fā)布日期：2023 年 9 月 10 日

施行日期：2023 年 9 月 10 日

效力層級(jí)：部門規(guī)章

主要內(nèi)容：

為完善保險(xiǎn)公司償付能力監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，促進(jìn)保險(xiǎn)公司回歸本源和穩(wěn)健運(yùn)行，

更好服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)和人民群眾，金融監(jiān)管總局發(fā)布《關(guān)于優(yōu)化保險(xiǎn)公司償付能

力監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的通知》（以下簡(jiǎn)稱“《通知》”）。

要點(diǎn)提示：

《通知》在以下三個(gè)方面確定了保險(xiǎn)公司償付能力監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)：

（1） 實(shí)施差異化資本監(jiān)管。根據(jù)保險(xiǎn)公司業(yè)務(wù)范圍、總資產(chǎn)的不同，對(duì)

不同保險(xiǎn)公司實(shí)行差異化資本監(jiān)管。

（2） 優(yōu)化資本計(jì)量標(biāo)準(zhǔn)，引導(dǎo)保險(xiǎn)公司回歸保障本源。將剩余期限 10 年

期以上保單未來(lái)盈余計(jì)入核心資本的比例由不超過(guò) 35%調(diào)整至不超過(guò) 40%；根

據(jù)非壽險(xiǎn)業(yè)務(wù)再保后未到期責(zé)任準(zhǔn)備金回溯偏差率、非壽險(xiǎn)業(yè)務(wù)再保后未決賠

款準(zhǔn)備金回溯偏差率確認(rèn)保費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)最低資本總和、準(zhǔn)備金風(fēng)險(xiǎn)最低資本總和的

計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)；符合要求的保險(xiǎn)公司投資的非基礎(chǔ)資產(chǎn)應(yīng)納入利率風(fēng)險(xiǎn)最低資本計(jì)

量范圍。

（3） 優(yōu)化風(fēng)險(xiǎn)因子，引導(dǎo)保險(xiǎn)公司服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)和科技創(chuàng)新。調(diào)低保險(xiǎn)

公司投資滬深 300 指數(shù)成分股、科創(chuàng)板上市普通股票的風(fēng)險(xiǎn)因子；確認(rèn)保險(xiǎn)公

9

司投資國(guó)家戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)未上市公司股權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)因子；確認(rèn)專業(yè)科技保險(xiǎn)公

司的調(diào)控性特征因子不再適用等。

2 行業(yè)資訊

2.1 財(cái)政部、稅務(wù)總局發(fā)布《關(guān)于繼續(xù)實(shí)施銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公

司不良債權(quán)以物抵債有關(guān)稅收政策的公告》

《公告》提出，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中的增值稅一般納稅

人處置抵債不動(dòng)產(chǎn)，可選擇以取得的全部?jī)r(jià)款和價(jià)外費(fèi)用扣除取得該抵債不動(dòng)

產(chǎn)時(shí)的作價(jià)為銷售額，適用 9%稅率計(jì)算繳納增值稅。本公告執(zhí)行期限為 2023

年 8 月 1 日至 2027 年 12 月 31 日。

明確計(jì)稅基礎(chǔ)，適用 9%稅率。銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中的

增值稅一般納稅人處置抵債不動(dòng)產(chǎn)，可選擇以取得的全部?jī)r(jià)款和價(jià)外費(fèi)用扣

除取得該抵債不動(dòng)產(chǎn)時(shí)的作價(jià)為銷售額，適用 9%稅率計(jì)算繳納增值稅。

接收抵債資產(chǎn)免征契稅、印花稅。對(duì)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公

司接收、處置抵債資產(chǎn)過(guò)程中涉及的合同、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書(shū)據(jù)和營(yíng)業(yè)賬簿免征印

花稅，對(duì)合同或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移書(shū)據(jù)其他各方當(dāng)事人應(yīng)繳納的印花稅照章征收。對(duì)

銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司接收抵債資產(chǎn)免征契稅。

減免房產(chǎn)稅、土地使用稅。各地可根據(jù)《中華人民共和國(guó)房產(chǎn)稅暫行條

例》火《中華人民共和國(guó)城鎮(zhèn)土地使用稅暫行條例》授權(quán)和本地實(shí)際，對(duì)銀

行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司持有的抵債不動(dòng)產(chǎn)減免房產(chǎn)稅、城鎮(zhèn)土地

使用稅。

擴(kuò)大稅收優(yōu)惠主體范圍。本公告所稱銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，是指在中華人民

共和國(guó)境內(nèi)設(shè)立的商業(yè)銀行、農(nóng)村合作銀行、農(nóng)村信用社、村鎮(zhèn)銀行、農(nóng)村

資金互助社以及政策性銀行；所稱金融資產(chǎn)管理公司，是指持有國(guó)務(wù)院銀行

業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其派出機(jī)構(gòu)頒發(fā)的《金融許可證》的資產(chǎn)管理公司。

10

信息來(lái)源

國(guó)家稅務(wù)總局官網(wǎng)：財(cái)政部 稅務(wù)總局關(guān)于繼續(xù)實(shí)施銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)、金

融資產(chǎn)管理公司不良債權(quán)以物抵債有關(guān)稅收政策的公告（財(cái)政部 稅務(wù)總局公

告 2023 年第 35 號(hào)）

https://fgk.chinatax.gov.cn/zcfgk/c102416/c5211345/content.html

2.2 《金融穩(wěn)定法》被列入十四屆全國(guó)人大常委會(huì)立法規(guī)劃

《金融穩(wěn)定法》已經(jīng)醞釀多年，該法旨在健全金融風(fēng)險(xiǎn)事前防范、事中化

解和事后處置全流程全鏈條的制度安排，目前已經(jīng)通過(guò)全國(guó)人大的第一次審議。

《中華人民共和國(guó)金融穩(wěn)定法（草案）》中提出，維護(hù)金融穩(wěn)定的目標(biāo)是

保障金融機(jī)構(gòu)、金融市場(chǎng)及金融基礎(chǔ)設(shè)施基本功能和服務(wù)的連續(xù)性，不斷提高

金融體系抵御風(fēng)險(xiǎn)和服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的能力，遏制金融風(fēng)險(xiǎn)形成和擴(kuò)大，防范系

統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)。維護(hù)金融穩(wěn)定，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持預(yù)防為主，強(qiáng)化金融風(fēng)險(xiǎn)源頭管控，

依法將金融活動(dòng)全面納入監(jiān)督管理。

金融穩(wěn)定法草案主要內(nèi)容包括：

建立金融穩(wěn)定工作機(jī)制。一是明確統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)制職責(zé)。國(guó)家金融穩(wěn)定發(fā)

展統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)制（簡(jiǎn)稱統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)制）負(fù)責(zé)統(tǒng)籌金融穩(wěn)定和改革發(fā)展，研究

系統(tǒng)性金融風(fēng)險(xiǎn)防范、化解和處置以及維護(hù)金融穩(wěn)定重大政策，部署開(kāi)展相

關(guān)金融風(fēng)險(xiǎn)處置工作；重大問(wèn)題和事項(xiàng)報(bào)黨中央、國(guó)務(wù)院決定。二是明確各

方職責(zé)。統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)制成員單位依照法定職責(zé)分工履行金融風(fēng)險(xiǎn)防范、化解

和處置責(zé)任，落實(shí)統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)制議定事項(xiàng)；省、自治區(qū)、直轄市人民政府依

照法定職責(zé)分工以及統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)制的要求履行相關(guān)責(zé)任，打擊非法集資等非

法金融活動(dòng)，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定；存款保險(xiǎn)基金管理機(jī)構(gòu)和行業(yè)保障基金管理機(jī)

構(gòu)履行相關(guān)行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)、處置等職責(zé)。

強(qiáng)化金融風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。一是明確金融機(jī)構(gòu)主要股東和實(shí)際控制人的準(zhǔn)

入要求及禁止行為。二是規(guī)定恢復(fù)和處置計(jì)劃安排。三是健全金融風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)

預(yù)警機(jī)制。

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完善金融風(fēng)險(xiǎn)化解機(jī)制。一是金融機(jī)構(gòu)發(fā)生審慎監(jiān)管指標(biāo)異常波動(dòng)的，

應(yīng)當(dāng)切實(shí)履行主體責(zé)任，區(qū)別情形依法采取相應(yīng)措施主動(dòng)化解風(fēng)險(xiǎn)，并及時(shí)

向國(guó)務(wù)院金融管理部門報(bào)告。二是國(guó)務(wù)院金融管理部門應(yīng)當(dāng)提出風(fēng)險(xiǎn)警示，

根據(jù)需要約談?dòng)嘘P(guān)人員、機(jī)構(gòu)，區(qū)別情形采取相應(yīng)措施及時(shí)化解風(fēng)險(xiǎn)。三是

存款保險(xiǎn)基金管理機(jī)構(gòu)依法采取早期糾正措施，對(duì)于未按照要求改進(jìn)的投保

機(jī)構(gòu)可以依法提高存款保險(xiǎn)費(fèi)率，還可以建議有關(guān)部門采取處置措施或者查

處違法行為。四是地方人民政府支持金融機(jī)構(gòu)清收處置資產(chǎn)和挽回?fù)p失、以

市場(chǎng)化方式引入資本，支持司法機(jī)關(guān)依法打擊逃廢債務(wù)行為，維護(hù)區(qū)域信用

環(huán)境和社會(huì)穩(wěn)定。

明確金融風(fēng)險(xiǎn)處置職責(zé)分工和后備資金來(lái)源。一是壓實(shí)金融機(jī)構(gòu)的主體

責(zé)任（包括金融機(jī)構(gòu)本身、股東、實(shí)際控制人等的責(zé)任）。二是充分發(fā)揮市

場(chǎng)配置資源作用。三是界定國(guó)務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府的職責(zé)分工。四

是明確統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)制相關(guān)職責(zé)。五是對(duì)金融穩(wěn)定保障基金作出原則規(guī)定。

充實(shí)金融風(fēng)險(xiǎn)處置措施。一是明確國(guó)務(wù)院金融管理部門的風(fēng)險(xiǎn)處置措施，

包括促成第三方機(jī)構(gòu)等承接被處置金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)和負(fù)債，對(duì)符合規(guī)

定條件的被處置金融機(jī)構(gòu)實(shí)施股權(quán)、債權(quán)減記或者債轉(zhuǎn)股等，同時(shí)保障債權(quán)

人以及其他利益主體的合法權(quán)益。二是金融機(jī)構(gòu)被接管或者被撤銷的，國(guó)務(wù)

院金融管理部門可以指定存款保險(xiǎn)基金管理機(jī)構(gòu)、行業(yè)保障基金管理機(jī)構(gòu)擔(dān)

任接管組織或者實(shí)施清算。三是為保障處置方案順利實(shí)施，根據(jù)國(guó)務(wù)院金融

管理部門的申請(qǐng)，最高人民法院可以指定集中管轄，決定解除有關(guān)強(qiáng)制措施

或者中止有關(guān)民事訴訟程序、執(zhí)行程序等。

信息來(lái)源

新華網(wǎng)：《全國(guó)人大常委會(huì)立法規(guī)劃發(fā)布 金融穩(wěn)定法入列》

http://www.news.cn/2023-09/08/c_1212265472.htm

北大法寶：關(guān)于《中華人民共和國(guó)金融穩(wěn)定法(草案)》的說(shuō)明

https://www.pkulaw.com/protocol/1e5efa41fe2cc48d2198cb7881e4123dbd

fb.html?keyword=%E4%B8%AD%E5%8D%8E%E4%BA%BA%E6%B0%91%

12

E5%85%B1%E5%92%8C%E5%9B%BD%E9%87%91%E8%9E%8D%E7%A8

%B3%E5%AE%9A%E6%B3%95&way=listView

2.3 中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《2023 年 2 季度中國(guó)信托業(yè)發(fā)展評(píng)析》

2023 年 9 月 19 日，中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《2023 年 2 季度中國(guó)信托業(yè)發(fā)展

評(píng)析》，就今年上半年的信托業(yè)務(wù)規(guī)模、業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)等內(nèi)容進(jìn)行評(píng)析。

9 月 19 日，中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《2023 年 2 季度末信托公司主要業(yè)務(wù)數(shù)

據(jù)》《2023 年 2 季度中國(guó)信托業(yè)發(fā)展評(píng)析》顯示，今年上半年，信托業(yè)整體呈

現(xiàn)“信托業(yè)務(wù)規(guī)模趨于平穩(wěn)，結(jié)構(gòu)持續(xù)優(yōu)化；經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)面臨挑戰(zhàn)，資本實(shí)力穩(wěn)步

提升；信托資金投向結(jié)構(gòu)優(yōu)化，標(biāo)準(zhǔn)化投資能力持續(xù)提升”的特點(diǎn)。展望下半

年，信托業(yè)協(xié)會(huì)預(yù)測(cè)資產(chǎn)服務(wù)信托或面臨巨大發(fā)展機(jī)遇、資產(chǎn)管理信托或迎來(lái)

轉(zhuǎn)折發(fā)展點(diǎn)、慈善信托有望成為信托公司主要開(kāi)展的業(yè)務(wù)等發(fā)展趨勢(shì)。

信息來(lái)源：

中國(guó)證券報(bào)：《規(guī)模連續(xù) 5 個(gè)季度增長(zhǎng)！信托業(yè)轉(zhuǎn)型顯效》

https://mp.weixin.qq.com/s/X2cMRn8EFXUjBX_ipPwxUQ

中國(guó)信托業(yè)協(xié)會(huì)：《規(guī)模持續(xù)企穩(wěn) 行業(yè)轉(zhuǎn)型加速——2023 年 2 季度中國(guó)信

托業(yè)發(fā)展評(píng)析》

https://mp.weixin.qq.com/s/l_3NvAl3b7z2xx843gJydA

13

2.4 融資平臺(tái)加速轉(zhuǎn)型

近年來(lái)，在地方政府融資平臺(tái)（下稱“融資平臺(tái)”）監(jiān)管政策趨嚴(yán)的大背景

下，融資平臺(tái)市場(chǎng)化轉(zhuǎn)型進(jìn)程持續(xù)加速，據(jù)《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》，截至 9 月 8 日，

今年已有超過(guò) 190 家城投公司等融資平臺(tái)宣告退出融資平臺(tái)，創(chuàng) 2015 年以來(lái)新

高。

今年以來(lái)，融資平臺(tái)市場(chǎng)化轉(zhuǎn)型進(jìn)程持續(xù)加速。2023 年 9 月 4 日，河南

省新鄉(xiāng)經(jīng)開(kāi)區(qū)公告披露，新鄉(xiāng)市東興實(shí)業(yè)有限公司轉(zhuǎn)型為市場(chǎng)化運(yùn)行主體，

自公告之日起退出政府融資平臺(tái)，不再承擔(dān)政府融資職能，企業(yè)的融資為企

業(yè)自主行為，轉(zhuǎn)型后的企業(yè)依照市場(chǎng)法則自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧。9 月 12 日，

據(jù)江蘇省邳州市政府官網(wǎng)，邳州市交通工程有限公司、邳州市遠(yuǎn)通公共交通

運(yùn)輸有限公司發(fā)布市場(chǎng)化轉(zhuǎn)型說(shuō)明。兩家企業(yè)表示，地方政府隱性債務(wù)已清

償完畢，今后不再承擔(dān)公益性項(xiàng)目融資職能，承諾企業(yè)自主經(jīng)營(yíng)、自負(fù)盈虧。

而在此之前的 9 月 4 日，江蘇省江陰市政府公告稱，江陰市月城鎮(zhèn)投資有限

公司、江陰新港投資管理有限公司自公告之日起退出政府融資平臺(tái)，不再承

擔(dān)政府融資職能。據(jù)《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》，截至 9 月 8 日，今年已有超過(guò) 190 家

城投公司等融資平臺(tái)宣告退出融資平臺(tái)，創(chuàng) 2015 年以來(lái)新高。

市場(chǎng)消息稱，企業(yè)債、公司債僅限借新還舊的發(fā)債主體新名單 9 月份已

經(jīng)下發(fā)至地方及各監(jiān)管部門，共涉及 3899 家主體 。部分城投平臺(tái)被移出了

名單，也即無(wú)法再利用發(fā)債借新還舊，后續(xù)只能靠自有資金、地方自行拆借

資金或其他融資渠道償還債券兌付資金。

作為融資平臺(tái)最大債權(quán)人，銀行機(jī)構(gòu)是融資平臺(tái)市場(chǎng)化轉(zhuǎn)型的利益相關(guān)

者，應(yīng)關(guān)注融資平臺(tái)市場(chǎng)化轉(zhuǎn)型風(fēng)險(xiǎn)及其信用風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)融資平臺(tái)進(jìn)行分類施

策。

信息來(lái)源：

金融監(jiān)管研究院：新一輪融資平臺(tái)轉(zhuǎn)型潮！

14

https://mp.weixin.qq.com/s?__biz=MzA3MjkyODI1Nw==&mid=2654162641&

idx=1&sn=d88c0ca5de697b0cfd1cf4f139e4fa8e&chksm=84d133bfb3a6baa9e209847

75c96dae0958a16a318bfbb73dcf5e747b355093b4e436bf23988&scene=178&cur_alb

um_id=1338419829371535361#rd

西政資本：控制城投發(fā)債

https://mp.weixin.qq.com/s/Mf5VM32ssIzGZ0ttxmKTUA

2.5 北京朝陽(yáng)法院發(fā)布涉外家事案件審判白皮書(shū)及典型案例

2023 年 9 月 8 日，北京朝陽(yáng)法院召開(kāi)新聞通報(bào)會(huì)，發(fā)布《涉外家事案件審

判白皮書(shū)》及典型案例，并就此類案件總體特點(diǎn)、該院涉外家事審判工作概況、

特色審判機(jī)制等重點(diǎn)內(nèi)容進(jìn)行通報(bào)。

2018 年至 2022 年，朝陽(yáng)法院共審結(jié)涉外家事案件 717 件，其中離婚糾

紛、繼承糾紛占比 87.17%，其他案件雖然總量不大，但覆蓋了撫養(yǎng)糾紛、離

婚后財(cái)產(chǎn)糾紛、探望權(quán)糾紛等十余種婚姻家庭糾紛案由。此類案件呈現(xiàn)出域

外主體身份多元、覆蓋國(guó)家和地區(qū)廣泛、涉及財(cái)產(chǎn)類型多樣、案件審理難度

較大等主要特點(diǎn)，涉及域外身份關(guān)系證據(jù)的公證認(rèn)證、涉外離婚中的平行訴

訟、國(guó)籍沖突、域外財(cái)產(chǎn)分割等典型法律問(wèn)題。

信息來(lái)源

京法網(wǎng)事：《北京朝陽(yáng)法院發(fā)布涉外家事案件審判白皮書(shū)及典型案例》

https://mp.weixin.qq.com/s/naKxc5T8yRJQuWxYFLIqBA

2.6 金融監(jiān)管總局批復(fù)同意重慶力帆財(cái)務(wù)有限公司解散

2023 年 9 月 8 日，國(guó)家金融監(jiān)管總局官網(wǎng)信息顯示，重慶力帆財(cái)務(wù)有限公

司獲批解散。國(guó)家金融監(jiān)管總局要求，接到批復(fù)文件后，力帆財(cái)務(wù)應(yīng)立即停止

一切經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，將金融許可證繳回國(guó)家金融監(jiān)督管理總局重慶監(jiān)管局，并按照

法律法規(guī)要求辦理相關(guān)手續(xù)。

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根據(jù)天眼查信息，力帆財(cái)務(wù)公司成立于 2014 年 1 月，法定代表人為尹明

善，注冊(cè)資本 30 億元。該公司由重慶力帆控股有限公司持股 51%，力帆科技

（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱“力帆科技”）持股 49%。

值得注意的是，力帆財(cái)務(wù)公司的股東之一力帆科技發(fā)布公告稱，公司擬

根據(jù)原中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)重慶監(jiān)管局要求解散參股公司力帆財(cái)務(wù)公司。

公告稱，公司收到原中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)重慶監(jiān)管局出具的《重慶銀保監(jiān)局關(guān)

于推動(dòng)重慶力帆財(cái)務(wù)有限公司市場(chǎng)退出的函》，根據(jù)《企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司管

理辦法》以及《中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)辦公廳關(guān)于高風(fēng)險(xiǎn)非銀行金融機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)處置的

指導(dǎo)意見(jiàn)》關(guān)于“集團(tuán)重組或重整完成后不符合設(shè)立財(cái)務(wù)公司條件的，原財(cái)務(wù)

公司應(yīng)實(shí)施市場(chǎng)退出”的要求，力帆財(cái)務(wù)公司應(yīng)通過(guò)解散方式實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)退出。

2023 年 9 月 8 日，國(guó)家金融監(jiān)管總局官網(wǎng)信息顯示，重慶力帆財(cái)務(wù)有限公司

獲批解散。

信息來(lái)源

國(guó)家金融監(jiān)督管理總局：《國(guó)家金融監(jiān)督管理總局關(guān)于重慶力帆財(cái)務(wù)有

限公司解散的批復(fù)》（金復(fù)〔2023〕239 號(hào)）

http://www.cbirc.gov.cn/cn/view/pages/governmentDetail.html?docId=112

6456&itemId=876&generaltype=1

3 植德金融法律與實(shí)務(wù)研究

3.1 《公司法（三審稿）》公布，基金公司未雨綢繆？

2023 年 9 月 1 日晚間，中國(guó)人大網(wǎng)公布了《中華人民共和國(guó)公司法（修訂

草案三次審議稿）》（《三審稿》）?！度龑徃濉废噍^于現(xiàn)行有效的《公司法》

（以下簡(jiǎn)稱“現(xiàn)行公司法”）有較大的調(diào)整。

文章從基金公司（包括公募、私募基金公司）的角度梳理了部分重大調(diào)整，

并酌情提前評(píng)估相關(guān)影響。

16

文章 2023 年 9 月 15 日首發(fā)于植德微信公眾號(hào)

https://mp.weixin.qq.com/s/Z7GpEr2qy75yt4Psw19m0Q

3.2 植德金融觀察 | 《私募資產(chǎn)管理計(jì)劃備案關(guān)注要點(diǎn)（2023 年 8 月版）》重

要變動(dòng)解讀

2023 年 1 月，證監(jiān)會(huì)修訂發(fā)布《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理

辦法》《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃運(yùn)作管理規(guī)定》（統(tǒng)稱《資管細(xì)

則》）。

2023 年 7 月，基金業(yè)協(xié)會(huì)修訂發(fā)布《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理計(jì)劃

備案辦法》（簡(jiǎn)稱《備案辦法》）。

在《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（簡(jiǎn)稱《資管新規(guī)》）

施行五年之際，私募資管產(chǎn)品適用的《資管細(xì)則》《備案辦法》的調(diào)整引發(fā)關(guān)

注。就此，基金業(yè)協(xié)會(huì)制定了 2023 年 8 月版的《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管

理計(jì)劃備案關(guān)注要點(diǎn)（適用契約式產(chǎn)品）》（簡(jiǎn)稱《新要點(diǎn)》），取代此前的

2021 年 9 月版（簡(jiǎn)稱《舊要點(diǎn)》）。

文章簡(jiǎn)析《新要點(diǎn)》的二十處重要調(diào)整，重點(diǎn)介紹《新要點(diǎn)》在《資管細(xì)

則》《備案辦法》的基礎(chǔ)之上所做的補(bǔ)充說(shuō)明（解釋）。

文章 2023 年 9 月 13 日首發(fā)于植德微信公眾號(hào)

https://mp.weixin.qq.com/s/HoJ5tDSKoznwxxDh0oONIw

3.3 深圳 4.0 版本 QFLP 試點(diǎn)政策（征求意見(jiàn)稿）解讀

2023 年 9 月 7 日，深圳市金融局就《深圳市合格境外有限合伙人試點(diǎn)辦法

（征求意見(jiàn)稿）》公開(kāi)征求意見(jiàn)，擬對(duì) 2021 年發(fā)布的《深圳市外商投資股權(quán)投

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資企業(yè)試點(diǎn)辦法》進(jìn)行修訂。深圳的合格境外有限合伙人（QFLP）業(yè)務(wù)規(guī)則

調(diào)整引入注目。

植德律師就此梳理了征求意見(jiàn)稿的十大看點(diǎn)，供行業(yè)人士參考。

文章 2023 年 9 月 7 日首發(fā)于植德微信公眾號(hào)

https://mp.weixin.qq.com/s/u3BAeHf8Ee514gBdhY_g2Q

4 司法判例與分析

結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)中次級(jí)受益人追加資金義務(wù)是否屬選擇性義務(wù)

4.1 裁判規(guī)則

結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)中的次級(jí)受益人追加資金條款系為次級(jí)受益人設(shè)定的追加

資金的選擇權(quán)，不具有強(qiáng)制性。

4.2 案情介紹

(1) 2018 年 2 月 9 日，委托人 A 資產(chǎn)公司與受托人 B 信托公司簽署了《信托合

同》及計(jì)劃說(shuō)明書(shū)等相關(guān)文件。其中約定，第一條定義和解釋：資金追加

義務(wù)人、一般級(jí)受益人為 A 資產(chǎn)公司，優(yōu)先級(jí)受益人為 C 銀行。第三條受

益人：本信托計(jì)劃是自益信托，受益人與委托人為同一人。本信托計(jì)劃項(xiàng)

18

下信托受益權(quán)分為優(yōu)先受益權(quán)和次級(jí)受益權(quán)兩類。受益人根據(jù)本信托計(jì)劃

和信托合同的約定享有優(yōu)先受益權(quán)或次級(jí)受益權(quán)。第八條信托財(cái)產(chǎn)的管理、

運(yùn)用和處分：……委托人／受益人簽署信托文件即表明其同意并指定 A 資

產(chǎn)公司作為本信托計(jì)劃的投資顧問(wèn)……；

(2) 《信托合同》等對(duì)于預(yù)警、平倉(cāng)及觸線等進(jìn)一步約定：

1） 8.5 本信托計(jì)劃的預(yù)警及平倉(cāng) 8.5.1 信托計(jì)劃預(yù)警線和止損線如下：預(yù)

警線=[0.9800]元（信托單位凈值）；平倉(cāng)線=[0.9700]元（信托單位凈

值）。8.5.2 跌破預(yù)警線的處理：為保護(hù)全體受益人特別是優(yōu)先級(jí)受益

人的信托利益，本信托計(jì)劃將 0.9800 元設(shè)置為信托計(jì)劃的預(yù)警線。

當(dāng) T+l 日經(jīng)受托人和保管人核對(duì)后的 T 日信托單位凈值小于或等于預(yù)

警線但高于平倉(cāng)線時(shí)，受托人應(yīng)在 T+l日立即以錄音電話、信函、電

子郵件或傳真等形式向投資顧問(wèn)提示投資風(fēng)險(xiǎn)并通知資金追加義務(wù)

人 A 資產(chǎn)公司向本信托計(jì)劃專用銀行賬戶內(nèi)追加資金，資金追加義

務(wù)人 A 資產(chǎn)公司應(yīng)作為信托資金追加唯一義務(wù)人向信托計(jì)劃專用銀

行賬戶內(nèi)追加資金以使 T 日信托單位凈值大于 1.0000 元，追加的信

托資金應(yīng)不晚于 T+2 日 17：00 前支付至信托計(jì)劃專用銀行賬戶，追

加資金的追加金額計(jì)算公式如下：增強(qiáng)信托資金追加金額 A≥T 日存

續(xù)信托單位份數(shù)×（1.0000 元-T 日信托單位凈值）?！拘磐杏?jì)劃

單位凈值觸及預(yù)警線后，資金追加義務(wù)人 A 資產(chǎn)公司須按合同文件

約定在規(guī)定時(shí)間內(nèi)足額追加資金至本計(jì)劃專用銀行賬戶。信托計(jì)劃

受托人及時(shí)發(fā)出追加信托資金的通知即視為履行了合同義務(wù)，資金

追加義務(wù)人 A 資產(chǎn)公司未按照前述約定的時(shí)限及金額追加信托資金

的，則信托計(jì)劃受托人應(yīng)以傳真、信函、電子郵件等形式任一方式

通知優(yōu)先受益人，優(yōu)先受益人有權(quán)書(shū)面要求信托計(jì)劃受托人對(duì)信托

資產(chǎn)進(jìn)行減倉(cāng)，受托人在取得優(yōu)先受益人同意進(jìn)行減倉(cāng)操作的通知

后將倉(cāng)位降低至委托資產(chǎn)總值的 50%以下。若受托人未收到優(yōu)先受

托人同意減倉(cāng)的通知，則受托人不進(jìn)行減倉(cāng)操作且不再接受投資顧

問(wèn)出具的任何投資建議，由此給信托財(cái)產(chǎn)造成的損失，受托人不承

擔(dān)責(zé)任；

2） 8.5.3 跌破平倉(cāng)線的處理：為保護(hù)全體受益人特別是優(yōu)先受益人的信

19

托利益，本信托計(jì)劃將0.9700元設(shè)置為信托計(jì)劃的平倉(cāng)線。當(dāng) T+l日

經(jīng)受托人和保管人核對(duì)后的 T 日信托單位凈值小于或等于平倉(cāng)線時(shí)，

受托人將于觸及平倉(cāng)線之日的下一交易日（T+l 日），信托計(jì)劃受托

人將對(duì)本計(jì)劃持有的全部非現(xiàn)金資產(chǎn)進(jìn)行不可逆變現(xiàn)操作，直至計(jì)

劃資產(chǎn)全部變現(xiàn)為止。8.5.4 全體受益人一致同意：由本信托計(jì)劃資

金追加義務(wù)人 A 資產(chǎn)公司作為信托資金追加義務(wù)的具體責(zé)任人和唯

一義務(wù)人，承擔(dān)追加信托資金的全部責(zé)任和義務(wù)。以受托人有效通

知到投資顧問(wèn) A 資產(chǎn)公司視為資金追加義務(wù)人 A 資產(chǎn)公司收到受托

人的有效通知。

(3) 2018 年 2 月 9 日，A 資產(chǎn)公司認(rèn)購(gòu)本信托計(jì)劃 8,334 萬(wàn)元，為一般級(jí)受益人

及信托資金追加唯一義務(wù)人，并于 2018 年 2 月 12 日支付了 8,334 萬(wàn)元認(rèn)購(gòu)

款。2018 年 2 月 9 日， B 信托公司與 C 銀行簽署了《信托合同》以及相關(guān)

配套文件，認(rèn)購(gòu)本信托計(jì)劃 50,000 萬(wàn)元，為本信托計(jì)劃優(yōu)先級(jí)受益人。另，

B 信托公司與 A 資產(chǎn)公司簽署《投資顧問(wèn)合同》，聘請(qǐng) A 資產(chǎn)公司擔(dān)任本信

托計(jì)劃的投資顧問(wèn)；

(4) 2018 年 10 月 17 日的《證券投資基金估值表》的記載，當(dāng)日信托單位凈值

跌至 0.9497，同時(shí)跌破預(yù)警線及平倉(cāng)線。B 信托公司于 10 月 17 日向投資顧

問(wèn)發(fā)出了風(fēng)險(xiǎn)提示函，并要求 A 資產(chǎn)公司按照信托合同的相關(guān)條款執(zhí)行。

至 2021 年 9 月 30 日信托單位凈值跌至 0.5736 元；

(5) B 信托公司于 2020 年 8 月 24 日致函 A 資產(chǎn)公司，其中載明：“我司收到優(yōu)

先級(jí)委托人的致函，要求我司致函貴司，特就如下四點(diǎn)進(jìn)行函告：本信托

計(jì)劃于 2018 年 10 月 17 日凈值由 1.0104 跌至 0.9497，同時(shí)跌破預(yù)警線及止

損線。A 資產(chǎn)公司一直未履行追加義務(wù)人義務(wù)。截至 2020 年 7 月 31 日，信

托計(jì)劃累計(jì)凈值 0.7813元，總市值 229,183,396.42元，總份額為 293,340,000

份，其中優(yōu)先級(jí)份額 210,000,000 份，如信托單位凈值需補(bǔ)足到 1.0000 元，

則總份追加義務(wù)人需追加 64,153,458 萬(wàn)元。由于 A 資產(chǎn)公司一直未履行追

加義務(wù)人義務(wù)，導(dǎo)致受托人被迫平倉(cāng)，對(duì)債券進(jìn)行賣出致優(yōu)先級(jí)委托人資

金受損”；

(6) 2021 年 1 月 5 日，B 信托公司作出《受益人大會(huì)表決結(jié)果公告》，載明：鑒

于本信托計(jì)劃臨近約定的到期日（2021年 2月 12日），且項(xiàng)下持倉(cāng)債券暫無(wú)

20

流動(dòng)性（預(yù)計(jì)該狀態(tài)持續(xù)至本信托計(jì)劃到期日）……經(jīng)本信托計(jì)劃優(yōu)先級(jí)

受益人書(shū)面申請(qǐng)，該信托計(jì)劃于 2021 年 1 月 4 日召開(kāi)了受益人大會(huì)，現(xiàn)就

表決結(jié)果進(jìn)行公告。即：本信托計(jì)劃自 2021 年 2 月 12 日（含）起進(jìn)入清算

階段，根據(jù)項(xiàng)下債券的變現(xiàn)情況逐步完成清算，待項(xiàng)下全部持倉(cāng)債券變現(xiàn)

完成后，信托計(jì)劃結(jié)束；

(7) 為執(zhí)行信托計(jì)劃之約定并優(yōu)先級(jí)受益人之利益，B 信托公司向法院提起訴訟，

請(qǐng)求判令 A 資產(chǎn)公司向信托計(jì)劃專戶支付增強(qiáng)信托資金等；

(8) 截至庭審時(shí)案涉信托計(jì)劃尚未清算完畢。

4.3 裁判結(jié)果

一審法院：判決駁回 B 信托公司的全部訴訟請(qǐng)求。

二審法院：判決駁回 B 信托公司的上訴，維持原判。

4.4 法院觀點(diǎn)

一審法院：

首先，案涉《信托合同》第 8.5.2 條“跌破預(yù)警線的處理”約定“為保護(hù)全體

受益人特別是優(yōu)先級(jí)受益人的信托利益，本信托計(jì)劃將 0.9800 元設(shè)置為信托計(jì)

劃的預(yù)警線。當(dāng) T+l 日經(jīng)受托人和保管人核對(duì)后的 T 日信托單位凈值小于或等

于預(yù)警線但高于平倉(cāng)線時(shí)，受托人應(yīng)在 T+l 日立即以錄音電話、信函、電子郵

件或傳真等形式向投資顧問(wèn)提示投資風(fēng)險(xiǎn)并通知資金追加義務(wù)人 A 資產(chǎn)公司向

本信托計(jì)劃專用銀行賬戶內(nèi)追加資金，資金追加義務(wù)人 A 資產(chǎn)公司應(yīng)作為信托

資金追加唯一義務(wù)人向信托計(jì)劃專用銀行賬戶內(nèi)追加資金以使 T 日信托單位凈

值大于 1.0000 元”，以及第 8.5.3 條“跌破平倉(cāng)線的處理”約定“為保護(hù)全體受益人

特別是優(yōu)先受益人的信托利益，本信托計(jì)劃將 0.9700 元設(shè)置為信托計(jì)劃的平倉(cāng)

線。當(dāng) T+l 日經(jīng)受托人和保管人核對(duì)后的 T 日信托單位凈值小于或等于平倉(cāng)線

時(shí)，受托人將于觸及平倉(cāng)線之日的下一交易日（T+l 日），信托計(jì)劃受托人將

對(duì)本計(jì)劃持有的全部非現(xiàn)金資產(chǎn)進(jìn)行不可逆變現(xiàn)操作，直至計(jì)劃資產(chǎn)全部變現(xiàn)

為止。信托計(jì)劃受托人可根據(jù)計(jì)劃資產(chǎn)變現(xiàn)情況，宣布本計(jì)劃提前終止”，可

21

見(jiàn)，案涉《信托合同》約定信托單位凈值小于或等于預(yù)警線但高于平倉(cāng)線時(shí)，

A 資產(chǎn)公司作為一般級(jí)受益人需追加信托資金以使 T 日信托單位凈值大于 1

元，案涉《信托合同》未明確約定信托單位凈值小于或等于平倉(cāng)線時(shí)，A 資產(chǎn)

公司負(fù)有追加信托資金的強(qiáng)制性義務(wù)。根據(jù) 2018 年 10 月 17 日《證券投資基金

估值表》的記載，當(dāng)日信托單位凈值跌至 0.9497，同時(shí)跌破預(yù)警線及止損線，

A 資產(chǎn)公司未追加信托資金，未違反《信托合同》的相關(guān)約定。

其次，根據(jù)案涉《信托合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》，案涉信托計(jì)劃于 2021 年 2

月 12 日到期，各方亦未達(dá)成新的協(xié)議對(duì)信托計(jì)劃期限予以延長(zhǎng)，故案涉信托計(jì)

劃已于 2021 年 2 月 12 日期滿，且根據(jù)《“XX 信托——穩(wěn)健 195 號(hào)集合資金信

托計(jì)劃”受益人大會(huì)表決結(jié)果公告》，案涉信托計(jì)劃于到期日進(jìn)入清算階段。

再者，案涉《信托合同》未約定 A 資產(chǎn)公司在任何情形下均負(fù)有追加信托

資金以使信托單位凈值大于或等于 1 元的強(qiáng)制性義務(wù)。綜上，B 信托公司主張

A 資產(chǎn)公司支付增強(qiáng)信托資金，缺乏依據(jù)。

二審法院：

一、關(guān)于本信托計(jì)劃劣后級(jí)受益人追加增強(qiáng)信托資金的性質(zhì)如何認(rèn)定的問(wèn)

題。

1. 案涉信托計(jì)劃中關(guān)于劣后級(jí)受益人追加資金義務(wù)是一種交易安排。《中

國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)信托公司結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)監(jiān)管有關(guān)問(wèn)題的通

知》認(rèn)為，結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)是指信托公司上根據(jù)投資者有不同的風(fēng)險(xiǎn)偏好對(duì)信

托受益權(quán)進(jìn)行分層配置，按照分層配置中的優(yōu)先與劣后安排進(jìn)行收益分配，使

具有不同風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力和意愿的投資者通過(guò)投資不同層級(jí)的受益權(quán)來(lái)獲取不同

的收益并承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)的集合資金信托業(yè)務(wù)。因此，案涉集合資金信托業(yè)務(wù)

中，信托公司設(shè)立各信托計(jì)劃時(shí)即對(duì)各產(chǎn)品的風(fēng)險(xiǎn)級(jí)別、優(yōu)先級(jí)/劣后級(jí)收益進(jìn)

行安排和配置，并針對(duì)劣后級(jí)受益人在發(fā)生信托文件約定情形時(shí)追加資金、止

損線、強(qiáng)制平倉(cāng)等作出協(xié)議安排，至于受托人、優(yōu)先受益人、劣后受益人/受托

管理人的權(quán)利及義務(wù)如何認(rèn)定均應(yīng)按案涉信托計(jì)劃的約定來(lái)確定。

2. 本信托計(jì)劃劣后級(jí)受益人追加資金義務(wù)的性質(zhì)認(rèn)定。本信托計(jì)劃對(duì)于追

加義務(wù)人 A 資產(chǎn)公司的追加資金義務(wù)約定，在信托計(jì)劃運(yùn)作期間觸及跌破預(yù)警

22

線的情形下，追加義務(wù)人可向信托計(jì)劃自愿追加增強(qiáng)信托資金，且約定了如追

加義務(wù)人未依約補(bǔ)足增強(qiáng)信托資金時(shí)，受托人有權(quán)對(duì)本信托計(jì)劃持有的全部非

現(xiàn)金資產(chǎn)進(jìn)行不可逆變現(xiàn)。因此，本信托中次級(jí)受益人根據(jù)自身對(duì)市場(chǎng)的預(yù)判

自愿確認(rèn)是否追加增強(qiáng)信托資金，實(shí)質(zhì)上是為次級(jí)受益人設(shè)定的追加資金的選

擇權(quán)。劣后受益人追加資金并非是法定義務(wù)。根據(jù)《中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員

會(huì)關(guān)于加強(qiáng)信托公司結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)監(jiān)管有關(guān)問(wèn)題的通知》（銀監(jiān)通［2012］2

號(hào)）中“六結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)的產(chǎn)品設(shè)計(jì)（四）結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)運(yùn)作過(guò)程中，信托

公司可以允許劣后受益人在信托文件約定的情形出現(xiàn)時(shí)追加資金”的規(guī)定，結(jié)構(gòu)

化信托業(yè)務(wù)中劣后受益人是否追加資金系信托公司根據(jù)投資者不同風(fēng)險(xiǎn)偏好所

作出的設(shè)計(jì)，并非劣后受益人的法定義務(wù)。

二、劣后級(jí)受益人追加增強(qiáng)信托資金協(xié)議的效力認(rèn)定及本案的處理。

根據(jù)“利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)與收益相匹配”的原則，結(jié)構(gòu)化信托中產(chǎn)

生的投資收益或出現(xiàn)投資虧損時(shí)，所有投資者均應(yīng)當(dāng)享受收益或承擔(dān)虧損，但

優(yōu)先級(jí)投資者與劣后投資者可以在合同中合理約定享受收益或承擔(dān)虧損的比

例，且該比例應(yīng)當(dāng)平等適用于享受收益和承擔(dān)虧損兩種情況。

綜上，本信托計(jì)劃中約定在信托運(yùn)作期間觸及跌破預(yù)警線的情形下，次級(jí)

受益人可自愿確認(rèn)是否追加增強(qiáng)信托資金，B 信托公司在 A 資產(chǎn)公司未追加信

托資金的情形下要求 A 資產(chǎn)公司仍按案涉《信托合同》第 8.5 條承擔(dān)追加資金

義務(wù)，缺乏合同依據(jù)與法律依據(jù)，對(duì)該訴請(qǐng)本院不予支持。

4.5 植德解析

結(jié)構(gòu)化信托業(yè)務(wù)中，次級(jí)/劣后級(jí)受益人在信托計(jì)劃凈值觸及、跌破預(yù)警線

等情況下的資金追加義務(wù)是極為常見(jiàn)的交易條款。我們認(rèn)為，本案實(shí)質(zhì)上的爭(zhēng)

議焦點(diǎn)在于，資金追加條款的法律后果是否為次級(jí)/劣后級(jí)受益人必須按照該條

款的約定向信托計(jì)劃賬戶匯入足額資金，以保證信托計(jì)劃凈值大于等于 1 元，

實(shí)質(zhì)上達(dá)到“差額補(bǔ)足”的效果。在本案中，法院給出的答案是否定的。

1. 人民法院作出本案認(rèn)定和裁判的邏輯鏈條分析

23

事實(shí)上，本案一審法院的裁判邏輯與二審法院是有一定區(qū)別的。一審法院

的首要理?yè)?jù)是從合同約定本身出發(fā)，即認(rèn)為案涉《信托合同》只約定了信托單

位凈值小于或等于預(yù)警線但高于平倉(cāng)線時(shí)，A 資產(chǎn)公司的資金追加義務(wù)，但未

明確約定信托單位凈值小于或等于平倉(cāng)線時(shí)，A 資產(chǎn)公司負(fù)有追加信托資金的

強(qiáng)制性義務(wù)。而 2018 年 10 月 17 日當(dāng)日，信托單位凈值跌至 0.9497 同時(shí)跌破預(yù)

警線及平倉(cāng)線，應(yīng)當(dāng)觸發(fā)的是觸發(fā)平倉(cāng)線時(shí)的“全部非現(xiàn)金資產(chǎn)不可逆變現(xiàn)”后

果。

除此以外，一審法院在說(shuō)理時(shí)也較為簡(jiǎn)單地提到了其另一個(gè)理由，即“案涉

《信托合同》未約定 A 資產(chǎn)公司在任何情形下均負(fù)有追加信托資金以使信托單

位凈值大于或等于 1 元的強(qiáng)制性義務(wù)。”一審法院的該條說(shuō)理在結(jié)構(gòu)和布局上是

獨(dú)立于上一條理?yè)?jù)的，因此其重點(diǎn)實(shí)際上是后半段“追加信托資金以使信托單位

凈值大于或等于 1 元的強(qiáng)制性義務(wù)”，即一審法院認(rèn)為，案涉資金追加條款之約

定的法律后果并不包括次級(jí)受益人負(fù)有強(qiáng)制性地注入資金以保證信托凈值大于

等于 1 元之義務(wù)，也即案涉資金追加條款不同于“差額補(bǔ)足”條款，也達(dá)不到“差

額補(bǔ)足”的法律后果。只是一審法院對(duì)此并未展開(kāi)說(shuō)理，也沒(méi)有明確指出。

二審法院在“本院認(rèn)為”部分的主要說(shuō)理內(nèi)容并未立足于“合同只約定了高于

平倉(cāng)線低于預(yù)警線時(shí)的資金追加義務(wù)，而沒(méi)有約定跌破平倉(cāng)線時(shí)需追加資金”，

而是從案涉資金追加約定的理解、追加資金是否是劣后級(jí)投資人法定義務(wù)以及

本案處理結(jié)果的實(shí)質(zhì)正義性等多維角度考慮問(wèn)題、作出裁判：

（1） 在合同的理解方面，二審法院一定程度上突破了一審法院對(duì)合同條

款的理解，即認(rèn)為案涉資金追加條款在范圍上實(shí)際包括了跌破預(yù)警

線且同時(shí)跌破平倉(cāng)線的情形。但是，在法律后果的理解上，依然認(rèn)

為案涉資金追加條款給予了次級(jí)受益人選擇權(quán)，即可以補(bǔ)充也可以

不補(bǔ)充，不補(bǔ)充的后果是信托資產(chǎn)的不可逆變現(xiàn)（即強(qiáng)制平倉(cāng)），

此時(shí)劣后級(jí)資金會(huì)遭受損失；

（2） 同時(shí)，二審法院也排除了在法律規(guī)定項(xiàng)下，僅僅基于劣后投資人身

份就當(dāng)然地承擔(dān)強(qiáng)制性地資金不足義務(wù)；

（3） 從處理的實(shí)質(zhì)正義角度，二審法院實(shí)際上認(rèn)為，根據(jù)“利益共享、風(fēng)

險(xiǎn)共擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)與收益相匹配”的原則，結(jié)構(gòu)化信托中產(chǎn)生的投資收益

24

或出現(xiàn)投資虧損時(shí)，所有投資者均應(yīng)當(dāng)享受收益或承擔(dān)虧損，但優(yōu)

先級(jí)投資者與劣后投資者可以在合同中合理約定享受收益或承擔(dān)虧

損的比例，且該比例應(yīng)當(dāng)平等適用于享受收益和承擔(dān)虧損兩種情況。

本案中，雖然根據(jù)約定，劣后級(jí)所需承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)大于優(yōu)先級(jí)受益人，

但優(yōu)先級(jí)受益人同樣存在投資風(fēng)險(xiǎn)，并非本金和收益完全得到保障。

2. 案涉資金追加條款的約定具有明顯的“線性”特征，且未夠明確，導(dǎo)致

本案原告獲得不利的裁判結(jié)果

我們認(rèn)為，案涉資金追加條款具有明顯的“線性”特征，即次級(jí)受益人的資

金追加義務(wù)不履行-不履行構(gòu)成平倉(cāng) 50%的前提條件-強(qiáng)制平倉(cāng) 50%，而同時(shí)又

沒(méi)有關(guān)于次級(jí)受益人必須追加資金，以保證信托計(jì)劃凈值大于 1 元（明確的差

額補(bǔ)足義務(wù)）的明確約定，這是使得法院在理解和解釋案涉資金追加條款時(shí)作

出對(duì)原告不利的認(rèn)定的重要原因：

（1） “線性”特征中“先如何”-“未達(dá)成”-“則再如何”的文義，使得在條款解

釋時(shí)傾向于認(rèn)為第一步并非強(qiáng)制性的，否則不會(huì)有后面“再如何”的

約定，且并非強(qiáng)制性本身也不會(huì)嚴(yán)重影響對(duì)方當(dāng)事人權(quán)益，因?yàn)殡p

方已經(jīng)預(yù)料到并對(duì)“先如何”未達(dá)成時(shí)的下一步進(jìn)行了明確的約定；

（2） 在“線性”特征的基礎(chǔ)上，案涉資金追加條款并未明確、直接地約定

次級(jí)受益人必須履行追加資金義務(wù)，并明確其結(jié)果和目標(biāo)是使得信

托計(jì)劃單位凈值大于等于 1 元，并使得優(yōu)先級(jí)受益人的本金及利益

得到保障。

3. 該案的裁判結(jié)果不能被機(jī)械地理解和適用

基于以上的分析，我們認(rèn)為，本案的結(jié)果并不能被簡(jiǎn)單、機(jī)械地理解為一

切資金追加條款均不能強(qiáng)制性地要求次級(jí)受益人履行資金追加義務(wù)，而是必須

在資金追加條款中對(duì)該義務(wù)的強(qiáng)制性以及法律后果、目標(biāo)予以明確約定，以實(shí)

質(zhì)上達(dá)到“差額補(bǔ)足”條款的效力。例如，可以明確約定強(qiáng)制平倉(cāng)并不豁免次級(jí)

受益人的資金追加義務(wù)，即這兩者不再是“線性”關(guān)系，優(yōu)先級(jí)受益人/信托受托

人可以同時(shí)主張；同時(shí)亦明確約定次級(jí)受益人必須進(jìn)行資金追加，使得信托計(jì)

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劃的單位凈值大于等于 1，并通過(guò)追加資金保障優(yōu)先級(jí)受益人的本金及其他權(quán)

益不受損失或減損。但不得不指出，如果出現(xiàn)這類約定，產(chǎn)品被設(shè)計(jì)成存在保

底約定的風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)加大，相關(guān)約定的有效性也會(huì)被司法質(zhì)疑與挑戰(zhàn)。

4.6 裁判文書(shū)

（2023）粵 01 民終 4088 號(hào)，廣東省廣州市中級(jí)人民法院，2023 年 05 月 29 日

參與成員

編委會(huì)龍海濤、姜?jiǎng)?、任谷龍、張勇、張文良、吳旸、李凱倫、鄧偉方、

陳孝、付華華、呂景亞、鄭春杰、歐陽(yáng)芳菲、趙佳佳、鄒野

執(zhí)行編輯：張艷嬌、趙蔣云、唐煒俊、柳維瀟、陳雨涵

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