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2023年3月植德私募基金月刊

植德私募基金月刊|2023–32

目錄

導(dǎo) 讀............................................................................................................................. 3一、私募基金市場新規(guī)............................................................................................... 5（一）證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于就<證券公司監(jiān)督管理條例（修訂草案征求意見稿）>公開征求意見的通知》....................................................................................... 5（二）銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司異地部門有關(guān)事項的通知》.......5（三）銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知》...............5（四）證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進一步推進基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）常態(tài)化發(fā)行相關(guān)工作的通知》........................................................ 7（五）中國人民銀行發(fā)布《中國人民銀行公告〔2023〕第4 號》，廢止部分規(guī)范性文件........................................................................................................... 7（六）國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于機構(gòu)設(shè)置的通知》和《國務(wù)院關(guān)于部委管理的國家局設(shè)置的通知》................................................................................... 8（七）證監(jiān)會發(fā)布《證券期貨業(yè)網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理辦法》.......................8（八）基金業(yè)協(xié)會《不動產(chǎn)私募投資基金試點備案指引（試行）》正式施行............................................................................................................................... 8二、基金業(yè)協(xié)會及其他市場動態(tài)............................................................................... 9（一）廈門市人民政府辦公廳發(fā)布《廈門市關(guān)于鼓勵企業(yè)擴大有效投資促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效的若干意見》................................................................... 9（二）北京市朝陽區(qū)成立北京首只互聯(lián)網(wǎng) 3.0 產(chǎn)業(yè)基金.............................. 11（三）?？谑腥嗣裾k公室發(fā)布《關(guān)于印發(fā)<海口市政府投資引導(dǎo)基金暫行管理辦法>的通知》....................................................................................... 11（四）海南省地方金融監(jiān)督管理局會同外匯局海南分局、省市場監(jiān)管局印發(fā)《海南省關(guān)于開展合格境外有限合伙人（QFLP）余額管理制試點辦法》............................................................................................................................. 12（五）基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《公開募集證券投資基金投資顧問服務(wù)協(xié)議內(nèi)容與格式指引》......................................................................................................... 13三、私募基金涉訴情況及處罰案例......................................................................... 14(一) 基金業(yè)協(xié)會處罰案例................................................................................14(二) 地方證監(jiān)局處罰案例................................................................................20(三) 基金涉訴案例分析....................................................................................27特此聲明..................................................................................................................... 33編委會成員：............................................................................................................. 33

植德私募基金月刊|2023–33

導(dǎo) 讀

私募基金市場新規(guī)

1. 2023 年 3 月 31 日，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于就<證券公司監(jiān)督管理條例（修訂草案征求意見稿）>公開征求意見的通知》，就《證券公司監(jiān)督管理條例（修訂草案征求意見稿）》向社會公開征求意見，意見反饋截止時間為 2023 年 4 月 30 日。

2. 2023 年 3 月 31 日，銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司異地部門有關(guān)事項的通知》，為優(yōu)化信托公司跨區(qū)域經(jīng)營模式，促進信托行業(yè)改革轉(zhuǎn)型發(fā)展，更好服務(wù)實體經(jīng)濟，針對信托公司主體責任、信托公司異地部門設(shè)置監(jiān)管以及信托公司異地經(jīng)營行為監(jiān)測等問題作出了規(guī)定。3. 2023 年 3 月 24 日，銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知》，為促進信托業(yè)務(wù)回歸本源、規(guī)范發(fā)展，切實防范風險，從總體要求、明確信托業(yè)務(wù)分類標準和要求、落實信托公司主體責任以及加強監(jiān)管引領(lǐng)四個方面，就規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類有關(guān)事項作出了規(guī)定。

4. 2023 年 3 月 24 日，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進一步推進基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）常態(tài)化發(fā)行相關(guān)工作的通知》，從“加快推進市場體系建設(shè)，提升服務(wù)實體經(jīng)濟能力”、“完善審核注冊機制，提高制度化規(guī)范化透明化水平”、“規(guī)范與發(fā)展并重，促進市場平穩(wěn)運行”及“進一步凝聚各方合力，推動市場持續(xù)健康發(fā)展”四方面，就進一步推進 REITs 常態(tài)化發(fā)行與完善基礎(chǔ)制度和監(jiān)管安排等作出規(guī)定。5. 2023 年 3 月 24 日，中國人民銀行發(fā)布《中國人民銀行公告〔2023〕第4 號》，廢止包括《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司外匯業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍的通知》在內(nèi)的 36 項規(guī)范性文件。

6. 2023 年 3 月 20 日，中國政府網(wǎng)公布《國務(wù)院關(guān)于機構(gòu)設(shè)置的通知》《國務(wù)院關(guān)于部委管理的國家局設(shè)置的通知》，明確國務(wù)院直屬機構(gòu)包括國家金融監(jiān)督管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會等14 個機構(gòu)，國務(wù)院直屬事業(yè)單位不再保留中國銀行保險監(jiān)督管理委員會；設(shè)置國家數(shù)據(jù)局，由國家發(fā)展和改革委員會管理等事項。7. 2023 年 3 月 3 日，證監(jiān)會發(fā)布了《證券期貨業(yè)網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理辦法》，全面覆蓋了包括證券期貨關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者、核心機構(gòu)、經(jīng)營機構(gòu)、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)機構(gòu)等各類主體，以安全保障為基本原則，對網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理提出規(guī)范要求。《證券期貨業(yè)網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理辦法》將于 2023 年 5 月 1 日起正式實施。

植德私募基金月刊|2023–34

8. 2023 年 3 月 1 日，基金業(yè)協(xié)會《不動產(chǎn)私募投資基金試點備案指引（試行）》正式施行?！恫粍赢a(chǎn)私募投資基金試點備案指引（試行）》旨在落實中國證監(jiān)會開展不動產(chǎn)私募投資基金試點要求，規(guī)范私募投資基金從事不動產(chǎn)投資業(yè)務(wù)，更好地支持盤活不動產(chǎn)，促進不動產(chǎn)市場平穩(wěn)健康發(fā)展。

基金業(yè)協(xié)會及其他市場動態(tài)

1. 2023 年 3 月 28 日，廈門市人民政府辦公廳發(fā)布《廈門市關(guān)于鼓勵企業(yè)擴大有效投資促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效的若干意見》，從總體要求、主要原則、主要內(nèi)容及保障措施等方面就鼓勵企業(yè)擴大有效投資、促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效相關(guān)事項作出規(guī)定。

2. 2023 年 3 月 20 日，互聯(lián)網(wǎng) 3.0 生態(tài)發(fā)布大會北京市舉行。發(fā)布大會現(xiàn)場發(fā)布了《朝陽區(qū)互聯(lián)網(wǎng) 3.0 創(chuàng)新發(fā)展三年行動計劃》，從加強關(guān)鍵核心技術(shù)攻關(guān)、建設(shè)產(chǎn)業(yè)服務(wù)平臺、推動重大應(yīng)用場景建設(shè)、完善互聯(lián)網(wǎng) 3.0 生態(tài)體系、深化國際化開放合作等方面出發(fā)提出21 項重點任務(wù)。當日，朝陽區(qū)與中金資本聯(lián)合組建了北京市首只互聯(lián)網(wǎng)3.0 產(chǎn)業(yè)基金，旨在共同培育和孵化優(yōu)質(zhì)數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)鏈，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)資源與金融資源的深度融合。

3. 2023 年 3 月 7 日，?？谑腥嗣裾k公室發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)<?？谑姓顿Y引導(dǎo)基金暫行管理辦法>的通知》?！逗？谑姓顿Y引導(dǎo)基金暫行管理辦法》明確，基金初始規(guī)模為 10 億元，根據(jù)投資進度，由市財政分年度通過預(yù)算安排出資；基金主要用于支持?？谑薪瓥|新區(qū)、?？趪腋咝聟^(qū)、?？诰C合保稅區(qū)和復(fù)興城等重點園區(qū)發(fā)展，支持?？谑猩镝t(yī)藥、先進制造業(yè)、新一代信息技術(shù)、高端裝備制造、綠色低碳、新材料等重點產(chǎn)業(yè)發(fā)展，以及支持海口市國企通過上市、并購重組和產(chǎn)業(yè)孵化等多種方式優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、進行國企改革。4. 2023 年 3 月 1 日，海南省地方金融監(jiān)督管理局會同外匯局海南分局、省市場監(jiān)管局印發(fā)了《海南省關(guān)于開展合格境外有限合伙人（QFLP）余額管理制試點辦法》，圍繞貿(mào)易投資自由化便利化，在洋浦經(jīng)濟開發(fā)區(qū)試行 QFLP 余額管理制，更好地將外資“引進來”，讓海南成為外資投資海南、投資中國的門戶，拓寬外資跨境投融資渠道。同時，為海南將跨境貿(mào)易投資高水平試點區(qū)域擴大至全省夯實基礎(chǔ)。5. 2023 年 3 月 3 日，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《公開募集證券投資基金投資顧問服務(wù)協(xié)議內(nèi)容與格式指引》的公告，并要求開展公開募集證券投資基金投資顧問業(yè)務(wù)的機構(gòu)為新客戶提供基金投顧服務(wù)的或為老客戶提供新基金投資組合策略的，應(yīng)當按照《服務(wù)協(xié)議》展業(yè)。《服務(wù)協(xié)議》所涉相關(guān)規(guī)則發(fā)生變化的，應(yīng)當及時對相應(yīng)內(nèi)容進行調(diào)整。

植德私募基金月刊|2023–35

一、私募基金市場新規(guī)

（一）證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于就<證券公司監(jiān)督管理條例（修訂草案征求意見稿）>公開征求意見的通知》

2023 年 3 月 31 日，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于就<證券公司監(jiān)督管理條例（修訂草案征求意見稿）>公開征求意見的通知》，就《證券公司監(jiān)督管理條例（修訂草案征求意見稿）》（以下簡稱“《修訂草案》”）向社會公開征求意見，意見反饋截止時間為 2023 年 4 月 30 日。

《修訂草案》主要包括六方面內(nèi)容，具體如下：一是落實新《證券法》要求，取消、調(diào)整部分行政許可事項，落實審慎監(jiān)管原則、提升風險防控主動性，對照《證券法》提高處罰力度；二是加強對證券公司股東、實際控制人穿透監(jiān)管的要求，增強監(jiān)管力度，規(guī)范公司治理；三是引導(dǎo)行業(yè)回歸本源、集約經(jīng)營，走高質(zhì)量發(fā)展之路，培育“合規(guī)、誠信、專業(yè)、穩(wěn)健”行業(yè)文化，建立長效合理激勵約束機制；四是補充業(yè)務(wù)規(guī)則，新增證券承銷與保薦、做市交易、場外業(yè)務(wù)三節(jié)，針對性完善相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)范，促進服務(wù)實體經(jīng)濟功能有效發(fā)揮；五是強化合規(guī)風控，完善內(nèi)外部約束機制，突出合規(guī)風控全覆蓋，強化全面風險管理；補充恢復(fù)與處置計劃、子公司和分支機構(gòu)管理、利益沖突防控、關(guān)聯(lián)交易管理、異常交易監(jiān)控、廉潔從業(yè)、人員管理等重點制度要求，系統(tǒng)規(guī)定信息技術(shù)制度；六是優(yōu)化監(jiān)管方式，提升監(jiān)管效能。明確差異化監(jiān)管原則，完善法律責任設(shè)置、提升違法違規(guī)成本。

（二）銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司異地部門有關(guān)事項的通知》2023 年 3 月 31 日，銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司異地部門有關(guān)事項的通知》（以下簡稱“《通知》”）?！锻ㄖ饭舶藯l，圍繞信托公司主體責任、信托公司異地部門設(shè)置監(jiān)管以及信托公司異地經(jīng)營行為監(jiān)測等問題作出了規(guī)定。

具體而言，《通知》明確，信托公司異地部門是指信托公司在住所所在地以外設(shè)置的部門，包括業(yè)務(wù)、營銷等部門；信托公司根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展需要、中長期發(fā)展規(guī)劃、內(nèi)部控制水平和風險管理能力等，原則上可在全國6 個城市設(shè)置異地部門，同一城市所設(shè)異地部門在同一地址集中辦公，數(shù)量不超過 5 個；信托公司異地部門不對外掛牌，且信托公司不得在住所所在地以外設(shè)立異地管理總部。屬地銀保監(jiān)局應(yīng)于 3 個月內(nèi)完成信托公司現(xiàn)有異地管理總部監(jiān)管評估。對確有必要保留的，指導(dǎo)信托公司主動向住所所在地或異地管理總部所在地地方黨委和政府報告，明確承擔屬地風險處置責任、落實風險處置維穩(wěn)任務(wù)意見后，原則上可保留一個異地管理總部。對不予保留的，督促信托公司制定管理總部回遷方案，于2025 年底前實施完成。（三）銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知》

植德私募基金月刊|2023–36

2023 年 3 月 24 日，銀保監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的通知》（以下簡稱“《關(guān)于信托業(yè)務(wù)分類的通知》”）?！蛾P(guān)于信托業(yè)務(wù)分類的通知》從總體要求、明確信托業(yè)務(wù)分類標準和要求、落實信托公司主體責任以及加強監(jiān)管引領(lǐng)四個方面，就規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類有關(guān)事項作出了規(guī)定。

《關(guān)于信托業(yè)務(wù)分類的通知》指出，規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類的總體要求為：（一）回歸信托本源，（二）明確分類標準，（三）引導(dǎo)差異發(fā)展，（四）保持標準統(tǒng)一，（五）嚴格合規(guī)管理。進一步地，就“保持標準統(tǒng)一”而言，《關(guān)于信托業(yè)務(wù)分類的通知》指出，資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)監(jiān)管標準對標《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（銀發(fā)〔2018〕106 號，以下簡稱“《指導(dǎo)意見》”），與國內(nèi)同業(yè)保持一致。

《關(guān)于信托業(yè)務(wù)分類的通知》將信托業(yè)務(wù)分為資產(chǎn)服務(wù)信托、資產(chǎn)管理信托、公益慈善信托三大類共 25 個業(yè)務(wù)品種，具體如下：業(yè)務(wù)大類 主要規(guī)定資產(chǎn)服務(wù)信托

資產(chǎn)服務(wù)信托是指信托公司依據(jù)信托法律關(guān)系，接受委托人委托，并根據(jù)委托人需求為其量身定制財富規(guī)劃以及代際傳承、托管、破產(chǎn)隔離和風險處置等專業(yè)信托服務(wù)。按照服務(wù)內(nèi)容和特點，分為財富管理服務(wù)信托、行政管理服務(wù)信托、資產(chǎn)證券化服務(wù)信托、風險處置服務(wù)信托及新型資產(chǎn)服務(wù)信托五類、共 19 個業(yè)務(wù)品種。資產(chǎn)管理信托

資產(chǎn)管理信托是信托公司依據(jù)信托法律關(guān)系，銷售信托產(chǎn)品，并為信托產(chǎn)品投資者提供投資和管理金融服務(wù)的自益信托，屬于私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，適用《指導(dǎo)意見》。信托公司應(yīng)當通過非公開發(fā)行集合資金信托計劃募集資金，并按照信托文件約定的投資方式和比例，對受托資金進行投資管理。信托計劃投資者需符合合格投資者標準，在信托設(shè)立時既是委托人、也是受益人。資產(chǎn)管理信托依據(jù)《指導(dǎo)意見》規(guī)定，分為固定收益類信托計劃、權(quán)益類信托計劃、商品及金融衍生品類信托計劃和混合類信托計劃共4 個業(yè)務(wù)品種。

公益慈善信托

公益慈善信托是委托人基于公共利益目的，依法將其財產(chǎn)委托給信托公司，由信托公司按照委托人意愿以信托公司名義進行管理和處分，開展公益慈善活動的信托業(yè)務(wù)。公益慈善信托的信托財產(chǎn)及其收益，不得用于非公益目的。公益慈善信托按照信托目的，分為慈善信托和其他公益信托共 2 個業(yè)務(wù)品種。

植德私募基金月刊|2023–37

另外，在“落實信托公司主體責任”方面，《關(guān)于信托業(yè)務(wù)分類的通知》明確，信托公司應(yīng)當明確業(yè)務(wù)邊界，不得以管理契約型私募基金形式開展資產(chǎn)管理信托業(yè)務(wù)，不得以信托業(yè)務(wù)形式開展為融資方服務(wù)的私募投行業(yè)務(wù)，不得以任何形式開展通道業(yè)務(wù)和資金池業(yè)務(wù)，不得以任何形式承諾信托財產(chǎn)不受損失或承諾最低收益；應(yīng)提高分類質(zhì)量，不得擅自調(diào)節(jié)信托業(yè)務(wù)分類，同一信托業(yè)務(wù)不得同時歸入多個類別，確有擬開展的新型信托業(yè)務(wù)無法歸入現(xiàn)有類別的，應(yīng)當與屬地銀保監(jiān)會派出機構(gòu)溝通，按照服務(wù)實質(zhì)明確業(yè)務(wù)分類歸屬后開展；應(yīng)完善內(nèi)控機制，建立信托業(yè)務(wù)分類定期監(jiān)測排查機制，加強合規(guī)管理和數(shù)據(jù)核驗，確保信托業(yè)務(wù)持續(xù)符合分類標準和監(jiān)管要求。

《關(guān)于信托業(yè)務(wù)分類的通知》設(shè)置 3 年過渡期。過渡期結(jié)束后存在實際困難，仍難以完成整改的，可實施個案處理。對于契約型私募基金業(yè)務(wù)，按照嚴禁新增、存量自然到期方式有序清零。對于其他不符合本通知要求的信托業(yè)務(wù)，單設(shè)“待整改業(yè)務(wù)”一項，有序?qū)嵤┱?。（四）證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進一步推進基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）常態(tài)化發(fā)行相關(guān)工作的通知》

2023 年 3 月 24 日，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于進一步推進基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）常態(tài)化發(fā)行相關(guān)工作的通知》（以下簡稱“《關(guān)于REITs

的通知》”）。

《關(guān)于 REITs 的通知》共提出四方面 12 條措施，進一步推進REITs 常態(tài)化發(fā)行工作：一是加快推進市場體系建設(shè)，研究支持增強消費能力、改善消費條件、創(chuàng)新消費場景的消費基礎(chǔ)設(shè)施發(fā)行基礎(chǔ)設(shè)施REITs，優(yōu)先支持百貨商場、購物中心、農(nóng)貿(mào)市場等城鄉(xiāng)商業(yè)網(wǎng)點項目，保障基本民生的社區(qū)商業(yè)項目發(fā)行基礎(chǔ)設(shè)施 REITs，項目發(fā)起人（原始權(quán)益人）應(yīng)為持有消費基礎(chǔ)設(shè)施、開展相關(guān)業(yè)務(wù)的獨立法人主體，不得從事商品住宅開發(fā)業(yè)務(wù)；二是完善審核注冊機制，優(yōu)化審核注冊流程，明確大類資產(chǎn)準入標準，完善發(fā)行、信息披露等基礎(chǔ)制度；三是堅持規(guī)范與發(fā)展并重，突出以“管資產(chǎn)”為核心，構(gòu)建全鏈條監(jiān)管機制，促進市場主體歸位盡責；四是凝聚各方合力，完善重點地區(qū)綜合推動機制，統(tǒng)籌協(xié)調(diào)解決REITs 涉及各類問題，推動完善配套政策，抓緊推動 REITs 專項立法。（五）中國人民銀行發(fā)布《中國人民銀行公告〔2023〕第4 號》，廢止部分規(guī)范性文件

2023 年 3 月 24 日，中國人民銀行發(fā)布《中國人民銀行公告〔2023〕第4號》，廢止包括《關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司外匯業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍的通知》在內(nèi)的36 項規(guī)范性文件。

植德私募基金月刊|2023–38

（六）國務(wù)院發(fā)布《國務(wù)院關(guān)于機構(gòu)設(shè)置的通知》和《國務(wù)院關(guān)于部委管理的國家局設(shè)置的通知》

2023 年 3 月 20 日，中國政府網(wǎng)公布《國務(wù)院關(guān)于機構(gòu)設(shè)置的通知》（以下簡稱“《關(guān)于機構(gòu)設(shè)置的通知》”）《國務(wù)院關(guān)于部委管理的國家局設(shè)置的通知》（以下簡稱“《關(guān)于部委管理的國家局設(shè)置的通知》”），落實國務(wù)院機構(gòu)改革方案。

《關(guān)于機構(gòu)設(shè)置的通知》明確，國務(wù)院組成部門共包括國家發(fā)改委、工信部、司法部、人社部等 26 個部門，國務(wù)院直屬機構(gòu)包括國家金融監(jiān)督管理總局、中國證券監(jiān)督管理委員會等 14 個機構(gòu)，國務(wù)院直屬事業(yè)單位不再保留中國銀行保險監(jiān)督管理委員會。

《關(guān)于部委管理的國家局設(shè)置的通知》明確，設(shè)置國家數(shù)據(jù)局，由國家發(fā)展和改革委員會管理。

（七）證監(jiān)會發(fā)布《證券期貨業(yè)網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理辦法》2023 年 3 月 3 日，證監(jiān)會發(fā)布了《證券期貨業(yè)網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”），《管理辦法》聚焦網(wǎng)絡(luò)和信息安全領(lǐng)域，在總結(jié)實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，為上位法在證券期貨行業(yè)的落地實施明確了路徑?！豆芾磙k法》全面覆蓋了包括證券期貨關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施運營者、核心機構(gòu)、經(jīng)營機構(gòu)、信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)機構(gòu)等各類主體，以安全保障為基本原則，對網(wǎng)絡(luò)和信息安全管理提出規(guī)范要求，主要內(nèi)容包括：網(wǎng)絡(luò)和信息安全運行、投資者個人信息保護、網(wǎng)絡(luò)和信息安全應(yīng)急處置、關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全保護、網(wǎng)絡(luò)和信息安全促進與發(fā)展、監(jiān)督管理和法律責任等?！豆芾磙k法》將于 2023 年 5 月 1 日起正式實施。

（八）基金業(yè)協(xié)會《不動產(chǎn)私募投資基金試點備案指引（試行）》正式施行2023 年 2 月 20 日，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《不動產(chǎn)私募投資基金試點備案指引（試行）》（以下簡稱“《指引》”）及配套起草說明，并于3 月1 日起正式實施。該《指引》旨在落實中國證監(jiān)會開展不動產(chǎn)私募投資基金試點要求，規(guī)范私募投資基金從事不動產(chǎn)投資業(yè)務(wù)，更好地支持盤活不動產(chǎn)，促進不動產(chǎn)市場平穩(wěn)健康發(fā)展。對符合《指引》要求的私募基金管理人可在規(guī)定時間內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會提交設(shè)立不動產(chǎn)基金的試點申請，該《指引》在分級安排、股債比等方面予以放松，但對投資者要求等方面進一步提高。起草說明指出，對于不符合試點要求的私募基金管理人從事不動產(chǎn)領(lǐng)域投資，仍需適用現(xiàn)行監(jiān)管規(guī)定。

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二、基金業(yè)協(xié)會及其他市場動態(tài)

（一）廈門市人民政府辦公廳發(fā)布《廈門市關(guān)于鼓勵企業(yè)擴大有效投資促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效的若干意見》

2023 年 3 月 28 日，廈門市人民政府辦公廳發(fā)布《廈門市關(guān)于鼓勵企業(yè)擴大有效投資促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效的若干意見》（以下簡稱“《若干意見》”）?！度舾梢庖姟窂目傮w要求、主要原則、主要內(nèi)容及保障措施等方面就鼓勵企業(yè)擴大有效投資、促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效相關(guān)事項作出規(guī)定。根據(jù)《若干意見》，廈門市鼓勵企業(yè)擴大有效投資促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展提質(zhì)增效的主要原則為“項目引領(lǐng)、壯大集群、政策協(xié)同、強化撬動”，主要內(nèi)容包括：支持舉措 具體內(nèi)容（一）加大工業(yè)固投

補助力度

完善技改補助政策，擴大補助范圍，加大補助力度，鼓勵工業(yè)企業(yè)增資擴產(chǎn)。1.支持對象。2023-2024 年本市工業(yè)企業(yè)實施的增資擴產(chǎn)（含技術(shù)改造）項目，并符合以下條件之一：（1）年度總投資 1000 萬元及以上；（2）年度設(shè)備投入 500 萬元及以上。2.支持內(nèi)容。按年度工業(yè)固投（不含土地和非生產(chǎn)性設(shè)施建設(shè)投入）給予最高10%的補助，單個項目最高補助 3000 萬元；列入先進制造業(yè)倍增計劃名單的企業(yè)實施總投資5 億元及以上的項目，單個項目最高補助 6000 萬元。（二）完善技術(shù)創(chuàng)新

基金

1.支持對象。本市符合條件的增資擴產(chǎn)、技術(shù)改造、綠色低碳項目，以及研發(fā)投入達到一定條件的工業(yè)或軟件信息企業(yè),企業(yè)名單按程序推薦產(chǎn)生。加大對本市“4+4+6”現(xiàn)代化產(chǎn)業(yè)體系內(nèi)企業(yè)的支持力度。

2.支持內(nèi)容

（1）固定資產(chǎn)融資和企業(yè)研發(fā)融資。由政府方和合作機構(gòu)按照 2：98 的比例出資，企業(yè)固定融資成本為 2%/年，其余部分由財政貼息，融資貼息期限最長 5 年。其中：固定資產(chǎn)融資。單個項目融資額度最高5 億元且最高可達到項目總投資的90%，其中固定資產(chǎn)投資貸款融資比例最高 80%，流動資金貸款融資比例最高 10%。

企業(yè)研發(fā)融資。對存量企業(yè)，最高按上年企業(yè)研發(fā)費用的 50%給予融資支持，單家企業(yè)融資額度最高 5000 萬元。對新注冊企業(yè)，單家企業(yè)融資

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額度最高 1000 萬元。

（2）融資租賃。由政府方和合作機構(gòu)按照2：98的比例出資，設(shè)立技術(shù)創(chuàng)新基金融資租賃子基金，首期規(guī)模 30 億元。基金對企業(yè)開展售后回租或直租等融資租賃業(yè)務(wù)給予融資支持，單家企業(yè)享受支持的租賃業(yè)務(wù)存續(xù)金額最高5000 萬元，融資期限最長 5 年。給予企業(yè)融資租賃成本一定比例的補貼，補貼比例與同期技術(shù)創(chuàng)新基金銀行貸款貼息率一致。

（三）擴大中小微企

業(yè)融資增信基金規(guī)

模

將增信基金規(guī)模從 160 億元擴大至300 億元，向本市中小微企業(yè)提供免抵押的信用貸款擔保，引導(dǎo)金融機構(gòu)支持中小微企業(yè)擴大生產(chǎn)。1.支持對象。支持本市中小微企業(yè)，并針對先進制造業(yè)、雙循環(huán)、文化旅游以及首貸續(xù)貸等重點領(lǐng)域設(shè)立專項子基金，加強融資額度保障。2.支持內(nèi)容。單家企業(yè)融資額度最高3000 萬元，融資期限最長 3 年。風險補償由政府和銀行按規(guī)定比例分別承擔。

（四）設(shè)立供應(yīng)鏈協(xié)

作基金

設(shè)立 50 億元的供應(yīng)鏈協(xié)作基金，分設(shè)工業(yè)企業(yè)供應(yīng)鏈子基金和商貿(mào)企業(yè)供應(yīng)鏈子基金各25 億元，采取“白名單”管理方式，對列入“白名單”的鏈主及其協(xié)同企業(yè)提供融資支持，促進供應(yīng)鏈上下游協(xié)作擴產(chǎn)。

1.工業(yè)企業(yè)供應(yīng)鏈子基金（1）支持對象。本市符合條件的工業(yè)鏈主企業(yè)及其在廈上下游配套企業(yè)（不含關(guān)聯(lián)企業(yè)）。（2）支持內(nèi)容。按鏈主企業(yè)與上下游企業(yè)雙方合同訂單金額，提供固定融資成本為2%/年的融資支持，融資期限最長 3 年，單家企業(yè)融資額度最高 5000 萬元。

2.商貿(mào)企業(yè)供應(yīng)鏈子基金（1）支持對象。本市符合條件的商貿(mào)業(yè)鏈主企業(yè)或其控股企業(yè)，支持其開展的委外加工、供應(yīng)鏈金融等業(yè)務(wù)。

（2）支持內(nèi)容。按照鏈主企業(yè)委外加工合同金額或其與上下游企業(yè)交易金額的一定比例，提供固定融資成本為 2.5%/年的融資支持，單家企業(yè)融資額度最高 2 億元，融資期限最長1 年。（五）設(shè)立先進制造

業(yè)基金

設(shè)立規(guī)模 100 億元的先進制造業(yè)基金，首期規(guī)模50 億元，以股權(quán)投資的方式支持先進制造業(yè)項目增資擴產(chǎn)。

1.支持對象。主要投向電子信息、機械裝備、生物醫(yī)藥、新能源、新材料等先進制造業(yè)領(lǐng)域和特

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色傳統(tǒng)優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級的項目。2.支持內(nèi)容。采用項目直投、并購?fù)顿Y、參股市場化子基金和二手基金份額（S 基金）的方式，共同撬動社會資本投資先進制造業(yè)企業(yè)股權(quán)。其中，40%比例投入先進制造業(yè)重大招商項目，30%比例投入符合先進制造業(yè)產(chǎn)業(yè)方向的市場化子基金，30%比例投入符合先進制造業(yè)產(chǎn)業(yè)方向的二手基金份額及并購?fù)顿Y。（六）設(shè)立產(chǎn)業(yè)鏈招

商基金

設(shè)立規(guī)模 50 億元的產(chǎn)業(yè)鏈招商基金，通過“以投帶招”模式，引進培育高成長性項目，擴大產(chǎn)業(yè)有效投資。

1.支持對象。聚焦“4+4+6”現(xiàn)代化產(chǎn)業(yè)體系，以項目落地為前提，投向域外引進的高經(jīng)濟貢獻度、高成長性、高附加值項目，或本地國家級“專精特新”小巨人企業(yè)以及高技術(shù)企業(yè)。2.支持內(nèi)容。依托頭部基金的已投項目庫和專業(yè)投資優(yōu)勢，跟投引進重點產(chǎn)業(yè)鏈群上下游項目、支持本地優(yōu)質(zhì)企業(yè)發(fā)展壯大，實現(xiàn)強鏈補鏈延鏈。投后招商基金在項目中的股比最高30%。強化正向激勵，基金引入項目的地方經(jīng)濟貢獻額超過政府出資額一定倍數(shù)時，基金普通合伙人（GP）可獲得超額收益讓渡等獎勵。（二）北京市朝陽區(qū)成立北京首只互聯(lián)網(wǎng) 3.0 產(chǎn)業(yè)基金2023 年 3 月 20 日，互聯(lián)網(wǎng) 3.0 生態(tài)發(fā)布大會北京市舉行。發(fā)布大會現(xiàn)場發(fā)布了《朝陽區(qū)互聯(lián)網(wǎng) 3.0 創(chuàng)新發(fā)展三年行動計劃》（以下簡稱“《行動計劃》”）以及朝陽區(qū)支持互聯(lián)網(wǎng) 3.0 創(chuàng)新發(fā)展的若干措施，《行動計劃》從加強關(guān)鍵核心技術(shù)攻關(guān)、建設(shè)產(chǎn)業(yè)服務(wù)平臺、推動重大應(yīng)用場景建設(shè)、完善互聯(lián)網(wǎng)3.0 生態(tài)體系、深化國際化開放合作等方面出發(fā)，提出了21 項重點任務(wù)。當日，朝陽區(qū)與中金資本聯(lián)合組建了北京市首只互聯(lián)網(wǎng)3.0 產(chǎn)業(yè)基金，旨在共同培育、孵化優(yōu)質(zhì)數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)鏈，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)資源與金融資源的深度融合。

（三）?？谑腥嗣裾k公室發(fā)布《關(guān)于印發(fā)<海口市政府投資引導(dǎo)基金暫行管理辦法>的通知》

2023 年 3 月 7 日，?？谑腥嗣裾k公室發(fā)布了《關(guān)于印發(fā)<?？谑姓顿Y引導(dǎo)基金暫行管理辦法>的通知》。

《?？谑姓顿Y引導(dǎo)基金暫行管理辦法》（以下簡稱“《海口引導(dǎo)基金管

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理辦法》”）明確，市引導(dǎo)基金是指由市政府出資設(shè)立、按市場化方式運作的市級政府投資母基金；基金初始規(guī)模為 10 億元，根據(jù)投資進度，由市財政分年度通過預(yù)算安排出資；為保障市引導(dǎo)基金設(shè)立的政策導(dǎo)向，設(shè)立市引導(dǎo)基金管理委員會統(tǒng)籌協(xié)調(diào)推進基金投資運作，同時設(shè)立市引導(dǎo)基金咨詢委員會，提高投資運作的科學(xué)性。

進一步地，《?？谝龑?dǎo)基金管理辦法》明確，市引導(dǎo)資金主要投向以下領(lǐng)域：（一）支持我市重點園區(qū)發(fā)展。主要支持江東新區(qū)、?？趪腋咝聟^(qū)、?？诰C合保稅區(qū)和復(fù)興城等重點園區(qū)的產(chǎn)業(yè)集聚，推動形成“一園區(qū)、一基金”發(fā)展格局。（二）支持我市重點產(chǎn)業(yè)發(fā)展。主要支持生物醫(yī)藥、先進制造業(yè)、新一代信息技術(shù)、高端裝備制造、綠色低碳、新材料等我市重點產(chǎn)業(yè)發(fā)展。（三）支持我市國企改革發(fā)展。主要支持我市國企通過上市、并購重組和產(chǎn)業(yè)孵化等多種方式，優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，提升資產(chǎn)證券化水平，實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展。

市引導(dǎo)基金可通過公開遴選和邀請相關(guān)機構(gòu)等方式設(shè)立子基金，子基金管理公司應(yīng)符合以下條件：（一）按照規(guī)定在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記備案，注冊資本不低于 1000 萬元；管理團隊穩(wěn)定，具有良好的職業(yè)操守和信譽，以及風險承擔能力；對子基金認繳出資比例不低于1%。（二）具備嚴格合理的投資決策程序、風險控制機制以及健全的財務(wù)管理制度。（三）至少有 3 名具備 3 年以上股權(quán)投資基金管理工作經(jīng)驗的高級管理人員，至少主導(dǎo)過 3 個以上成功退出的股權(quán)投資案例。（四）管理公司及其高級管理人員無違法違紀等不良記錄。

（四）海南省地方金融監(jiān)督管理局會同外匯局海南分局、省市場監(jiān)管局印發(fā)《海南省關(guān)于開展合格境外有限合伙人（QFLP）余額管理制試點辦法》2023 年 3 月 1 日，海南省地方金融監(jiān)督管理局會同外匯局海南分局、省市場監(jiān)管局印發(fā)了《海南省關(guān)于開展合格境外有限合伙人（QFLP）余額管理制試點辦法》（以下簡稱“《試點辦法》”），在國家外匯管理局海南省分局發(fā)布的《洋浦經(jīng)濟開發(fā)區(qū)開展跨境貿(mào)易投資高水平開放外匯管理改革試點實施細則》的基礎(chǔ)上，進一步明確具體安排，推動金融業(yè)對外開放，服務(wù)于貿(mào)易投資自由化便利化。

QFLP 余額管理制度，是將基金管理人作為管理對象，通過項目質(zhì)詢和聯(lián)席評審會議獲得 QFLP 試點規(guī)模，基金管理人可在QFLP 試點規(guī)模內(nèi)自主設(shè)立試點基金，在 QFLP 試點規(guī)模內(nèi)自由匯出、匯入資金。基金管理人在外匯局辦理外匯登記后，無需再辦理試點基金貨幣出資入賬登記、境內(nèi)被投資企業(yè)接受再投資外匯登記，兩者均無需開立結(jié)匯待支付賬戶。同時，試點基金的增減資無需辦理外匯變更登記，并且在額度范圍內(nèi)憑稅務(wù)承諾函即可自由匯出。

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《試點辦法》包括總則、試點運作、外匯登記、資金匯兌、其他監(jiān)管事項及附則六部分。具體而言，試點地區(qū)暫為洋浦經(jīng)濟開發(fā)區(qū)；由省金融監(jiān)管局會同外匯局海南分局、省市場監(jiān)管局建立聯(lián)合工作機制，省金融監(jiān)管局承擔試點工作日常事務(wù)，外匯局海南分局負責試點工作所涉外匯登記、資金匯兌等事宜，省市場監(jiān)管局負責試點基金管理企業(yè)和試點基金的登記注冊工作；省金融監(jiān)管部門接收窗口單位提交的申請材料后，于每月前10個工作日組織聯(lián)合工作機制成員單位和相關(guān)專家召開項目質(zhì)詢和聯(lián)席評審會議。先由相關(guān)專家對申請企業(yè)提交的擬投資 QFLP 項目儲備進行質(zhì)詢并出具意見。聯(lián)合工作機制成員單位根據(jù)各自職責和相關(guān)規(guī)定，綜合考慮私募基金管理企業(yè)的基金管理規(guī)模、境內(nèi)投資經(jīng)驗、基金管理業(yè)績、專家QFLP規(guī)模意見等情況，決定是否給予試點資格，確定QFLP 試點規(guī)模。會后由省金融監(jiān)管部門代表聯(lián)合工作機制成員單位向獲得試點資格和QFLP試點規(guī)模的私募基金管理企業(yè)出具相關(guān)文件

試點流程主要包括：（1）準備申請材料；（2）遞交材料至試點地區(qū)重點產(chǎn)業(yè)園區(qū)（窗口單位）；（3）試點地區(qū)金融工作部門出具支持意見；（4）項目質(zhì)詢和聯(lián)席評審會議；（5）獲得試點資格和試點規(guī)模；（6）辦理外匯登記。（五）基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《公開募集證券投資基金投資顧問服務(wù)協(xié)議內(nèi)容與格式指引》

2023 年 3 月 3 日，基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《公開募集證券投資基金投資顧問服務(wù)協(xié)議內(nèi)容與格式指引》（以下簡稱“《服務(wù)協(xié)議》”），并要求開展公開募集證券投資基金投資顧問業(yè)務(wù)的機構(gòu)為新客戶提供基金投顧服務(wù)的或為老客戶提供新基金投資組合策略的，應(yīng)當按照《服務(wù)協(xié)議》展業(yè)?！斗?wù)協(xié)議》所涉相關(guān)規(guī)則發(fā)生變化的，應(yīng)當及時對相應(yīng)內(nèi)容進行調(diào)整?！斗?wù)協(xié)議》包含總則、協(xié)議正文及附則三部分，其中正文部分包括前言、釋義、聲明與承諾、當事人的權(quán)利義務(wù)、基金投顧服務(wù)方式和內(nèi)容、基金投顧服務(wù)相關(guān)費用、管理型基金投顧服務(wù)、基金投顧機構(gòu)及基金投顧人員禁止行為、信息披露的方式和內(nèi)容、服務(wù)協(xié)議的效力、變更與終止、爭議處理等內(nèi)容。

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三、私募基金涉訴情況及處罰案例

(一) 基金業(yè)協(xié)會處罰案例

基金業(yè)協(xié)會于 2023 年 3 月 17 日公布了對深圳市潤石資產(chǎn)管理有限公司及林潤石、張秀蘭作出《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2023〕53 號），對北京藍海泰和投資管理有限公司作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕44 號），對北京乾元泰和資產(chǎn)管理有限公司作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕45 號），對深圳市騰邦梧桐投資有限公司及趙聞晟作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕53 號、中基協(xié)處分〔2023〕54 號），對上海南土資產(chǎn)管理有限公司、吳曉、華煜雯及狄思妤作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕46 號、中基協(xié)處分〔2023〕47 號、中基協(xié)處分〔2023〕48 號、中基協(xié)處分〔2023〕49 號），對東湖產(chǎn)業(yè)投資基金管理有限公司、朱剛及付京作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕56 號、中基協(xié)處分〔2023〕57 號、中基協(xié)處分〔2023〕58 號），對上海凈璽投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）、韋然及隋曉煒作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕35 號、中基協(xié)處分〔2023〕36 號、中基協(xié)處分〔2023〕37 號），對深圳陸羽基金管理有限公司及嚴建紅作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕42 號、中基協(xié)處分〔2023〕43 號），對上海馬洲股權(quán)投資基金管理有限公司及江曉松作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕32 號、中基協(xié)處分〔2023〕33 號），對深圳市上元資本管理有限公司、廖垚、彭磊、杜晉鈞作出《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕38 號、中基協(xié)處分〔2023〕39 號、中基協(xié)處分〔2023〕40 號、中基協(xié)處分〔2023〕41 號），對深圳前?；劬W(wǎng)股權(quán)投資基金管理有限公司及王祥、楊衛(wèi)平作出《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)處分〔2023〕83 號），對上海華領(lǐng)鋆弘股權(quán)投資基金管理有限公司作出《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)處分〔2023〕88 號），對歐英作出《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2023〕56 號），對劉珂、劉斌作出《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2021〕40 號、中基協(xié)字〔2021〕41 號）。

上述具體違法違規(guī)情形如下：

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2023〕53 號）未履行謹慎勤勉義務(wù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條

1. 取消深圳潤石會員資格，并撤銷其管理人登記；2. 將林潤石、張秀蘭進行未向協(xié)會及時報送信

息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試

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違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果行）》第二十二條至第二十三條公開譴責不配合協(xié)會自律檢查

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十六條、《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會自律檢查規(guī)則（試行）》第二十五條法定代表人、董事長

林潤石，合規(guī)風控負

責人張秀蘭應(yīng)當對發(fā)

生在各自任職期間深

圳潤石的違規(guī)行為承

擔相應(yīng)責任

同上

《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕44 號）未向協(xié)會報送法定代

表人及股東變更信息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十二條

取消北京藍海泰和會員資格，并撤銷其管理人登記經(jīng)營管理失控

《私募基金管理人登記須知》第二條、第三條

《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕45 號）不具備開展私募基金

管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)

人員、營業(yè)場所等運

營基本設(shè)施和條件

《私募基金管理人登記須知》第二條、第三條、第十一條

取消乾元泰和會員資格，并撤銷其管理人登記《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕53 號、中基協(xié)處分〔2023〕54號）

違反管理人誠實信用

義務(wù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條

1. 取消騰邦梧桐會員資格，并撤銷其管理人登記；2. 對總經(jīng)理趙聞晟進行公不配合協(xié)會自律管理

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十六條、《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會自律

植德私募基金月刊|2023–316

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果檢查規(guī)則（試行）》第二十五條開譴責未向協(xié)會報告重大事

項并更新信息

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十一條、第二十二條第一項的規(guī)定未準確填報管理人登

記信息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第四條

《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕46 號、中基協(xié)處分〔2023〕47號、中基協(xié)處分〔2023〕48 號、中基協(xié)處分〔2023〕49 號）未建立以及實施有效

的內(nèi)部控制

《證券法》第三十六條第一款及第六十三條第一款，《上市公司收購管理辦法》第十三條，《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第六條、第二十條

1. 對南土資產(chǎn)進行公開譴責，并暫停受理其私募基金產(chǎn)品備案六個月；2. 對合規(guī)風控負責人狄思妤及華煜雯，法定代表人、執(zhí)行董事吳曉寧進行公開譴責《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕56 號、中基協(xié)處分〔2023〕57號）

將管理人固有財產(chǎn)混

同于基金財產(chǎn)投資

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條、《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第十八條1. 取消東湖產(chǎn)業(yè)公司會員資格，暫停受理其私募基金產(chǎn)品備案；2. 對合規(guī)風控負責人、法務(wù)總監(jiān)朱剛進行公開譴責；存在非專業(yè)化經(jīng)營情

況

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第八條

未履行產(chǎn)品托管義務(wù)

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第二十一條、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十一條

植德私募基金月刊|2023–317

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果3. 取消法定代表人、董事總經(jīng)理付京基金從業(yè)資格，并將其加入黑名單，期限為三年基金產(chǎn)品運作不規(guī)范

《私募投資基金備案須知》第二十條

未履行審慎勤勉義務(wù)

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第七條、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條

《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕35 號、中基協(xié)處分〔2023〕36號、中基協(xié)處分〔2023〕37 號）與不具備基金銷售業(yè)

務(wù)資格的上海信誠財

富資產(chǎn)管理有限公司

簽訂《財務(wù)顧問服務(wù)

協(xié)議》，委托其進行基

金募集、設(shè)立以及日

常運營服務(wù)

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第十七條

1. 對上海凈璽進行公開譴責，并暫停受理其私募基金產(chǎn)品備案六個月；2. 對執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表韋然、隋曉煒進行公開譴責《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕42 號、中基協(xié)處分〔2023〕43號）

違反專業(yè)化運營原則

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第八條，《私募投資基金備案須知》第四條第（二）項、第（三）項取消陸羽基金會員資格，并撤銷其管理人登記產(chǎn)品募集完畢后未按

規(guī)定向協(xié)會備案

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第十一條

違規(guī)向投資者承諾保

本保收益

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條

違反投資者適當性管

理要求

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條、第十七條，《私募投資基金募集行為管理辦法》第十五條、第十八條

植德私募基金月刊|2023–318

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果未準確、完整填報管

理人登記信息且未及

時更新登記備案信息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條，《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第四條、第二十一條、第二十二條第（一）項、第二十三條第（四）項

不符合管理人登記要

求

《私募基金管理人登記須知》第二條

《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕32 號、中基協(xié)處分〔2023〕33號）

公開宣傳

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條、《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十條1. 取消上海馬洲會員資格，并撤銷其管理人登記；2. 取消法定代表人、總經(jīng)理、合規(guī)風控負責人江曉松基金從業(yè)資格，加入黑名單，期限為三年虛假宣傳

《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十四條

承諾保本保收益

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條、《私募投資基金募集行為管理辦法》第二十四條未按規(guī)定辦理基金備

案手續(xù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第八條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第十一條

存在財產(chǎn)混同情形

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第十八條

未履行審慎勤勉義務(wù)

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第四條第（三）項

信息披露不規(guī)范

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十四條、《私募投資基金信息披露管理辦法》第十八條

植德私募基金月刊|2023–319

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果非專業(yè)化經(jīng)營

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第八條、《私募基金管理人登記須知》第四條第（三）項

登記備案信息不完備

且更新不及時

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十條和第二十一條高管違規(guī)兼職

《私募基金管理人登記須知》第三條第（一）項

《紀律處分決定書》（中基協(xié)處分〔2023〕38 號、中基協(xié)處分〔2023〕39號、中基協(xié)處分〔2023〕40 號、中基協(xié)處分〔2023〕41 號）未履行審慎勤勉義務(wù)

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第七條

1. 對深圳上元進行公開譴責，并暫停受理其私募基金產(chǎn)品備案三個月；2. 對合規(guī)風控負責人彭磊，董事長、法定代表人廖垚，總經(jīng)理杜晉鈞進行公開譴責《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2023〕83 號）不配合協(xié)會自律檢查

《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會自律檢查規(guī)則》第二十五條 1. 取消前海慧網(wǎng)會員資格、撤銷其管理人登記；2. 取消法定代表人王祥的基金從業(yè)資格經(jīng)營管理失控

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第六條、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第十七條

未及時變更登記信息

并報告重大事項

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第四條、第二十二條

植德私募基金月刊|2023–320

違法違規(guī)情況 違法違規(guī)依據(jù) 處罰結(jié)果《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2023〕88 號）未及時向協(xié)會進行重

大事項報告

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十二條1. 取消上海華領(lǐng)會員資格、撤銷其管理人登記；2. 將法定代表人孫祺加入黑名單，期限為終身不具備持續(xù)經(jīng)營能力

《私募基金管理人內(nèi)部控制指引》第七條、《私募投資基金管理人登記須知》第二條、第三條和第十一條

《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2023〕56 號）北京嘉富誠資本管理

有限公司存在向非合

格投資者募集資金、

未及時申請私募基金

產(chǎn)品備案、辦公場所

不具備獨立性等違規(guī)

行為

《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第二十二條對合規(guī)風控負責人歐英進行公開譴責《紀律處分事先告知書》（中基協(xié)字〔2021〕40 號、中基協(xié)字〔2021〕41號）

中金創(chuàng)新（北京）國

際投資管理顧問有限

公司存在違反合同約

定的投資范圍進行投

資、不配合行政監(jiān)管

且不按要求配合自律

管理工作

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、第二十三條第七項，《證券投資基金法》第一百一十六條

對劉斌、劉珂進行公開譴責(二) 地方證監(jiān)局處罰案例

1. 上海證監(jiān)局

上海證監(jiān)局于 2023 年 3 月 24 日在其官網(wǎng)公布了1 份行政監(jiān)管措施決定，對上海寰財私募基金管理有限公司采取責令整改的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

植德私募基金月刊|2023–321

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對上海寰財私募基金管理有限公司采取責令改正措施的決定1. 未按基金業(yè)協(xié)會

規(guī)定，及時填報并定

期更新管理人及其從

業(yè)人員的有關(guān)信息；

2. 未妥善保存?zhèn)€別

投資者的投資者適當

性管理材料

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十五條第一款、第二十六條，《證券期貨投資者適當性管理辦法》第三十二條

對上海寰財私募基金管理有限公司采取責令改正措施的行政監(jiān)管措施2. 江蘇證監(jiān)局

江蘇證監(jiān)局于 2023 年 3 月 25 日在其官網(wǎng)公布了2 份行政監(jiān)管措施決定，對維維食品飲料股份有限公司、航航采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對維維食品飲料股份有限公司采取責令改正措施的決定、關(guān)于對于航航采取出具警示函措施的決定維維食品飲料股份有

限公司未按《上海證

券交易所上市公司自

律監(jiān)管指引第 5 號—

—交易與關(guān)聯(lián)交易》

第四十一條的規(guī)定，

在私募基金完成備案

登記時披露重要進

展，航航作為董事會

秘書對公司上述違規(guī)

行為負有主要責任

《上市公司信息披露管理辦法》第三條、第二十五條

1. 對維維食品飲料股份有限公司采取責令改正的行政監(jiān)管措施，并記入證券期貨市場誠信檔案；2. 對航航采取出具警示函的行政監(jiān)管措施,并記入證券期貨市場誠信檔案3. 湖南證監(jiān)局

湖南證監(jiān)局于 2023 年 3 月 28 日在其官網(wǎng)公布了2 份行政監(jiān)管措施決定，對湖南偉大股權(quán)投資基金管理有限公司、湘聯(lián)控股有限公司采取責令整改的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對湖南偉大股權(quán)投資基金管理有限公司采取責令改正措施的決定1. 部分私募基金募

集完畢后，未根據(jù)規(guī)

定辦理基金備案手

續(xù)；

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第八條第一款、第十一條第一款、對湖南偉大股權(quán)投資基金管理有限公司公司采取責令改正的行政監(jiān)管

植德私募基金月刊|2023–322

2. 將部分私募基金

財產(chǎn)投資于公司實際

控制人及其實際控制

的企業(yè)或項目；

3. 未要求投資者提

供必要的資產(chǎn)證明或

收入證明，未合理審

慎地審查投資者是否

符合私募基金合格投

資者標準

第十二條、第二十三條第九項，《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第六條第三款、第九條第一款第四項

措施，并記入中國資本市場誠信信息數(shù)據(jù)庫關(guān)于對湘聯(lián)控股有限公司采取責令改正措施的決定1. 部分檔案資料遺

失；

2. 部分投資者的收

入證明不符合合格投

資者標準；

3. 與投資標的公司

簽訂的服務(wù)協(xié)議中約

定債券補差費用，明

確了年化收益率

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條第一款、第十二條、第二十三條第九項、第二十六條，《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第八條第一款第一項

對湘聯(lián)控股有限公司采取責令改正的行政監(jiān)管措施，并記入中國資本市場誠信信息數(shù)據(jù)庫4. 重慶證監(jiān)局

重慶證監(jiān)局于 2023 年 3 月 16 日在其官網(wǎng)公布了1 份行政監(jiān)管措施決定，對上海好買基金銷售有限公司重慶分公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對上海好買基金銷售有限公司重慶分公司采取出具警示函措施的決定

1. 2021 年 5 月 至

2021 年 8 月期間取得

基金從業(yè)資格的員工

不足 5 人，且未在 5

個工作日內(nèi)報告，也

未在 30 個工作日內(nèi)

將人員調(diào)整至規(guī)定要

求；

2. 對私募基金產(chǎn)品

所使用的評級規(guī)則中

未包含私募基金產(chǎn)品

投資集中度因素；

3. 未通過專門的技

《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》第三十七條、四十七條，《關(guān)于實施<

公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法>的規(guī)定》第十六條、第十七條

對上海好買基金銷售有限公司重慶分公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施

植德私募基金月刊|2023–323

術(shù)系統(tǒng)對員工使用微

信開展基金營銷宣傳

活動進行統(tǒng)一管理，

實施留痕和監(jiān)控

5. 四川證監(jiān)局

四川證監(jiān)局于 2023 年 3 月 6 日在其官網(wǎng)公布了 2 份行政監(jiān)管措施決定，對成都瑞華創(chuàng)新私募基金管理有限公司、解秀民采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對成都瑞華創(chuàng)新私募基金管理有限公司采取出具警示函行政監(jiān)管措施的決定

1. 公司從業(yè)人員、

基金信息未按規(guī)定及

時填報更新，重大事

項變更未及時報告；

2. 管理的濟南瑞景

同禾股權(quán)投資基金合

伙企業(yè)（有限合伙）

等 4 只基金產(chǎn)品，未

按規(guī)定辦理基金備案

手續(xù)；

3. 管理的部分基金

未按規(guī)定通過問卷調(diào)

查等方式對投資者風

險識別能力和風險承

擔能力進行評估；

4. 將個別基金財產(chǎn)

間接投向類信貸資產(chǎn)

及其收益權(quán)；

5. 未 履 行 誠 實 信

用、謹慎勤勉義務(wù)，

超出基金合同約定投

資范圍進行投資；

6. 存在挪用基金財

產(chǎn)行為；

7. 個別基金開展具

有滾動發(fā)行、集合運

作、期限錯配、分離

定價等特征的資金池

業(yè)務(wù)，且私募基金收

益不與投資項目的資

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、第八條、第十六條、第二十五條第一款，《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)督管理的若干規(guī)定》第八條第一款、第九條第一款

對成都瑞華創(chuàng)新私募基金管理有限公司采取出具警示函的行政監(jiān)管措施

植德私募基金月刊|2023–324

產(chǎn)、收益、風險等情

況掛鉤

關(guān)于對張越采取出具警示函行政監(jiān)管措施的決定作為私募基金從業(yè)人

員，在投資成都瑞華

創(chuàng)新私募基金管理有

限公司發(fā)行的多只私

募基金產(chǎn)品時，存在

匯集他人資金進行投

資的行為

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第二款

對張越采取出具警示函的行政監(jiān)管措施關(guān)于對解秀民采取出具警示函行政監(jiān)管措施的決定作為私募基金從業(yè)人

員，在投資成都瑞華

創(chuàng)新私募基金管理有

限公司發(fā)行的多只私

募基金產(chǎn)品時，存在

匯集他人資金進行投

資的行為

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第二款

對解秀民采取出具警示函的行政監(jiān)管措施6. 深圳證監(jiān)局

深圳證監(jiān)局于 2023 年 3 月 20 日、2023 年 3 月 24 日在其官網(wǎng)公布了6份行政監(jiān)管措施決定，對深圳前海澤弘資產(chǎn)管理有限公司、楊芬、深圳市前海金聚立投資基金管理有限公司、姜囡、宋躍采取出具警示函的行政監(jiān)管措施，對深圳海棠投資有限公司采取責令整改的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對深圳前海澤弘資產(chǎn)管理有限公司采取出具警示函措施的決定、關(guān)于對楊芬采取出具警示函措施的決定深圳前海澤弘資產(chǎn)管

理有限公司存在以下

違規(guī)問題：一是作為

私募基金的管理人未

實際參與相關(guān)私募基

金所投項目盡職調(diào)

查、投資決策以及投

后管理，未切實履行

謹慎勤勉義務(wù)；二是

未及時填報并定期更

新管理人的有關(guān)信息

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十五條第一款

對深圳前海澤弘資產(chǎn)管理有限公司，法定代表人、總經(jīng)理、執(zhí)行董事楊芬采取出具警示函的行政監(jiān)管措施

植德私募基金月刊|2023–325

關(guān)于對深圳市前海金聚立投資基金管理有限公司采取出具警示函措施的決定、關(guān)于對姜囡采取出具警示函措施的決定深圳市前海金聚立投

資基金管理有限公司

存在以下違規(guī)問題：

一是未實際參與長盈

二號所投項目的盡職

調(diào)查、投資決策及投

后管理，未切實履行

謹慎勤勉義務(wù)；二是

未按照長盈二號合伙

協(xié)議約定向投資者披

露長盈二號 2020 年、

2021 年關(guān)于基金投

資、資產(chǎn)負債等重大

信息；三是未妥善保

存部分投資者適當性

管理等相關(guān)資料

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第二十四條、第二十五條第一款、第二十六條

對深圳市前海金聚立投資基金管理有限公司，法定代表人、總經(jīng)理、執(zhí)行董事姜囡采取出具警示函的行政監(jiān)管措施關(guān)于對宋躍采取出具警示函措施的決定、關(guān)于對深圳海棠投資有限公司采取責令改正措施的決定深圳海棠投資有限公

司存在以下違規(guī)問

題：一是通過微信公

眾號向不特定對象宣

傳推介私募基金產(chǎn)

品；二是未采取問卷

調(diào)查等方式，對部分

投資者的風險識別能

力和風險承擔能力進

行評估，部分投資者

未書面承諾符合合格

投資者條件；三是未

按照合同約定如實向

投資者披露基金投資

等可能影響投資者合

法權(quán)益的重大信息；

四是未妥善保存部分

投資者的適當性管理

等方面材料

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條第一款、第十四條、第十六條第一款、第二十四條、第二十六條

對深圳海棠投資有限公司采取責令整改的行政監(jiān)管措施，對法定代表人、執(zhí)行董事宋躍采取出具警示函的行政監(jiān)管措施7. 廈門監(jiān)管局

廈門證監(jiān)局于 2023 年 3 月 1 日、2023 年 3 月 6 日在其官網(wǎng)公布了3 份行政監(jiān)管措施決定，對廈門景圓藍海創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司、黃金波采取監(jiān)

植德私募基金月刊|2023–326

管談話的行政監(jiān)管措施，對廈門金恒宇私募基金管理有限公司采取責令整改的行政監(jiān)管措施，對林彬采取出具警示函的行政監(jiān)管措施。具體情況如下：

違規(guī)行為 處罰依據(jù) 處罰結(jié)果關(guān)于對廈門金恒宇私募基金管理有限公司采取責令改正措施的決定1. 不公平對待金不

同投資者,未向個別

投資者披露該基金無

預(yù)警止損線的信息；

2. 未及時為個別投

資者辦理基金贖回；

3. 管理的 7 只基金

未按合同約定及時進

行基金估值并向投資

者披露基金凈值等信

息；在關(guān)聯(lián)交易前未

向投資者進行信息披

露;基金產(chǎn)品的基金

經(jīng)理發(fā)生變更時,未

按基金合同約定時限

告知投資者；

4. 未嚴格落實投資

者適當性審查要求,未對個別投資者是否

符合合格投資者標準

進行審查；

5. 未嚴格落實投資

者適當性審查要求,未對個別投資者是否

符合合格投資者標準

進行審查；

6. 在基金業(yè)協(xié)會登

記備案的實際控制

人、從業(yè)人員、辦公

地址等信息不準確；

7. 實際控制人存在

向個別投資者承諾保

本保收益情形

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第十一條、第十二條、第二十三條第七項、第二十四條、第二十五條，《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第六條第一款、第九條第一款，《證券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)運作管理暫行規(guī)定》第四條第七項

對廈門金恒宇私募基金管理有限公司采取責令改正的行政監(jiān)管措施，對實際控制人林彬采取出具警示函的行政監(jiān)管措施關(guān)于對廈門景圓藍海創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司和黃金波采取監(jiān)管談話行政監(jiān)管措施的決定

未配合現(xiàn)場檢查提供

相關(guān)材料

《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第四條、《關(guān)于加強私募投對廈門景圓藍海創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司、黃金波采取監(jiān)管談話的行政

植德私募基金月刊|2023–327

資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第十二條

監(jiān)管措施(三) 基金涉訴案例分析

2019 年 11 月 26 日，北京市西城區(qū)人民法院作出(2018)京0102 民初44020號判決，案涉某銀行作為銷售機構(gòu)與投資者裴某合同糾紛。該判決指出，在銷售產(chǎn)品前，銷售機構(gòu)已經(jīng)依法依規(guī)進行了全面的風險提示，并盡到了風險提示告知義務(wù)，投資者具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，且進行了風險承受度評估，填寫了申請表，其完全清楚產(chǎn)品風險，故對其請求銷售機構(gòu)賠償收益損失的訴訟請求不予支持。2020 年9 月29日，北京市第二中級人民法院作出(2020)京 02 民終 908 號判決，對一審法院認定的事實予以糾正，并對一審判決進行改判。二審法院認為投資者并不了解產(chǎn)品合同內(nèi)容，并在銷售人員的誤導(dǎo)、欺騙下，在產(chǎn)品合同及相應(yīng)的風險揭示書等文件上簽字。銷售機構(gòu)在銷售理財產(chǎn)品的過程中，未盡投資者適當性審查義務(wù)，應(yīng)當對投資者受到的實際損失承擔賠償責任。本刊擬圍繞該案所涉及的銷售機構(gòu)的適當性義務(wù)及賠償責任范圍等問題進行探討和分析。

2016 年 6 月及 10 月，投資者裴某基于理財需要，在銷售機構(gòu)某銀行工作人員的推薦下，購買“債券 6 號”、“16012 號融通計劃”兩份銀行理財產(chǎn)品，認購金額分別為 150 萬元、301 萬元，具體事實為：1、 2016 年 6 月 6 日，投資者與銷售機構(gòu)某銀行及資產(chǎn)管理人某公司簽訂“債券 6 號”之《資產(chǎn)管理合同》。

2、 2016 年 6 月 20 日，某銀行對投資者作出《客戶風險承受度評估報告》，報告顯示投資者為“有投資經(jīng)驗的客戶；風險承受程度為進取型；該客戶適宜投資進取型產(chǎn)品”，并以黑體字提示“投資金融產(chǎn)品有風險，投資人需要具備相應(yīng)的風險承受能力”等內(nèi)容；同日，投資者簽署兩張《理財產(chǎn)品業(yè)務(wù)申請表》，該申請表載明“我已清楚了解該產(chǎn)品風險評級屬于3R，也知道投資該產(chǎn)品有風險”；投資者認購“債券 6 號”產(chǎn)品兩筆，認購金額共計 150 萬元，期限為 1 年，認購金額為 149 萬元的《產(chǎn)品購買憑證》上有“2016.6.22-2017.6.22，5%，記得贖回”手寫體字樣，投資者認可該手寫體字樣系其本人書寫。

3、 2016 年 10 月 27 日，投資者通過網(wǎng)絡(luò)認購“16012 號融通計劃”產(chǎn)品，認購金額 301 萬元，其提交的某銀行網(wǎng)銀截屏打印件下部有“201710本案基本事實

植德私募基金月刊|2023–328

月底-11 初 1 年 4.5%”手寫體字樣，系該銷售機構(gòu)銀行副行長書寫；關(guān)于該產(chǎn)品合同基準利率及可能虧損本金風險的告知情況，某銀行表示為口頭告知，因投資者已簽署電子風險提示書，故對相應(yīng)風險均已知曉。4、 2017 年 6 月 29 日，投資者贖回“債券 6 號”產(chǎn)品，本金未虧損，獲得收益 60 元；2017 年 11 月 2 日，投資者贖回“16012 號融通計劃”產(chǎn)品，本金虧損 105,291.91 元，未獲收益。

2018 年 9 月 17 日，投資者向北京市西城區(qū)人民法院提出訴訟請求：1、判令銷售機構(gòu)某銀行返還本金損失 105,291.91 元；2、判令銷售機構(gòu)某銀行賠償應(yīng)得收益損失 172,890 元。本案訴訟費由銷售機構(gòu)某銀行承擔。本案的爭議焦點為：

1. 銷售機構(gòu)在案涉理財產(chǎn)品銷售的過程中是否違反適當性義務(wù)？2. 銷售機構(gòu)違反適當性義務(wù)應(yīng)承擔的賠償責任范圍。本案中，一審法院認為，投資者簽署的《資產(chǎn)管理合同》系其真實意思表示，內(nèi)容不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，合法有效；投資者作為完全民事行為能力人，應(yīng)當明知其民事行為可能導(dǎo)致的法律后果。投資者購買理財產(chǎn)品時已簽署了電子風險提示書并已知曉且確認購買該理財產(chǎn)品存在風險，故投資者在知曉并確認購買案涉理財產(chǎn)品有風險的前提下，其對本金有可能產(chǎn)生損失以及收益有可能未達預(yù)期應(yīng)當有一定的預(yù)見性，從而認定銷售機構(gòu)并未違反適當性義務(wù)，對投資者要求銷售機構(gòu)承擔賠償責任的訴訟請求不予支持。二審法院與一審法院作出了不同的認定，認為銷售人員在銷售理財產(chǎn)品的過程中存在誤導(dǎo)，其表述含有向投資者傳達保收益的意思表示，違反了適當推介義務(wù)并未盡適當性義務(wù)，應(yīng)當承擔賠償投資者損失的義務(wù)，撤銷了一審法院判決并予以改判。

一審法院對爭議焦點的分析概括如下：

爭議焦點

本案法院判決

植德私募基金月刊|2023–329

《資產(chǎn)管理合同》條款中有多處風險提示內(nèi)容，《客戶風險承受度評估報告》上亦有相關(guān)風險提示內(nèi)容，投資者亦在《理財產(chǎn)品業(yè)務(wù)申請表》上書寫了風險提示語。因此，一審法院認為投資者知曉并確認了購買私募理財產(chǎn)品存在風險，故對投資者提出銷售機構(gòu)違反適當性義務(wù)的主張不予支持。一審法院認為，投資者在知曉并確認購買涉案理財產(chǎn)品有風險的前提下，其對本金有可能產(chǎn)生損失以及收益有可能未達預(yù)期應(yīng)當有一定的預(yù)見性；投資者本金并未顯著虧損，且其提交的證據(jù)，不能證明銷售機構(gòu)在其購買涉案理財產(chǎn)品時向其作出過保本保息的承諾，其要求銷售機構(gòu)返還本金損失并賠償收益損失的訴訟請求，沒有事實及法律依據(jù)，不予支持。二審撤銷一審判決，并對投資者部分訴訟請求予以支持。二審法院的觀點與裁判理由主要如下：

投資者基于委托銷售機構(gòu)的需要，在銷售機構(gòu)工作人員的推薦下，購買理財產(chǎn)品，并已實際履行完畢，銷售機構(gòu)在庭審中亦認可其為案涉金融產(chǎn)品的代銷商，故投資者與銷售機構(gòu)之間形成金融委托理財合同關(guān)系，本案案由應(yīng)當由合同糾紛改為金融委托理財合同糾紛。1、關(guān)于銷售機構(gòu)在銷售理財產(chǎn)品的過程中是否違反適當性義務(wù)的認定第一， 銷售機構(gòu)工作人員在向投資者銷售“16012 號融通計劃”理財產(chǎn)品時，在其網(wǎng)銀截屏打印件上書寫“2017.10 月底-11 初1 年4.5%”字樣，含有向投資者傳達保本保收益的意思表示，對于沒有專業(yè)知識的普通投資者極易造成誤導(dǎo)，其行為違反了適當推介義務(wù)。第二， 投資者網(wǎng)銀截屏打印件系其購買“16012 號融通計劃”理財產(chǎn)品的唯一憑證。根據(jù)《中國銀監(jiān)會關(guān)于規(guī)范商業(yè)銀行代理銷售業(yè)務(wù)的通知》第（二十七）條規(guī)定，“商業(yè)銀行應(yīng)當向客戶提供并提示其閱讀相關(guān)銷售文件，包括風險提示文件，以請客戶抄寫風險提示等方式充分揭示代銷產(chǎn)品的風險，銷售文件應(yīng)當由客戶簽字逐一確認，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。通過電子渠道銷售的，應(yīng)由客戶通過符合法律、行政法規(guī)要求的電子方式逐一確認?！变N售機構(gòu)未能提交證據(jù)證明其在銷售理財產(chǎn)品時向投資者提供或提示過投資者閱讀相關(guān)銷售文件及合同，銷售機構(gòu)不能以投資者可自行上網(wǎng)閱讀合同內(nèi)容為由推卸自身的適當推介義務(wù)，亦未能提交證據(jù)證明其向投資者履行了風險提示的告知義務(wù)，故認定銷售機構(gòu)未充分盡到適當性義務(wù)。

2、銷售機構(gòu)違反適當性義務(wù)應(yīng)承擔的賠償責任范圍銷售機構(gòu)因違反適當性義務(wù)，應(yīng)對投資者受到的實際損失承擔相應(yīng)的民事賠償責任，實際損失為投資者主張的損失本金及利息，利息按照中國人民

植德私募基金月刊|2023–330

銀行發(fā)布的同期同類存款基準利率計算。

因投資者未能提交證據(jù)證明銷售機構(gòu)存在欺詐行為，故其要求銷售機構(gòu)按照合同載明的預(yù)期收益率賠償損失的請求，缺乏事實依據(jù)，不予支持。關(guān)于投資人主張的“債券 6 號”產(chǎn)品的收益損失，根據(jù)查明的事實，“債券6 號”產(chǎn)品未有本金虧損，且投資者未能提交證據(jù)證明銷售機構(gòu)關(guān)于收益率的承諾，故該項訴訟請求不能成立，不予支持。

綜上，二審法院對本案判決如下：

1、撤銷北京市西城區(qū)人民法院（2018）京 0102 民初44020 號民事判決；2、銷售機構(gòu)某銀行于本判決生效之日起十日內(nèi)向投資者支付投資本金損失105,291.91 元；

3、銷售機構(gòu)某銀行于本判決生效之日起十日內(nèi)向投資者支付投資收益損失（以 3,010,000 元為基數(shù)，自 2016 年 10 月 27 日起按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類存款基準利率計算至 2017 年 10 月 26 日）；4、駁回投資者的其他訴訟請求。

基于本案的司法判決，我們將圍繞以下幾個方面，對“適當性義務(wù)”在私募基金領(lǐng)域的適用進行分析，以供參考：

適當性義務(wù)引入我國資本市場可以追溯到 2005 年銀監(jiān)會制定的《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》。后央行、銀保監(jiān)、證監(jiān)會及相關(guān)行業(yè)協(xié)會相繼發(fā)布了規(guī)定金融機構(gòu)的適當性義務(wù)的相關(guān)文件，其中，《資管新規(guī)》及《九民紀要》詳細規(guī)定了適當性義務(wù)的具體內(nèi)容?！顿Y管新規(guī)》第六條第（一）款規(guī)定，金融機構(gòu)適當性義務(wù)包括了了解客戶義務(wù)、了解產(chǎn)品義務(wù)、客戶與產(chǎn)品匹配義務(wù)以及風險揭示義務(wù)；第 2 款提出“賣者盡責、買者自負”的原則?！毒琶窦o要》第 72 條規(guī)定，賣方機構(gòu)在向金融消費者推介、銷售銀行理財產(chǎn)品、保險投資產(chǎn)品、信托理財產(chǎn)品等高風險等級的投資活動提供服務(wù)的過程中，必須履行了解客戶、了解產(chǎn)品、將適當?shù)漠a(chǎn)品銷售給適合的金融消費者等義務(wù)。

植德分析

植德私募基金月刊|2023–331

1. 未盡適當性義務(wù)的表現(xiàn)

適當性義務(wù)主要包括適當推介、風險揭示及信息披露三大核心義務(wù)，本刊僅針對賣方機構(gòu)的“適當推介”義務(wù)予以分析。實操中，如何認定賣方機構(gòu)違反“適當推介”義務(wù)往往較難界定。我們理解，違反未適當推介的行為可以歸納為以下三種主要情形：

（1）銷售行為不適當。主要指賣方機構(gòu)主動向合格投資者推介了不符合其風險等級的產(chǎn)品?！蹲C券期貨投資者適當性管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”）及基金業(yè)協(xié)會就該辦法制定的《基金募集機構(gòu)投資者適當性管理實施指引（試行）》要求銷售機構(gòu)應(yīng)當向合格投資者推介符合投資者風險等級的產(chǎn)品或服務(wù)，不得主動推薦不適合的產(chǎn)品或服務(wù)。實操中，部分私募基金賣方機構(gòu)基于趨利的訴求，故意引誘、誤導(dǎo)投資者購買高于其風險承受能力的基金產(chǎn)品。常見手段例如要求投資者重新做風險評估，并指使投資者把測評文件中的部分選項進行變更，進而將該投資者風險等級予以提高，以達到向該投資者銷售高出其實際風險承受能力的基金產(chǎn)品。更為惡劣的如本期司法案件中所述的情形，銷售機構(gòu)工作人員直接篡改了投資者的風險等級，向其銷售更高風險等級的金融產(chǎn)品。

（2）銷售對象不適格?！蹲C券投資基金法》及《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》要求私募基金僅能向合格投資者募集資金，合格投資者需達到一定的收入水平或者資產(chǎn)規(guī)模，且具備相應(yīng)的風險識別能力與風險承擔能力，并對投資者投資單只基金的最低金額等作出具體要求。若私募基金的賣方機構(gòu)未盡職考察投資者能力，向非合格投資者募集資金，將被認定為未盡適當性義務(wù)。

（3）金融產(chǎn)品不適格?！掇k法》對金融產(chǎn)品的風險等級的評判標準并未明確，而是列舉了本金損失可能性、流動變現(xiàn)能力、募集方式和跨境因素等評估風險等級的因素。為了保證風險評估的客觀性，具有重大利害關(guān)系的基金管理人、代銷機構(gòu)、托管人對金融產(chǎn)品的風險評估不具有參考價值。而因賣方機構(gòu)與基金銷售機構(gòu)之間的“利害關(guān)系”未達到一定程度，則不足以否認其出具的該金融產(chǎn)品風險等級評估的客觀性。因此，若私募基金賣方機構(gòu)向投資者銷售未經(jīng)客觀評定的風險等級過高的金融產(chǎn)品，則可能會被認定為違反適當性義務(wù)。

2. 管理人違反適當性義務(wù)的責任認定

《辦法》第 28 條規(guī)定“對在委托銷售中違反適當性義務(wù)的行為，委托銷售機構(gòu)和受托銷售機構(gòu)應(yīng)當依法承擔相應(yīng)法律責任，并在委托銷售合同中予以明確?！蓖顿Y者因管理人未履行適當性義務(wù)而遭受損失的，管理人應(yīng)當根據(jù)其過錯程度向投資者承擔賠償責任。司法實踐中，關(guān)于管理人違反適當性義務(wù)的責任性質(zhì)主要有三種觀點：

植德私募基金月刊|2023–332

（1）適當性義務(wù)是先合同義務(wù)

該觀點認為先合同義務(wù)是締約雙方基于誠實信用原則于合同生效前應(yīng)當承擔的義務(wù)，具體包括告知、說明、保密等內(nèi)容。在私募基金產(chǎn)品銷售的過程中，銷售機構(gòu)向投資者銷售基金產(chǎn)品的行為即是賣方機構(gòu)進行風險匹配的過程。賣方履行適當性義務(wù)發(fā)生于基金合同的簽署之前，因此適當性義務(wù)被認為系先合同義務(wù)。根據(jù)《九民紀要》第 32 條規(guī)定，先合同義務(wù)系締約過失責任，以過錯為要件，承擔責任范圍僅包括直接損失。因此，銷售機構(gòu)在違反適當性義務(wù)的情況下，應(yīng)當承擔締約過失責任，賠償投資者在締約費用方面發(fā)生的直接損失。

（2）適當性義務(wù)是合同義務(wù)

該觀點認為銷售機構(gòu)的適當性義務(wù)是合同義務(wù)，因此要承擔的是違約責任。投資者是否符合法律法規(guī)規(guī)定及基金合同約定的合格投資者標準，需要投資者提供其符合合格投資者標準的證明材料，并由管理人進行審核。若管理人未盡合理的審查義務(wù)，未對投資者進行適當性審查的義務(wù)，則投資者不符合基金合同的約定，屬于管理人違約，應(yīng)當承擔違約責任，承擔責任范圍既包括直接損失也包括間接損失。

（3）適當性義務(wù)是法定義務(wù)

該觀點認為管理人違反適當性義務(wù)應(yīng)承擔侵權(quán)責任。主要理由為適當性義務(wù)系被法律法規(guī)確立的法定義務(wù)，因此，若管理人違反適當性義務(wù)，應(yīng)當視為是系對法律的違反，給投資者造成損失的理應(yīng)為侵權(quán)行為，以此承擔侵權(quán)責任。

我們認為，對于管理人違反適當性義務(wù)的民事責任，并不是“非此即彼”的關(guān)系，應(yīng)當結(jié)合案件實際情況具體認定。例如，如因管理人違反適當性義務(wù)，導(dǎo)致基金合同未予簽署亦未生效，僅產(chǎn)生締約過失責任，該締約過失責任為投資者信賴利益損失，即投資者締約費用方面的損失；如基金合同已簽署并實際履行，則管理人應(yīng)就其違反適當性義務(wù)而對投資人造成的損失承擔違約或侵權(quán)責任。

植德私募基金月刊|2023–333

特此聲明

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