北京盈科（長(zhǎng)春）律師事務(wù)所刑民交叉團(tuán)隊(duì)

北京優(yōu)仁稅務(wù)咨詢有限公司

主 編： 姚 亮 胡浩然

讓行業(yè)更規(guī)范 讓企業(yè)更輕松 讓稅務(wù)更簡(jiǎn)單

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)

止損手冊(cè)

（ 總 則 ）

消未起之患

治未病之疾

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 前言

前 言

公司運(yùn)營(yíng)的成本不僅包括材料、人力、市場(chǎng)費(fèi)用，還應(yīng)包括法

律風(fēng)險(xiǎn)成本。編者通過裁判文書大數(shù)據(jù)檢索發(fā)現(xiàn)，從 2019 年至今，

網(wǎng)上公布的涉企民商事訴訟案件計(jì) 18,347,530 件，刑事訴訟案件計(jì)

156,919 件，行政訴訟案件計(jì) 274,027 件，這些數(shù)字還在持續(xù)增長(zhǎng)

中。

訴訟對(duì)于公司僅意味著訴訟費(fèi)用和律師費(fèi)嗎？試想，一筆款項(xiàng)

需要通過訴訟追討，時(shí)間至少在 6 個(gè)月以上（有時(shí)數(shù)年），而這筆款

項(xiàng)是否是公司亟需的現(xiàn)金流？再試想，一名離職員工將公司告上法

庭，公司的應(yīng)訴策略對(duì)還在公司任職的其他員工會(huì)有什么影響？再

試想，一筆非常重要的交易，因?yàn)楫?dāng)初的疏忽，合同簽訂不完善，

對(duì)方利用其中的漏洞而突然中止履行，公司該如何應(yīng)對(duì)？再試想，

由于您的公司在重大決策時(shí)沒有查閱相關(guān)規(guī)范或者安全生產(chǎn)管理沒

有到位，公安機(jī)關(guān)來敲門，公司的未來該怎么辦？再試想……

公司提供的產(chǎn)品（服務(wù)）的價(jià)格構(gòu)成主要包括生產(chǎn)成本、運(yùn)營(yíng)

成本、預(yù)期利潤(rùn)和稅金，法律風(fēng)險(xiǎn)成本具體屬于生產(chǎn)成本還是運(yùn)營(yíng)

成本目前尚無定論，但我們可以知道法律風(fēng)險(xiǎn)成本一旦在危機(jī)時(shí)爆

發(fā)，其成本數(shù)額將以井噴方式呈現(xiàn)，會(huì)“吃掉”公司所有的預(yù)期利

潤(rùn)，有時(shí)甚至“吃掉”全部資產(chǎn)。所以我們常常會(huì)聽到陷入危機(jī)的

企業(yè)家說：“如果當(dāng)初……”但過去就是過去，沒有假設(shè)的空間。

其實(shí)看不見、摸不著的法律風(fēng)險(xiǎn)成本具體體現(xiàn)在時(shí)間和損失兩

個(gè)層面。

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 前言

關(guān)于時(shí)間。如果公司能夠建立完善的法律風(fēng)險(xiǎn)控制體系，對(duì)于

交易對(duì)手而言就不能隨意利用法律對(duì)公司發(fā)起“攻擊”，可以極大保

障公司運(yùn)營(yíng)的穩(wěn)定性，正所謂“時(shí)間就是金錢”。

關(guān)于損失。沒有公司可以完全杜絕法律風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后，損

失控制就成為重中之重。如果公司可以在第一時(shí)間知道如何收集對(duì)

自己有利的證據(jù)，無疑會(huì)在后續(xù)的爭(zhēng)議解決過程中贏得先機(jī)，進(jìn)而

將損失控制在最小。

經(jīng)過長(zhǎng)時(shí)間的法律服務(wù)探索，我們發(fā)現(xiàn)對(duì)于公司來說，如果一

再注意法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，會(huì)造成決策遲滯，影響交易達(dá)成，而無法達(dá)成

交易才是公司最大的風(fēng)險(xiǎn)。因此我們以止損為切入點(diǎn)，分別從風(fēng)險(xiǎn)

預(yù)防、危機(jī)處理和爭(zhēng)議解決三個(gè)層面提出風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)、解決方向并附法

律依據(jù)，希望能給企業(yè)家決策時(shí)提供參考，危機(jī)或爭(zhēng)議發(fā)生時(shí)及時(shí)

作出有效反映并予以應(yīng)對(duì)。

本指引分總則和分則兩個(gè)部分?？倓t分為公司設(shè)立，法人治

理，融資，日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，安全生產(chǎn)，人力資源管理，稅收防控，

股東退出機(jī)制及解散、破產(chǎn)（清算），涉刑危機(jī)處理，共九個(gè)方面，

分析了所有公司共性的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，并提出了預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)、解決危機(jī)

的應(yīng)對(duì)策略。就分則部分，我們選擇了在國(guó)民經(jīng)濟(jì)比重中占比較高

的建筑行業(yè)，房地產(chǎn)開發(fā)行業(yè)，物流運(yùn)輸業(yè)，商品零售（批發(fā)）

業(yè)，餐飲服務(wù)業(yè)，商業(yè)銀行業(yè)，民間金融業(yè)，生產(chǎn)制造業(yè)，農(nóng)產(chǎn)品

種植（養(yǎng)殖）、加工、銷售業(yè)，民辦教育業(yè)，共十個(gè)行業(yè)。我們通過

網(wǎng)絡(luò)大數(shù)據(jù)來分析上述不同行業(yè)特有的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，并提出風(fēng)險(xiǎn)預(yù)

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 前言

防，危機(jī)處理和爭(zhēng)議解決應(yīng)對(duì)建議，為公司提供法律風(fēng)險(xiǎn)止損的明

確指引。

當(dāng)然，我們的分析并沒有做到面面俱到，遺漏不可避免，所以

我們將根據(jù)實(shí)際，階段性調(diào)整完善指引的內(nèi)容?！安恢\全局者不足謀

一域，不謀萬世者不足謀一時(shí)”。我們希望中國(guó)的公司經(jīng)營(yíng)者都能以

大的格局和視野對(duì)待自己的公司發(fā)展，讓公司能夠可持續(xù)健康發(fā)

展，尊重法律，贏得未來。

辛明

2022 年 4 月 2 日于長(zhǎng)春

主 編：

姚 亮 胡浩然

副主編：

李如亮 辛 明 周 偉（按姓氏首字母排序）

編 者：

代維 馮浩 范曦予 李博瓊 王冰冰 王歡 王寧 王鑫 邢天昊 袁

帥 楊旭（按姓氏首字母排序）

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 關(guān)于我們

團(tuán)隊(duì)——

盈科(長(zhǎng)春)刑民交叉團(tuán)隊(duì)成

立于 2019 年，專注刑民交叉、企

業(yè)刑事合規(guī)等業(yè)務(wù)。團(tuán)隊(duì)采取中

青年結(jié)合方式，始終堅(jiān)持“高效、

極致、利他”理念，在擁有十年以

上法律工作經(jīng)驗(yàn)的主任律師辛

明、周偉、姚亮的帶領(lǐng)下，逐步形

成了由專業(yè)律師人才、專業(yè)管理

團(tuán)隊(duì)組成的精英隊(duì)伍，保障了團(tuán)

隊(duì)整體發(fā)展目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。目前部

門成員有王歡、袁帥、孫建英、高

俊、張琳、馮浩、徐麗、王冰冰、

邢天昊、范曦予、王寧、楊旭、王

鑫。團(tuán)隊(duì)在工作中配合默契，具有

極強(qiáng)的法律業(yè)務(wù)能力和執(zhí)行能

力。

北京優(yōu)仁稅務(wù)咨詢有限公司

于 2018 年發(fā)起設(shè)立，服務(wù)團(tuán)隊(duì)由

多位具有 15 年以上從業(yè)經(jīng)歷的深

資財(cái)稅人組成，重點(diǎn)服務(wù)于京津

冀、長(zhǎng)三角、大灣區(qū)、海南自由貿(mào)

易港、新疆、東北等區(qū)域企業(yè)，服

務(wù)網(wǎng)絡(luò)覆蓋全國(guó)。公司自成立以

來，以為大中型企業(yè)提供專業(yè)稅

務(wù)難題化解方案及落地服務(wù)為方

向，堅(jiān)持“以系統(tǒng)化產(chǎn)品吸引客

戶，以專業(yè)化技術(shù)引領(lǐng)客戶，以標(biāo)

準(zhǔn)化服務(wù)成就客戶”為使命，致

力于推動(dòng)中國(guó)稅務(wù)服務(wù)向規(guī)范

化、專業(yè)化、標(biāo)準(zhǔn)化轉(zhuǎn)型，做專業(yè)

稅務(wù)咨詢服務(wù)引領(lǐng)者。

北京盈科（長(zhǎng)春）律師事務(wù)所

刑民交叉團(tuán)隊(duì)

北京優(yōu)仁稅務(wù)咨詢有限公司

公司法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)總則（非上市） 關(guān)于我們

辛明律師，吉林大學(xué)法律碩士，北京盈科(長(zhǎng)春）律師事務(wù)所股

權(quán)高級(jí)合伙人、刑事辯護(hù)研究中心主任，盈科全國(guó)刑事法律專業(yè)委

員會(huì)副主任。

辛明律師在擔(dān)任政府、企業(yè)法律顧問期間，在政府、企業(yè)投融

資、股權(quán)收購、企業(yè)并購重組、破產(chǎn)管理中，通過刑事法律風(fēng)險(xiǎn)的

深度解讀，為政府、企業(yè)提供全方位的刑事合規(guī)與風(fēng)險(xiǎn)防控等法律

服務(wù)。

周偉律師，吉林大學(xué)法律碩士，北京盈科（長(zhǎng)春）律師事務(wù)股

權(quán)高級(jí)合伙人、北京盈科（長(zhǎng)春）律師事務(wù)所監(jiān)事會(huì)副主任、北京

盈科（長(zhǎng)春）律師事務(wù)所刑民交叉法律事務(wù)部主任、吉林財(cái)經(jīng)大學(xué)

法學(xué)院法律碩士兼職導(dǎo)師、長(zhǎng)春電視臺(tái)綜合頻道《百姓與法》節(jié)目

特邀律師。

周偉律師自 2007 年起從事民商事法律實(shí)務(wù)工作至今，經(jīng)辦案

件 3000 余件，其認(rèn)真的工作態(tài)度以及過硬的業(yè)務(wù)素質(zhì)得到了當(dāng)事

人的一致認(rèn)可。周偉律師在稅法、公司法等商事法律方面有著深入

研究，具有較強(qiáng)的民商事法律知識(shí)功底及實(shí)務(wù)工作經(jīng)驗(yàn)。

姚亮律師，北京盈科（長(zhǎng)春）律師事務(wù)所合伙人律師，律正法

務(wù)創(chuàng)始人。

擅長(zhǎng)處理各類民商事糾紛，擁有許多成功民事、刑事案例，部

分案例被譽(yù)為教科書級(jí)別的經(jīng)典案例，受到律屆同行廣泛稱贊及借

鑒。獲得眾多當(dāng)事人的一致好評(píng)，滿意度高。

主編——

胡浩然，北京優(yōu)仁稅務(wù)咨詢有限公司聯(lián)合創(chuàng)始人，資深稅務(wù)實(shí)

戰(zhàn)專家，“企業(yè)稅負(fù)管理體系”理論創(chuàng)始人，高頓財(cái)稅學(xué)院稅務(wù)名師兼

首席稅法咨詢師。

十八年稅局工作經(jīng)歷，熟知稅務(wù)部門內(nèi)部運(yùn)作流程。十余年企

業(yè)稅務(wù)咨詢經(jīng)驗(yàn)，服務(wù)國(guó)內(nèi)百余家知名企業(yè)，主持?jǐn)?shù)百項(xiàng)企業(yè)節(jié)稅

方案設(shè)計(jì)與落實(shí)。

李如亮，北京優(yōu)仁稅務(wù)咨詢有限公司聯(lián)合創(chuàng)始人，具有 19 年的

稅務(wù)信息化從業(yè)經(jīng)驗(yàn)，曾供職于稅務(wù)信息化上市公司、企業(yè)服務(wù)上

市公司，涉獵稅務(wù)部門解決方案設(shè)計(jì)、IT 項(xiàng)目管控，信息產(chǎn)品交付，

企業(yè)商業(yè)模式管理、財(cái)稅信息化、投融資等業(yè)務(wù)。

副主編——

公司法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)總則（非上市） 目錄

目 錄

第一章 公司設(shè)立 ............................................................ 1

1.公司設(shè)立時(shí)，委托代辦人員辦理工商登記手續(xù)有哪些風(fēng)險(xiǎn)？................... 2

2.公司設(shè)立時(shí)，工商局提供的章程模板可否進(jìn)行修改？......................... 3

3.股東必須在公司設(shè)立時(shí)實(shí)繳出資嗎？....................................... 3

4.股東未按期出資，應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？....................................... 4

5.公司可以對(duì)拒絕履行出資義務(wù)股東的股權(quán)進(jìn)行限制嗎？....................... 5

6.公司可以對(duì)不履行出資義務(wù)的股東進(jìn)行除名嗎？............................. 6

7.股東實(shí)繳出資后可以抽回嗎？............................................. 7

8.墊資設(shè)立公司是否可行？................................................. 7

9.股東向公司出具的借款白條如何定性？..................................... 8

10.公司設(shè)立過程中，因簽訂合同產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？...................... 9

11.公司“拓展版圖”時(shí)，應(yīng)設(shè)立子公司還是分公司？......................... 10

12.公司沒有設(shè)立成功，各發(fā)起人應(yīng)如何分擔(dān)責(zé)任？........................... 11

第二章 公司法人治理 ....................................................... 12

1.公司必須設(shè)立董事會(huì)嗎？................................................ 13

2.公司是董事會(huì)說了算還是股東會(huì)說了算？.................................. 13

3.小股東是否只能“任人宰割”嗎？........................................ 14

4.有限責(zé)任公司中哪些公司決議必須通過股東會(huì)表決通過？.................... 15

5.電話通知小股東參加股東會(huì)，小股東不參會(huì)，發(fā)生訴訟糾紛公司會(huì)敗訴嗎？.... 16

6.股東的出資比例與分紅權(quán)必須一致嗎？.................................... 16

7.股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)分不清，股東將會(huì)承擔(dān)什么責(zé)任？...................... 17

8.公司分立或與其他公司合并時(shí)，債權(quán)債務(wù)如何處理？........................ 18

9.公司成為被執(zhí)行人對(duì)法定代表人有哪些影響？.............................. 19

10.公司實(shí)際出資人是否必須登記為股東？................................... 19

11.隱名股東通過股權(quán)代持協(xié)議控制公司有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？..................... 20

第三章 公司融資 ........................................................... 22

1.公司間可以相互借款嗎？................................................ 23

2.公司與金融機(jī)構(gòu)以外的主體進(jìn)行拆借，利息約定多少合適？.................. 24

3.公司法定代表人以公司名義借款用于自己消費(fèi)，公司承擔(dān)什么責(zé)任？.......... 24

4.公司法定代表人以自己名義借款用于公司經(jīng)營(yíng)，公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？........ 25

5.公司可以用融資款轉(zhuǎn)借他人嗎？.......................................... 26

6.公司取得銀行貸款后未能按時(shí)償還，進(jìn)入執(zhí)行程序，會(huì)產(chǎn)生什么損失？........ 26

7.銀行貸款延遲發(fā)放，導(dǎo)致公司對(duì)他人違約，應(yīng)該怎么辦？.................... 27

8.公司可以代替其他公司貸款嗎？.......................................... 28

9.對(duì)方公司提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？.................................. 29

10.公司作為擔(dān)保人，法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些？..................................... 29

11.公司對(duì)外提供擔(dān)保是否需要股東會(huì)決議？................................. 30

12.如果合同需要第三方進(jìn)行擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)在合同中注明那些問題？............... 31

13.公司可以向內(nèi)部員工集資嗎？........................................... 31

公司法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)總則（非上市） 目錄

14.公司對(duì)外發(fā)債有什么限制？............................................. 32

15.銀行工作人員幫助公司偽造財(cái)務(wù)報(bào)表、購銷合同等貸款資料向銀行貸款，公司是否

有刑事風(fēng)險(xiǎn)？............................................................ 33

16.公司虛構(gòu)貸款用途，公司的風(fēng)險(xiǎn)有多大？................................. 34

17.股東以貪污等犯罪所得購買公司股權(quán)后，事發(fā)后怎么辦？................... 35

18.公司本可獲取銀行貸款，但銀行遲遲不發(fā)放，由法人送禮后貸款下發(fā)，構(gòu)成犯罪嗎？

....................................................................... 35

第四章 日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng) ....................................................... 37

合同簽訂相關(guān)問題........................................................ 38

1.公司是不是只能在營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)？................ 38

2.合同中最應(yīng)該注意的條款是哪幾個(gè)？...................................... 38

3.公司交易只有訂單，不簽訂書面合同可以嗎？.............................. 39

4.公司簽訂的合同是否必須經(jīng)過公證才有效？................................ 40

5.公司簽訂的合同沒有公章，只有“法人”簽字有效嗎？...................... 41

6 簽訂合同時(shí)對(duì)方是文盲怎么辦? ........................................... 41

7.只有簽字但是沒有捺手印的合同是否無效？................................ 42

8.與我公司簽訂文件的人沒帶對(duì)方公司公章怎么辦............................ 43

9.為什么簽訂合同時(shí)最好加蓋騎縫章？...................................... 43

10.為了促成交易，我方簽訂了對(duì)方提供的空白合同范本，風(fēng)險(xiǎn)有多大？......... 44

11.合同中的管轄條款到底有多重要？....................................... 44

12.合同中沒有約定違約金，那應(yīng)該如何計(jì)算？............................... 45

13.合同中的違約金數(shù)額，是不是可以隨便約定？............................. 45

14.合同采用我方制式合同時(shí)，可以任意約定有利于我方的條款嗎？............. 46

合同履行相關(guān)問題........................................................ 47

15.合同任意一方想改變合同約定的內(nèi)容，該怎么辦？......................... 47

16.價(jià)格異常波動(dòng)明顯不利于我方該如何應(yīng)對(duì)？............................... 48

17.法律、政策調(diào)整和市場(chǎng)波動(dòng)是否屬于不可抗力？........................... 48

18.在合同履行過程中，出現(xiàn)戰(zhàn)爭(zhēng)、自然災(zāi)害、疫情等影響合同繼續(xù)履行的情況時(shí)應(yīng)該

怎么辦？................................................................ 49

19.合同履行過程中，對(duì)方公司出現(xiàn)法人、負(fù)責(zé)人更換，合同是否需要重簽？..... 50

20.合同履行過程中，雙方業(yè)務(wù)經(jīng)辦人直接簽署文件會(huì)有什么風(fēng)險(xiǎn)？怎么辦？..... 50

21.交易對(duì)方泄露了我方的商業(yè)秘密，應(yīng)當(dāng)怎么辦？........................... 51

合同解除及違約責(zé)任相關(guān)問題.............................................. 52

22.在合同履行過程中，擔(dān)心對(duì)方不能如約履行時(shí)該怎么辦？................... 52

23.合同履行過程中，發(fā)現(xiàn)繼續(xù)履行會(huì)對(duì)自己不利，怎么能解除合同？........... 53

24.合同相對(duì)方向您發(fā)出了解除合同通知，應(yīng)該怎么辦？....................... 53

日常管理相關(guān)問題........................................................ 54

25.交易過程中沒有用對(duì)公賬戶會(huì)有哪些風(fēng)險(xiǎn)？............................... 54

26.公章沒有妥善管理，會(huì)有什么風(fēng)險(xiǎn)？..................................... 55

27.在與客戶溝通時(shí)，部分文件采用電子郵件、微信等方式進(jìn)行交流應(yīng)該怎么辦？ . 56

28.我公司的員工離職后，未告知其負(fù)責(zé)的客戶，會(huì)有哪些合同風(fēng)險(xiǎn)？........... 57

29.公司老板是否可以隨意使用公司資金？................................... 57

30.公司可以用自己資產(chǎn)給老總買房子、車子嗎？............................. 58

31.公司以自己的名義購買車子、房子，供老板使用有什么問題嗎？............. 59

公司法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)總則（非上市） 目錄

32.公司實(shí)際取得不動(dòng)產(chǎn)但未辦理更名過戶手續(xù)，公司有何風(fēng)險(xiǎn)？............... 60

33.以物抵債協(xié)議是否一定有效？........................................... 61

第五章 安全生產(chǎn) ........................................................... 62

1.建立安全生產(chǎn)制度對(duì)公司到底有多重要？.................................. 63

2.依據(jù)工商登記中的格式安全生產(chǎn)管理制度是否能達(dá)到合規(guī)的標(biāo)準(zhǔn)？............ 63

3.健全的安全生產(chǎn)管理制度中不可或缺的部分是什么？........................ 64

4.有健全的安全生產(chǎn)管理制度，但員工依然違規(guī)作業(yè)，違反勞動(dòng)紀(jì)律等問題，發(fā)生事故

后是否可以減輕公司的責(zé)任？.............................................. 65

5.是否必須制定安全教育培訓(xùn)考核機(jī)制？.................................... 66

6.如果公司達(dá)不到符合要求的安全生產(chǎn)條件，公司會(huì)面臨哪些責(zé)任？............ 67

7.是否必須制定安全生產(chǎn)條件評(píng)價(jià)機(jī)制？.................................... 68

8. 安全技術(shù)與操作規(guī)程的重要性........................................... 68

9.公司如何實(shí)際落實(shí)安全生產(chǎn)教育培訓(xùn)？.................................... 69

10.老員工對(duì)新員工進(jìn)行安全教育培訓(xùn)是否可以？............................. 70

11.公司應(yīng)否節(jié)約安全投入成本？........................................... 71

12.公司在執(zhí)行安全生產(chǎn)制度過程中，應(yīng)著重注意什么？....................... 71

13. 安全生產(chǎn)事故公司領(lǐng)導(dǎo)承擔(dān)什么責(zé)任？.................................. 72

14.公司瞞報(bào)、謊報(bào)安全事故應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？............................... 73

15.公司發(fā)生員工工傷事故，應(yīng)如何賠償？................................... 74

16.職工僅上班一天便發(fā)生工傷事故，公司沒來得及為職工購買保險(xiǎn)，公司是否需要全

額賠付？................................................................ 76

17.公司為職工購買工傷保險(xiǎn)，員工受傷后公司全額支付了醫(yī)療費(fèi)用，后職工得到了工

傷賠付，公司能不能把墊付的醫(yī)療費(fèi)要回來？................................ 76

18.職工因工外出發(fā)生交通事故，肇事方已經(jīng)賠付，公司還用不用賠？........... 77

19.公司職工發(fā)生工傷，經(jīng)鑒定構(gòu)成六級(jí)傷殘，公司在賠償職工后能不能把職工開除？

....................................................................... 78

20.職工上班期間因私事外出發(fā)生事故受傷，公司用賠償么？................... 78

21.下班時(shí)間后公司沒有要求職工加班，職工在自愿加班過程中受傷，公司用不用賠償？

....................................................................... 79

22.勞動(dòng)關(guān)系的職工受傷與勞務(wù)關(guān)系的雇員受傷后，公司的賠償方式有何不同？ ... 80

23.工傷傷殘鑒定和勞務(wù)傷殘鑒定有什么不一樣？............................. 80

第六章 公司人力資源管理 ................................................... 82

1.公司招聘員工之前需要準(zhǔn)備好哪些文件？.................................. 83

2.公司的員工手冊(cè)、規(guī)章制度如何生效？.................................... 83

3.錄用條件不明確有哪些潛在的風(fēng)險(xiǎn)？...................................... 84

4.如果員工在入職時(shí)隱瞞其真實(shí)情況，公司如何保障自身權(quán)益？................ 84

5.未成年人是絕對(duì)不可以聘用的嗎？........................................ 85

6.公司未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同是否可以主張沒有勞動(dòng)關(guān)系？.............. 86

7.勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)派遣和勞務(wù)關(guān)系有什么區(qū)別................................ 86

8.辭退不符合崗位要求的員工需要怎么做？.................................. 88

9.公司可以實(shí)行末位淘汰制度嗎？.......................................... 88

10.女員工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期，一定不可以辭退嗎？....................... 89

11.《培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議》對(duì)老板和員工的約束力到底有多大？................... 90

12.員工“不辭而別”，公司該怎么辦？..................................... 90

公司法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)總則（非上市） 目錄

13.如何防止員工帶走商業(yè)秘密？........................................... 91

14.不按時(shí)發(fā)放工資，后果有多嚴(yán)重？....................................... 92

15.公司單方調(diào)薪的法律風(fēng)險(xiǎn)是什么？....................................... 93

16.公司是否可以隨時(shí)根據(jù)自身需要調(diào)整員工崗位？........................... 94

17.公司可以對(duì)員工進(jìn)行罰款嗎？........................................... 94

18.員工“自愿”不繳納社會(huì)保險(xiǎn)，公司可以折現(xiàn)發(fā)給員工嗎？................. 95

19.公司為員工購買了商業(yè)保險(xiǎn)而沒有繳納工傷險(xiǎn)，如果發(fā)生工傷，是否可以免除承擔(dān)

工傷責(zé)任？.............................................................. 96

20.與公司存在勞務(wù)關(guān)系的人員在工作中受傷，公司會(huì)承擔(dān)什么責(zé)任？........... 96

21.如何防范招聘時(shí)勞動(dòng)者存在潛在疾病或職業(yè)病的風(fēng)險(xiǎn)？..................... 97

22.公司員工發(fā)生工傷后，公司能否通過拖延申報(bào)工傷逃避賠償？............... 98

23.在一個(gè)公司上班卻在另一公司繳納工傷保險(xiǎn)，在本公司發(fā)生工傷，另一公司繳納的

工傷保險(xiǎn)是否能夠賠償？.................................................. 98

第七章 公司稅收風(fēng)險(xiǎn)防控 .................................................. 100

1.注冊(cè)制下股東認(rèn)繳卻投資未到位有什么風(fēng)險(xiǎn)?.............................. 101

2.分公司調(diào)整為子公司如何延緩納稅？..................................... 101

3.以非專利技術(shù)投資入股，是否免繳增值稅？............................... 102

4.不同階段企業(yè)如何選擇組織形式？....................................... 103

5.房產(chǎn)、汽車投入公司需要考慮哪些稅收因素？............................. 104

6.近親屬間所在企業(yè)構(gòu)成關(guān)聯(lián)方是否存在稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)？......................... 105

7.公司分立如何不繳納企業(yè)所得稅？....................................... 106

8.隱名股東轉(zhuǎn)讓出資，實(shí)際股東繳納個(gè)人所得稅嗎？......................... 107

9.股權(quán)代持主體為親屬，平價(jià)轉(zhuǎn)讓時(shí)不征稅嗎？............................. 108

10.會(huì)議費(fèi)增值稅如何合法合規(guī)處理？...................................... 108

11.會(huì)議費(fèi)企業(yè)所得稅如何合法合規(guī)處理？.................................. 109

12.業(yè)務(wù)招待費(fèi)有哪些稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)？.......................................... 110

13.廣告費(fèi)企業(yè)所得稅如何處理合法？...................................... 111

14.扣除憑證如何實(shí)現(xiàn)合法合規(guī)管理？...................................... 111

15.享受小微企業(yè)的所得稅優(yōu)惠政策有哪些具體標(biāo)準(zhǔn)？........................ 112

16.出租合同怎么簽訂能少繳增值稅？...................................... 113

17.房產(chǎn)合同簽訂時(shí)間與納稅義務(wù)時(shí)間是否一致？............................ 114

18.合同未執(zhí)行收取違約金是否納稅？...................................... 115

19.合同已經(jīng)執(zhí)行收取違約金是否納稅？.................................... 115

20.發(fā)生實(shí)際壞賬損失如何扣除？.......................................... 116

21.疫情損失類型及涉稅注意事項(xiàng)有哪些？.................................. 117

22.應(yīng)收賬款損失需要留存?zhèn)洳槟男┵Y料？.................................. 118

23.投資者占用個(gè)體工商戶資金有稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)嗎？.............................. 118

24.一次取得全年租金收入，增值稅與企業(yè)所得稅處理一致嗎？................ 119

25.應(yīng)稅行為超出營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營(yíng)范圍，可以開具發(fā)票嗎？.................. 120

26.購買不超過 500 萬元固定資產(chǎn)可以一次扣除嗎？.......................... 121

27.企業(yè)轉(zhuǎn)讓或注銷后發(fā)現(xiàn)原逃稅行為能否向原法人代表追繳? ................. 122

28.居民企業(yè)之間的投資所得是否免交企業(yè)所得稅？.......................... 122

29.資本公積轉(zhuǎn)增股本不繳納所得稅嗎？.................................... 123

30.個(gè)人非貨幣性資產(chǎn)投資一次性繳稅有困難，如何處理？.................... 124

公司法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)總則（非上市） 目錄

31.接受母公司投資 1000 萬資產(chǎn)賬務(wù)如何處理？............................. 125

32.對(duì)賭協(xié)議存在稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)嗎？............................................ 126

33.房產(chǎn)投資給子公司是否可以免稅？...................................... 126

34.母公司房地產(chǎn)資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)入股子公司不征增值稅嗎？........................ 127

35.非上市法人企業(yè)分紅，法人投資人是否免征企業(yè)所得稅？.................. 128

36.整體改制中不改變?cè)髽I(yè)投資主體的具體含義是什么？.................... 129

37.高新技術(shù)企業(yè)境外分紅適用的所得稅率是多少？.......................... 130

38.法人合伙人分回的股息紅利需要繳納企業(yè)所得稅嗎？...................... 131

39.從私募證券投資基金中取得的收入為什么不免企業(yè)所得稅？................ 131

40.股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)對(duì)應(yīng)的投資成本是否不包含未分配利潤(rùn)？...................... 132

41.個(gè)人股東出具借款白條納稅嗎？........................................ 133

42.企業(yè)間有償借款如何進(jìn)行稅務(wù)處理？.................................... 134

43.企業(yè)間無償借款如何進(jìn)行稅務(wù)處理？.................................... 134

44.公司向自然人借款有哪些稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)？.................................... 135

45.支付擔(dān)保費(fèi)用的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)有哪些？.................................... 136

46.購買環(huán)保設(shè)備從事環(huán)保項(xiàng)目所得的稅收優(yōu)惠有哪些？...................... 137

47.高危行業(yè)企業(yè)提取的安全生產(chǎn)費(fèi)存在哪些稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)？.................... 138

48.投資公共基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目是否享受企業(yè)所得稅優(yōu)惠？........................ 139

49.出售限售股如何能節(jié)稅？.............................................. 140

50.外資注銷匯率變動(dòng)多出的資本金怎樣處理？.............................. 140

第八章 股東退出機(jī)制及解散、破產(chǎn)（清算） ................................... 142

1.有限責(zé)任公司股東對(duì)外出售股權(quán)時(shí)，沒有通知其他股東將會(huì)承擔(dān)什么法律責(zé)任？143

2.顯名股東未經(jīng)隱名股東允許轉(zhuǎn)讓其名下股權(quán)的，隱名股東該怎么辦？......... 143

3.股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，對(duì)轉(zhuǎn)讓股份前的公司債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何處理？............... 144

4.“限售股”在什么情況下可以轉(zhuǎn)讓？..................................... 145

5.什么情況下股東可以要求公司收購自己的股權(quán)？........................... 146

6.公司可以實(shí)行“人走股留”的方案嗎？................................... 146

7.股份有限公司（非上市）收購股東股份后應(yīng)該怎么辦？..................... 147

8.公司營(yíng)業(yè)期限屆滿，一定要解散公司嗎？................................. 148

9.公司減資未通知債權(quán)人，需要承擔(dān)什么責(zé)任？............................. 149

10.公司清算一定要通過法院?jiǎn)幔?......................................... 149

11.股東就財(cái)產(chǎn)分配已經(jīng)達(dá)成一致，決定不清算、不注銷公司可以嗎？.......... 150

12.公司解散未清算，財(cái)務(wù)賬冊(cè)需要保留多久？.............................. 151

13.公司清算時(shí)，賬上的股東“白條”該如何處理？.......................... 152

14.公司注銷后，股東是否就免責(zé)了（股東就不用還公司的債務(wù)了嗎）？........ 153

15.哪些人可以申請(qǐng)公司破產(chǎn)？............................................ 154

16.公司破產(chǎn)可以提前選擇性償還“關(guān)系好”的債權(quán)嗎？...................... 154

17.公司破產(chǎn)可以提前償還股東的債權(quán)嗎？.................................. 155

18.公司破產(chǎn)時(shí)，掛名法定代表人不配合，是否會(huì)承擔(dān)責(zé)任？.................. 156

第九章 涉刑危機(jī)處理 ...................................................... 158

1.員工侵吞、竊取、騙取公司資產(chǎn)，該怎么辦？............................. 156

2.企業(yè)或者企業(yè)經(jīng)營(yíng)者因企業(yè)經(jīng)營(yíng)相關(guān)事宜被司法機(jī)關(guān)（監(jiān)察委）傳喚該做哪些準(zhǔn)備？

...................................................................... 156

3.交易過程中被交易相對(duì)方騙取財(cái)物，該怎么辦？........................... 161

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

第

一

章

公司設(shè)立

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

2

1.公司設(shè)立時(shí)，委托代辦人員辦理工商登記手續(xù)有哪些風(fēng)險(xiǎn)？

根據(jù)法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)依法向工商登記機(jī)關(guān)申

請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，登記機(jī)關(guān)需要對(duì)公司名稱、類型、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、

營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、法定代表人信息、發(fā)起人情況、公司章程等進(jìn)行登記。公

司委托代辦人辦理工商登記時(shí)，需要將公司章程、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所證明、出

資證明、法定代表人和高管個(gè)人信息、發(fā)起人信息等敏感資料交給代

辦人，造成公司、股東、法定代表人和高管人員信息泄露的風(fēng)險(xiǎn)。同

時(shí)，在登記所需的很多材料中都蓋有公司公章、財(cái)務(wù)章、法定代表人

名章、發(fā)起人公章或名章等各類印章，找代辦人員辦理登記手續(xù)還會(huì)

增加公司印章管控風(fēng)險(xiǎn)。

解決方向

非必要時(shí)不委托代辦人員辦理工商登記手續(xù)，可委托授權(quán)給公司

內(nèi)部員工或管理人員辦理工商登記，避免代辦過程中可能出現(xiàn)的信息

泄露和用印安全問題。如果您對(duì)公司設(shè)立程序不熟悉或者怕自己弄不

明白，可以選擇具有正規(guī)的財(cái)務(wù)代理業(yè)務(wù)范圍的代辦公司協(xié)助辦理，

而且只限于程序性事項(xiàng)，如果涉及墊資等實(shí)質(zhì)性事項(xiàng)，不建議由代辦

人解決。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第六條、第七條、第十二條；《中華

人民共和國(guó)市場(chǎng)主動(dòng)登記管理?xiàng)l例》第三條、第八條、第十六條、第

十八條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

3

2.公司設(shè)立時(shí)，工商局提供的章程模板可否進(jìn)行修改？

可以。根據(jù)法律規(guī)定，設(shè)立公司時(shí)必須制定公司章程?，F(xiàn)實(shí)生活

中，工商登記機(jī)關(guān)會(huì)向登記公司提供章程模板，但是如果公司認(rèn)為該

章程模板內(nèi)容不符合公司要求，可以不使用該章程模板。公司可以通

過章程對(duì)出資方式、出資時(shí)間、股東表決、利潤(rùn)分配、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、經(jīng)

營(yíng)期限、增資股權(quán)份額、組織機(jī)構(gòu)職權(quán)等關(guān)鍵事項(xiàng)進(jìn)行規(guī)定，公司章

程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高管人員都具有約束力。

解決方向

公司可依法自行制定公司章程，對(duì)于能夠影響股東切身利益的投

資比例條款、表決權(quán)分配條款、股東分紅權(quán)條款、股權(quán)轉(zhuǎn)讓條款等內(nèi)

容應(yīng)當(dāng)詳細(xì)磋商。股東表決權(quán)、紅利分配權(quán)并不一定與投資比例相對(duì)

應(yīng)，可以自行商定，股東可以通過在該兩部分的約定實(shí)現(xiàn)公司股東引

進(jìn)的合理化配置。有限責(zé)任公司章程由股東共同制定，經(jīng)全體股東一

致同意通過；股份有限公司章程由發(fā)起人制定，經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)

股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十三條、第二十五條、第九十條

3.股東必須在公司設(shè)立時(shí)實(shí)繳出資嗎？

不必然。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在登記

機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳出資額；股份有限公司的注冊(cè)資本為在登記

機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。2014 年 3 月 1 日起，注冊(cè)

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

4

有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本由實(shí)繳登記制變?yōu)檎J(rèn)繳登記制以后，發(fā)起人

或出資人可以自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等進(jìn)行登記

注冊(cè)，降低了普通人創(chuàng)業(yè)的門檻。注冊(cè)資本代表著企業(yè)對(duì)外的信用承

諾，實(shí)繳出資額度越高公司信用等級(jí)越高，因此認(rèn)繳出資并不一定優(yōu)

于實(shí)繳出資。在部分交易中，實(shí)繳出資額度有時(shí)會(huì)成為是否能取得交

易資格的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，故對(duì)于采取何種出資模式應(yīng)慎重考慮。

關(guān)于企業(yè)發(fā)起人是否會(huì)涉嫌虛報(bào)注冊(cè)資本罪、虛假出資罪的問題，

從現(xiàn)行法律來看不用過于擔(dān)心。雖然仍有 27 類企業(yè)需要實(shí)行實(shí)繳資

本制，但絕大部分為金融類企業(yè)，還有勞務(wù)派遣企業(yè)等，成立時(shí)市場(chǎng)

監(jiān)督管理部門和行業(yè)監(jiān)管部門都會(huì)給出明確的指引，所以觸犯幾率極

低。

解決方向

公司設(shè)立前首先要對(duì)股東財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行了解和審核，并在合作協(xié)

議和公司章程中明確出資份額、出資期限以及未履行出資義務(wù)所要承

擔(dān)的責(zé)任。公司設(shè)立時(shí)，并非注冊(cè)的資本越多越好，需要根據(jù)股東和

公司自身情況確定持股份額和認(rèn)繳金額。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十六條、第八十條

4.股東未按期出資，應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？

根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，股東未按期繳納出資，除應(yīng)當(dāng)向公司足

額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

5

另外，公司債權(quán)人有權(quán)要求出資不實(shí)的股東在未出資本息范圍內(nèi)

對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。在公司財(cái)產(chǎn)被法院執(zhí)

行時(shí)，作為被執(zhí)行人的公司，還可以向法院申請(qǐng)變更、追加出資不實(shí)

的股東、出資人為被執(zhí)行人。

解決方向

股東須嚴(yán)格按照出資繳納期限履行出資義務(wù)，公司設(shè)立時(shí)應(yīng)在出

資協(xié)議和公司章程中明確出資份額、出資期限以及未履行出資義務(wù)所

要承擔(dān)的責(zé)任。如股東未履行或未全面履行出資義務(wù)，公司和其他股

東可以依據(jù)合作協(xié)議、公司章程、公司出資證明等材料向人民法院請(qǐng)

求其繳納出資，并承擔(dān)違約責(zé)任。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十六條、第二十八條；《最高人

民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第

六條、第十三條；《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人

若干問題的規(guī)定》第十七條

5.公司可以對(duì)拒絕履行出資義務(wù)股東的股權(quán)進(jìn)行限制嗎？

可以，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，如股東不履行或者不全面履行出資義

務(wù)，公司可以根據(jù)公司章程或者股東會(huì)決議對(duì)其利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)、新

股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等股東權(quán)利作出相應(yīng)的合理限制。

對(duì)于出資不實(shí)股東的表決權(quán)，公司可以通過章程來加以限制，如公司

章程沒有限制規(guī)定的，則應(yīng)當(dāng)按照認(rèn)繳出資的比例確定表決權(quán)。

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

6

解決方向

在制定公司章程時(shí)，應(yīng)考慮到在股東不履行出資義務(wù)的情況下，

需對(duì)其表決權(quán)、利潤(rùn)分配、新股認(rèn)購等權(quán)利加以限制，并在公司章程

中載明。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十四條、第七十一條；《最高人

民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第

十三條、第十六條；《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>

若干問題的規(guī)定（五）》第四條；《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》

6.公司可以對(duì)不履行出資義務(wù)的股東進(jìn)行除名嗎？

可以，根據(jù)我國(guó)的相關(guān)法律規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東認(rèn)繳股份

后未按時(shí)履行出資義務(wù)，經(jīng)公司催告繳納后，其在合理期間內(nèi)仍未繳

納，公司可以以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。

解決方向

法律雖然允許公司對(duì)不履行出資義務(wù)的股東進(jìn)行除名，但必須遵

照法定程序進(jìn)行，確保公司股東會(huì)議通知、召開及表決程序的合法性。

對(duì)除名后股份的處置，其他股東要提前達(dá)成一致。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條；《最高人民法院關(guān)于適

用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第十七條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

7

7.股東實(shí)繳出資后可以抽回嗎？

不可以，我國(guó)公司法明確規(guī)定：有限責(zé)任公司成立后，股東不得

抽逃出資。股份有限公司發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款

的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立

大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

股東抽逃出資的，公司或者其他股東有權(quán)請(qǐng)求其向公司返還出資

本息，公司債權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求抽逃出資的股東對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟?/p>

分承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。公司成為被執(zhí)行人時(shí)，公司有權(quán)申請(qǐng)變更、追

加其為被執(zhí)行人。同時(shí)，公司可以對(duì)其股權(quán)進(jìn)行合理限制，甚至解除

其股東資格。

解決方向

股東可以依法轉(zhuǎn)讓自己名下的股權(quán)，或者依法申請(qǐng)解散公司后，

取回自己的股權(quán)對(duì)價(jià)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十五條、第九十一條；《最高人

民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第

十四條、第十六條、第十七條；《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、

追加當(dāng)事人若干問題的規(guī)定》第十八條

8.墊資設(shè)立公司是否可行？

不可行。在日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，存在墊資注冊(cè)公司的情況，墊資方

協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后發(fā)起

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

8

人將該出資抽回以償還墊資方，發(fā)起人依照約定抽回出資后又不能補(bǔ)

足出資，該行為構(gòu)成虛假出資或抽逃出資。根據(jù)公司法的相關(guān)規(guī)定需

要承擔(dān)返還出資本息、補(bǔ)充賠償?shù)让袷路韶?zé)任。實(shí)行實(shí)繳資本制的

27 類企業(yè)需要實(shí)繳出資，如果發(fā)起人采取墊資方式設(shè)立公司，存在刑

事法律風(fēng)險(xiǎn)。

解決方案

在不違反法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資

本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額規(guī)定的前提下，充分利用注冊(cè)認(rèn)繳登記制

的規(guī)則合理設(shè)置股權(quán)結(jié)構(gòu)和注冊(cè)資本，發(fā)起人出資確實(shí)有困難的，可

以以發(fā)起人個(gè)人名義進(jìn)行借貸，自行清償借款。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十八條、第三十五條、第九十一

條；《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)

定（三）》第十三條、第十四條；《中華人民共和國(guó)刑法》第一百五十

九條（抽逃出資罪）；《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的

刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第四條

9.股東向公司出具的借款白條如何定性？

股東是可以為了公司業(yè)務(wù)需要向公司申請(qǐng)借款的，借款憑證就是

我們常說的“白條”。但這里需要說明的是，必須是為了“公司業(yè)務(wù)

需要”，如果不是出于這個(gè)目的，而是“借給別人（或其他公司）”或

者“自己占用（或長(zhǎng)期不報(bào)銷）”，超過 6 萬元?jiǎng)t有涉嫌挪用資金或職

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

9

務(wù)侵占的刑事風(fēng)險(xiǎn)。雖然公司是股東出資設(shè)立的，但是公司設(shè)立后就

是獨(dú)立的法人，還是要在財(cái)務(wù)上分清的，因?yàn)槠渌蓶|和公司債權(quán)人

都盯著呢。

解決方向

公司應(yīng)建立完善的資金使用制度，股東借款后要在財(cái)務(wù)賬冊(cè)及憑

證上清楚記錄借款用途，為公司業(yè)務(wù)支出的要及時(shí)歸還或者提供真實(shí)

的報(bào)銷憑證，為公司經(jīng)營(yíng)進(jìn)行企業(yè)間拆借要簽訂用途明確的借款協(xié)議。

如遇公安機(jī)關(guān)追查，要隨時(shí)能提供出財(cái)務(wù)賬冊(cè)及憑證備查，如果是不

掌握公司經(jīng)營(yíng)權(quán)的小股東發(fā)生歸還款項(xiàng)或提供報(bào)銷憑證的行為，要養(yǎng)

成留痕的習(xí)慣，否則容易在事發(fā)時(shí)陷入被動(dòng)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十一條（職務(wù)侵占罪）、第二

百七十二條（挪用資金罪）；《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦

理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條

10.公司設(shè)立過程中，因簽訂合同產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？

在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對(duì)外簽訂合同，合

同債務(wù)由公司承擔(dān)。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的

名義，為自己的利益與相對(duì)人簽訂合同，合同債務(wù)由發(fā)起人承擔(dān)，但

相對(duì)人為善意的除外。

發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同債務(wù)由發(fā)起人

承擔(dān)；但公司成立后合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，公司應(yīng)當(dāng)

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

10

承擔(dān)合同債務(wù)。

解決方向

在公司設(shè)立過程中，應(yīng)避免以個(gè)人名義對(duì)外簽訂合同。以設(shè)立中

公司名義對(duì)外簽訂合同時(shí)，全體發(fā)起人應(yīng)對(duì)合同目的、合同內(nèi)容及合

同相對(duì)方進(jìn)行審查。

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的

規(guī)定（三）》第二條、第三條；《中華人民共和國(guó)民法典》第三百一十

一條

11.公司“拓展版圖”時(shí)，應(yīng)設(shè)立子公司還是分公司？

在公司運(yùn)營(yíng)過程中，許多公司會(huì)根據(jù)業(yè)務(wù)開展需要設(shè)置分公司和

子公司。從法律責(zé)任承擔(dān)方面來看，分公司不具備法人資格，如果發(fā)

生法律糾紛，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)；子公司具有法人資格，依法

獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。從企業(yè)所得稅的角度來看，總分公司的成本是可

以大部分合并財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行申報(bào)的，母子公司是單獨(dú)申報(bào)的，如果新

設(shè)公司成本高、收入少，可以通過設(shè)立分公司的形式增加公司最終收

入。

解決方向

根據(jù)公司設(shè)立項(xiàng)目公司時(shí)的可行性調(diào)研結(jié)果、利潤(rùn)測(cè)算報(bào)告等資

料，選擇適合的項(xiàng)目公司形式。

法律依據(jù)

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第一章 公司設(shè)立

11

《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)企業(yè)所得稅法》

12.公司沒有設(shè)立成功，各發(fā)起人應(yīng)如何分擔(dān)責(zé)任？

在公司沒有設(shè)立成功的情況下，全體發(fā)起人對(duì)設(shè)立公司行為所產(chǎn)

生的費(fèi)用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。部分發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以請(qǐng)

求其他發(fā)起人分擔(dān)。發(fā)起人對(duì)責(zé)任承擔(dān)比例有約定的按照約定執(zhí)行；

沒有約定責(zé)任承擔(dān)比例的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；沒有約定

出資比例的，按照均等份額分擔(dān)責(zé)任。因部分發(fā)起人的過錯(cuò)導(dǎo)致公司

未成立，可以根據(jù)過錯(cuò)程度確定其責(zé)任承擔(dān)范圍。

解決方向

在公司設(shè)立前，發(fā)起人應(yīng)簽訂公司設(shè)立協(xié)議，明確公司設(shè)立過程

中各發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任以及公司設(shè)立失敗后風(fēng)險(xiǎn)如何分擔(dān)。

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的

規(guī)定（三）》第四條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

第

二

章

公司法人治理

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

13

1.公司必須設(shè)立董事會(huì)嗎？

不一定。公司可以設(shè)立董事會(huì)也可以設(shè)立獨(dú)立董事。就有限責(zé)任

公司而言，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董

事會(huì)，除此情形外應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會(huì)；就股份有限公司而言，與有限責(zé)

任公司不同的是，無論股東人數(shù)多少或者公司規(guī)模大小均應(yīng)當(dāng)設(shè)立董

事會(huì)。

解決方向

在法律允許的情況下，可以在公司章程中規(guī)定是否設(shè)立董事會(huì)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第五十條、第一百零八條

2.公司是董事會(huì)說了算還是股東會(huì)說了算？

公司的最終決策由股東會(huì)說了算。股東會(huì)由全體股東組成，是公

司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃。而董事會(huì)負(fù)責(zé)公司

的日常經(jīng)營(yíng)與管理，需要對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。對(duì)于股東較少的公司可不設(shè)

董事會(huì)，單獨(dú)設(shè)立執(zhí)行董事，但對(duì)于股東較多的公司無法實(shí)現(xiàn)經(jīng)常召

開股東會(huì)，因此設(shè)立董事會(huì)作為常設(shè)機(jī)構(gòu)就是非常必要的。簡(jiǎn)言之，

股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，類似全國(guó)人民代表大會(huì)，不可能經(jīng)常

聚集在一起磋商，需要設(shè)立常設(shè)機(jī)構(gòu)代表其作出決策，而董事會(huì)就是

這個(gè)常設(shè)機(jī)構(gòu)，類似全國(guó)人大常委會(huì)，在全國(guó)人民代表大全休會(huì)期間

代表全國(guó)人大作出決策，但是法律和公司章程規(guī)定的屬于必須由股東

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

14

會(huì)決策的重大事項(xiàng)，董事會(huì)無權(quán)自行決定，須提交股東會(huì)決議。

解決方向

公司章程中應(yīng)明確規(guī)定股東會(huì)與董事會(huì)的職權(quán)范圍。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十六條、第三十七條、第四十六

條

3.小股東只能“任人宰割”嗎？

不是。通常認(rèn)為作為公司的小股東，難以影響公司的經(jīng)營(yíng)決策，

在與大股東產(chǎn)生分歧時(shí)，最終還是由大股東說了算，小股東只能“任

人宰割”。但小股東可以在公司章程中通過對(duì)投資比例（身份權(quán)）、表

決權(quán)、分紅權(quán)“三權(quán)分立”的設(shè)定，充分行使權(quán)利來保護(hù)自己的權(quán)益。

小股東通過此類操作不但可以避免“任人宰割”，甚至還可以操控公

司全局?，F(xiàn)實(shí)中有些公司的實(shí)際運(yùn)營(yíng)與日常管理均由小股東負(fù)責(zé)。小

股東為了全面切實(shí)有效地在公司中貫徹自己的運(yùn)營(yíng)理念會(huì)希望公司

的決策權(quán)完全由其掌控，即股東“小股控盤”。

解決方向

小股東可以通過與其他股東協(xié)商約定將表決權(quán)與出資比例予以

分離，并在前期的出資協(xié)議約定和公司章程中規(guī)定的方式實(shí)現(xiàn)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十四條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

15

4.有限責(zé)任公司中哪些公司決議必須通過股東會(huì)表決通過？

股東會(huì)是公司的決策機(jī)關(guān)，但并非所有事項(xiàng)都須經(jīng)過股東會(huì)表決，

只有以下重大事項(xiàng)必須經(jīng)過股東會(huì)表決通過：（1）公司的經(jīng)營(yíng)方針和

投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，有關(guān)董

事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）董事會(huì)的報(bào)告；（4）監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)

告；（5）公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）公司的利潤(rùn)分配

方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）公司增加或者減少注冊(cè)資本；（8）發(fā)行公

司債券；（9）公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式；（10）

修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他應(yīng)由股東會(huì)表決通過的事

項(xiàng)。其中修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本、公司合并分立解散、

變更公司形式的決議，法律規(guī)定必須經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通

過，因此對(duì)于公司來說，若一個(gè)或某幾個(gè)股東取得股東會(huì) 2/3 表決權(quán)

（超過 66.66%）即意味著其可完全控制公司。

解決方向

因公司不僅體現(xiàn)資合性，還體現(xiàn)人合性，股東可以在公司章程中

對(duì)除法律規(guī)定須經(jīng)股東會(huì)表決的事項(xiàng)外，另行約定其他須股東會(huì)表決

的事項(xiàng)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十七條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

16

5.電話通知小股東參加股東會(huì)，小股東不參會(huì)，發(fā)生訴訟糾紛公

司會(huì)敗訴嗎？

公司股東會(huì)會(huì)議的召開程序需要符合法定的條件，召開臨時(shí)股東

會(huì)議必須提前 15 天通知到全體股東，若通知程序不合法會(huì)導(dǎo)致股東

會(huì)決議被撤銷，如果能夠向法院提交可以證明召開股東會(huì)會(huì)議提議人、

通知人、被通知人、通知時(shí)間和通知內(nèi)容均符合法律規(guī)定的證據(jù)，公

司就不會(huì)承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。

解決方向

召開股東會(huì)會(huì)議的通知程序需要符合法律規(guī)定，并留存好通知股

東召開股東會(huì)會(huì)議的證據(jù)。需要注意的是，法律雖然沒有對(duì)用電話通

知召開股東會(huì)的方式作出禁止性規(guī)定，但出于庭審舉證和保留證據(jù)目

的的考慮，最佳的通知方式為向小股東郵寄書面的召開股東會(huì)會(huì)議通

知。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十九條、第四十條、第四十一條

6.股東的出資比例與分紅權(quán)必須一致嗎？

不是。通常情況下，股東是按照實(shí)繳的出資比例分取紅利的。但

法律充分尊重股東的意愿，允許全體股東約定不按照出資比例分取紅

利，所以股東的出資比例與分紅權(quán)不是必須一致的。

解決方向

必須由全體股東約定，出資比例才可以與分紅權(quán)不一致，而不是

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

17

2/3 表決權(quán)以上的股東同意就可以。全體股東既可以事先在公司章程

中規(guī)定或出資協(xié)議中約定，也可以在作分紅決議時(shí)約定。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第三十四條、第一百六十六條

7.股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)分不清，股東將會(huì)承擔(dān)什么責(zé)任？

股東要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。在公司經(jīng)營(yíng)過程中，股東個(gè)人

資金與公司資產(chǎn)往來頻繁、股東以其個(gè)人賬戶收取公司往來款等情況

十分普遍，這會(huì)導(dǎo)致股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)難以區(qū)分。如果股東財(cái)產(chǎn)與

公司財(cái)產(chǎn)分不清，屬于股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)混同，會(huì)嚴(yán)重影響公司債

權(quán)人的利益，股東要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

值得注意的是，當(dāng)設(shè)立一人公司時(shí)，股東更應(yīng)避免此種風(fēng)險(xiǎn)。因

為一人公司的股東需證明股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)未混同，如果不能證明

即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，舉證責(zé)任由股東本人承擔(dān)；而對(duì)于其他類型的公司，

主張權(quán)利的債權(quán)人應(yīng)證明股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)發(fā)生了混同，否則股東

對(duì)公司債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任。

解決方向

為了保持公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)獨(dú)立，避免發(fā)生股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)

產(chǎn)混同的情況，股東與公司要做到以下幾點(diǎn)：（1）股東與公司之間要

有獨(dú)立的財(cái)務(wù)賬簿；（2）股東無償使用公司資產(chǎn)或用公司資產(chǎn)償還股

東的債務(wù)時(shí)，要作財(cái)務(wù)記載；（3）區(qū)分股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)；（4）區(qū)

分股東收益與公司盈利等。

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

18

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第二十條、第六十三條；《全國(guó)法院

民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第十條

8.公司分立或與其他公司合并時(shí)，債權(quán)債務(wù)如何處理？

公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)和債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或者新

設(shè)的公司享有和承擔(dān)；當(dāng)公司分立時(shí)，公司的債權(quán)和債務(wù)由分立后的

公司享有連帶債權(quán)和承擔(dān)連帶債務(wù)。但是，公司在分立前與債務(wù)人或

債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外，即公司與債務(wù)人

或債權(quán)人沒有特別約定，債權(quán)和債務(wù)由分立后的公司享有連帶債權(quán)和

承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定，公司合并時(shí)，應(yīng)當(dāng)自做出合并決議之

日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。在公司合并的

情況下，債權(quán)人自接到通知之日起三十日內(nèi)，未接到通知的自第一次

公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供擔(dān)保。公司

分立時(shí)，應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日

內(nèi)在報(bào)紙上公告。

解決方向

公司對(duì)合并或分立后的債權(quán)債務(wù)的享有和承擔(dān)應(yīng)當(dāng)與公司的債

務(wù)人或債權(quán)人進(jìn)行特別約定，而不應(yīng)只是在參與合并或分立的公司之

間進(jìn)行約定，否則對(duì)公司的債務(wù)人或債權(quán)人不發(fā)生效力。同時(shí)，為減

少債權(quán)債務(wù)對(duì)公司合并分立事項(xiàng)影響的不確定性，公司應(yīng)依法及時(shí)履

行通知義務(wù)，以減輕公司的責(zé)任。

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

19

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第六十七條；《中華人民共和國(guó)公司

法》第一百七十三條、第一百七十五條、第一百七十六條

9.公司成為被執(zhí)行人對(duì)法定代表人有哪些影響？

當(dāng)公司因無可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)被列入失信被執(zhí)行人名單時(shí)，法定代表

人會(huì)被人民法院采取限制消費(fèi)措施。限制消費(fèi)措施包括限制乘坐 G 字

頭動(dòng)車組列車全部座位、其他動(dòng)車組列車一等以上座位；在星級(jí)以上

賓館、酒店、夜總會(huì)、高爾夫球場(chǎng)等場(chǎng)所進(jìn)行高消費(fèi)；購買不動(dòng)產(chǎn)；

子女就讀高收費(fèi)私立學(xué)校等。

解決方向

公司可以提供確實(shí)有效的擔(dān)保或者與申請(qǐng)執(zhí)行人達(dá)成執(zhí)行和解

以解除法院對(duì)公司的限制消費(fèi)措施，當(dāng)公司的限制消費(fèi)措施解除后，

法定代表人的限制消費(fèi)措施也會(huì)隨之解除。

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)

定》第三條、第九條

10.公司實(shí)際出資人是否必須登記為股東？

不是。實(shí)際出資人就是因各種原因不想顯示自己持有某公司股權(quán)，

才會(huì)不登記為公司股東，而且我國(guó)法律并未規(guī)定實(shí)際出資人必須在工

商登記中登記為公司股東，但若不登記為公司股東，實(shí)際出資人存在

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

20

不被認(rèn)定為公司股東等諸多風(fēng)險(xiǎn)。

解決方向

實(shí)際出資人應(yīng)留存好股權(quán)代持協(xié)議、出資證明、公司及其他股東

同意實(shí)際出資人成為股東的證據(jù)和以股東身份行使過股東權(quán)利的證

據(jù)，以應(yīng)對(duì)可能發(fā)生的股東資格確認(rèn)訴訟。

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的

規(guī)定（三）》第二十三條、第二十五條；《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)

議紀(jì)要》第二十八條

11.隱名股東通過股權(quán)代持協(xié)議控制公司有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)？

我國(guó)法律并無隱名股東的說法，隱名股東是實(shí)際出資人的俗稱，

與之相對(duì)應(yīng)的是顯名股東。因隱名股東未在市場(chǎng)監(jiān)督管理部門登記為

公司股東，存在以下諸多風(fēng)險(xiǎn)：（1）顯名股東濫用股東權(quán)利、妨礙隱

名股東行使股東權(quán)利；（2）隱名股東想顯名時(shí)，但無法顯名化；（3）

顯名股東擅自處分股權(quán)；（4）代持的股權(quán)因顯名股東個(gè)人債務(wù)被采取

財(cái)產(chǎn)保全措施、被強(qiáng)制執(zhí)行。

解決方向

為防范潛在的風(fēng)險(xiǎn)，隱名股東投資前，應(yīng)對(duì)顯名股東及顯名股東

的資產(chǎn)和負(fù)債情況進(jìn)行充分的調(diào)查；選派董事、高管、財(cái)務(wù)人員等參

與公司經(jīng)營(yíng)管理；留存好股權(quán)代持協(xié)議、出資證明、公司股東認(rèn)可隱

名股東資格的文件等。

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第二章 公司法人治理

21

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的

規(guī)定（三）》第二十三條、第二十五條；《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)

議紀(jì)要》第二十八條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

第

三

章

公司融資

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

23

1.公司間可以相互借款嗎？

公司之間為生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)需要訂立的民間借貸合同，除存在民法典

規(guī)定的合同無效的情形以及《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適

用法律若干問題的規(guī)定》第十三條規(guī)定的情形外，公司間訂立的民間

借貸合同是有效的，如果違反公司的財(cái)務(wù)制度私自決定公司借款給其

他公司，超過 6 萬元?jiǎng)t有涉嫌挪用資金罪的風(fēng)險(xiǎn)，而且其他公司使用

該筆借款必然會(huì)被認(rèn)定為用于經(jīng)營(yíng)，故沒有三個(gè)月的時(shí)間限制，一經(jīng)

借出即構(gòu)成犯罪；如果公司將從銀行取得的貸款加息轉(zhuǎn)貸給其他公司，

所得額超過 10 萬的，則有可能被追究高利轉(zhuǎn)貸罪的刑事責(zé)任。

解決方向

公司之間在簽訂借款合同時(shí)要嚴(yán)格把握合同要件，避免無效情形

的發(fā)生，同時(shí)要嚴(yán)格履行公司財(cái)務(wù)制度，避免刑事責(zé)任的產(chǎn)生。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第六百八十條；《最高人民法院關(guān)于

審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十四條；《中華人民

共和國(guó)刑法》第二百七十二條（挪用資金罪）、第一百七十五條（高

利轉(zhuǎn)貸罪）；《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑

事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條；《最高人民檢察院、公

安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二

十六條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

24

2.公司與金融機(jī)構(gòu)以外的主體進(jìn)行拆借，利息約定多少合適？

很多公司為了自身生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)選擇向非金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行借款，法律并

不禁止此種借款方式，但此種方式普遍存在約定利息偏高的問題，依

據(jù)最高人民法院的相關(guān)批復(fù)，公司與金融機(jī)構(gòu)以外的主體進(jìn)行拆借，

只要是真實(shí)意思表示的合法借貸，且利率不超過全國(guó)銀行間同業(yè)拆借

中心公布的一年期貸款市場(chǎng)報(bào)價(jià)利率（LPR）的四倍，依法受到法律

保護(hù)。

解決方向

公司向非金融機(jī)構(gòu)借貸，在簽訂合同時(shí)應(yīng)當(dāng)盡量協(xié)商約定符合法

律規(guī)定的借貸利率，積極償還，防止非常規(guī)手段的追債，對(duì)公司造成

負(fù)面影響。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第六百八十條；《最高人民法院關(guān)于

審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十四條、第二十五條

3.公司法定代表人以公司名義借款用于自己消費(fèi)，公司承擔(dān)什么

責(zé)任？

公司法定代表人以公司名義借款無論該款項(xiàng)用途是什么，只要公

司加蓋公章即視為公司與借款人形成了借貸法律關(guān)系，借款進(jìn)入公司

賬戶即形成借貸法律事實(shí)，那么公司就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款義務(wù)。

解決方向

公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行財(cái)務(wù)制度及公章管理制度，避免出現(xiàn)公章濫用

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

25

的情形。如果公司能夠證明上述款項(xiàng)用于法定代表人個(gè)人消費(fèi)，那么

公司在承擔(dān)還款義務(wù)后可以向法定代表人追償。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第六十一條、第五百零四條；《最高

人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十二

條

4.公司法定代表人以自己名義借款用于公司經(jīng)營(yíng)，公司應(yīng)承擔(dān)什

么責(zé)任？

有些公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中，由于種種原因無法以公司名義進(jìn)行

借款，該公司法定代表人以個(gè)人名義進(jìn)行借款用于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的，

雖然法定代表人與出借人形成了民間借貸關(guān)系，但有證據(jù)證明借款用

于公司，實(shí)際收益人為公司，按照權(quán)利和義務(wù)對(duì)等的原則，出借人可

以請(qǐng)求公司與個(gè)人共同承擔(dān)責(zé)任。

解決方向

法定代表人出現(xiàn)上述情形，應(yīng)當(dāng)留存借款款項(xiàng)用于公司經(jīng)營(yíng)的證

據(jù)。

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)

定》第二十二條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

26

5.公司可以用融資款轉(zhuǎn)借他人嗎？

公司作為出借人與其他公司簽訂借款合同時(shí)，出借款項(xiàng)的來源應(yīng)

當(dāng)為自有資金，否則根據(jù)法律規(guī)定該借款合同可能會(huì)被認(rèn)定為無效。

如果公司將從銀行取得的貸款加息轉(zhuǎn)貸給其他公司，所得額超過十萬

元的，則有可能被追究高利轉(zhuǎn)貸罪的刑事責(zé)任。

解決方向

如公司之間拆借系偶然發(fā)生，應(yīng)保證出借資金為自有資金，切記

不可將融資款（銀行貸款、非金融性借款等）用于拆借。

法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)民法典》五十七條；《最高人民法院關(guān)于審理

民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十三條；《全國(guó)法院民商

事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第五十二條；《中華人民共和國(guó)刑法》第一百

七十五條（高利轉(zhuǎn)貸罪）；《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)

管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二十六條

6.公司取得銀行貸款后未能按時(shí)償還，進(jìn)入執(zhí)行程序，會(huì)產(chǎn)生什

么損失？

公司未能按時(shí)償還貸款，會(huì)產(chǎn)生罰息，以此來懲戒公司逾期償還

貸款的不誠(chéng)信行為，公司會(huì)被列入失信人名單，法定代表人被限制高

消費(fèi)，公司會(huì)在市場(chǎng)監(jiān)督管理部門產(chǎn)生不良記錄，影響公司正常運(yùn)行。

除此之外公司及擔(dān)保人名下的財(cái)產(chǎn)會(huì)被以依法查封、扣押、拍賣、變

賣等方式償還審判機(jī)構(gòu)確認(rèn)的債務(wù)。公司有實(shí)質(zhì)能力執(zhí)行判決、裁定

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

27

而拒不執(zhí)行的，情節(jié)嚴(yán)重的，可能涉嫌構(gòu)成拒不執(zhí)行判決、裁定罪。

解決方向

公司在進(jìn)入執(zhí)行程序之前應(yīng)與銀行建立良好的協(xié)商機(jī)制，盡可能

延緩償債，在進(jìn)入執(zhí)行程序后積極償還貸款，不要被動(dòng)等待，防止因

逾期還款給公司造成的一系列損失；公司不要通過隱匿、損毀資產(chǎn)的

方式逃避判決、裁定的執(zhí)行，司法的嚴(yán)肅性必須要尊重；如果確實(shí)資

不抵債，應(yīng)及時(shí)依法申請(qǐng)破產(chǎn)。

法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十一條；《最高人民法

院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》；《最高人民法

院關(guān)于人民法院強(qiáng)制執(zhí)行股權(quán)若干問題的規(guī)定》；《最高人民法院關(guān)

于限制被執(zhí)行人高消費(fèi)及有關(guān)消費(fèi)的若干規(guī)定》；《最高人民法院關(guān)

于公布失信被執(zhí)行人名單信息的若干規(guī)定》；《中華人民共和國(guó)刑法》

第三百一十三條（拒不執(zhí)行判決、裁定罪）；《全國(guó)人民代表大會(huì)常

務(wù)委員會(huì)關(guān)于<中華人民共和國(guó)刑法>第三百一十三條的解釋》；《最

高人民法院關(guān)于審理拒不執(zhí)行判決、裁定刑事案件適用法律若干問題

的解釋》

7.銀行貸款延遲發(fā)放，導(dǎo)致公司對(duì)他人違約，應(yīng)該怎么辦？

公司向銀行貸款會(huì)簽訂金融借款合同，合同中會(huì)明確約定貸款數(shù)

額、用途、放款時(shí)間等，公司在經(jīng)營(yíng)過程中為了縮短交易時(shí)間可能會(huì)

在沒有取得貸款的情況下就與第三方簽訂了合同，但由于某些因素未

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

28

能如期取得貸款導(dǎo)致公司在與第三方履行合同的過程中出現(xiàn)違約，雖

存在客觀原因，但根據(jù)合同相對(duì)性，公司仍應(yīng)向第三方承擔(dān)違約賠償

責(zé)任。如銀行并非因不可抗力等因素導(dǎo)致未能如期放款，公司可基于

金融借款合同的約定向銀行主張違約賠償責(zé)任。

解決方向

在與第三方簽訂合同時(shí)，可以在合同中約定上述情形的免責(zé)條款。

在與銀行簽訂借款合同時(shí)應(yīng)注意延期放款的違約責(zé)任條款內(nèi)容，如發(fā)

生延期放款的情形，應(yīng)搜集相關(guān)證據(jù)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第五百七十七條

8.公司可以代替其他公司貸款嗎？

公司向銀行貸款的前提是用于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，代替其他公司進(jìn)行

貸款是違反金融借款管理秩序的。從民事的角度來說，不存在代替其

他公司借款的情形，公司與銀行形成的是金融借款法律關(guān)系，其借款

主體就是本公司，那么還款義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)為本公司。如公司將貸款款

項(xiàng)轉(zhuǎn)借其他公司，并獲取收益，則存在構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪的風(fēng)險(xiǎn)，即使

公司未獲利，如其他公司無法還款，本公司也應(yīng)承擔(dān)全部還款義務(wù)。

法律依據(jù)

最高人民法院印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融審判工作的若干意見》

的通知；中國(guó)銀保監(jiān)會(huì)發(fā)布《商業(yè)銀行互聯(lián)網(wǎng)貸款管理暫行辦法》；

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十二條（挪用資金罪）、第一百七

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

29

十五條（高利轉(zhuǎn)貸罪）

9.對(duì)方公司提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？

對(duì)方公司向我公司提供擔(dān)保時(shí)，我公司首先應(yīng)審查提供擔(dān)保物

主體的資質(zhì)，如果是專門從事?lián)I(yè)務(wù)的公司，應(yīng)重點(diǎn)審查其是否

具有從業(yè)許可且是否在從業(yè)期限內(nèi)；如果不是專業(yè)的擔(dān)保公司，我

公司需要留存股東會(huì)決議原件。同時(shí)要審查擔(dān)保期限、擔(dān)保范圍及

擔(dān)保物或保函是否存在瑕疵。如果出現(xiàn)上述情形，可能會(huì)導(dǎo)致?lián)?/p>

無效，造成我公司在主張權(quán)利時(shí)缺少另一層保障。

解決方向

當(dāng)專業(yè)擔(dān)保公司提供擔(dān)保時(shí)，我公司應(yīng)留存擔(dān)保公司資質(zhì)證

明、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、擔(dān)保物證明材料、擔(dān)保合同等文件；當(dāng)非擔(dān)保公司

提供擔(dān)保時(shí)，我公司應(yīng)留存股東會(huì)決議原件、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、擔(dān)保物證

明材料、擔(dān)保合同等文件。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第六百八十八條

10.公司作為擔(dān)保人，法律風(fēng)險(xiǎn)有哪些？

有些公司為其他公司提供擔(dān)保，風(fēng)險(xiǎn)極大，一旦發(fā)生被擔(dān)保人無

法償還債務(wù)的情形，擔(dān)保公司需與被擔(dān)保公司承擔(dān)連帶清償義務(wù)，債

權(quán)人可對(duì)擔(dān)保物的拍賣、變賣價(jià)值優(yōu)先受償。當(dāng)進(jìn)入執(zhí)行程序時(shí)，擔(dān)

保公司將面臨與被擔(dān)保公司一樣的被執(zhí)行措施，例如查封扣押財(cái)產(chǎn)、

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

30

賬戶、法定代表人被限高、列入失信等。如被擔(dān)保人喪失償還能力，

擔(dān)保公司也難以向被擔(dān)保人追償。

解決方向

在非必要情況下，盡量不為其他公司提供擔(dān)保，即使提供擔(dān)保，

盡量要求其提供反擔(dān)保。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第六百八十八條；《最高人民法院關(guān)

于適用<中華人民共和國(guó)民法典>有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第二十五條

11.公司對(duì)外提供擔(dān)保是否需要股東會(huì)決議？

在實(shí)務(wù)中，公司向其他公司提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定，由

董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)決議通過，公司章程對(duì)擔(dān)保的數(shù)額有規(guī)定

的，不得超過該規(guī)定的數(shù)額；公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保，必

須由股東會(huì)或股東大會(huì)決議通過，擔(dān)保的股東或?qū)嶋H控制人不得參加

該表決，其他股東有表決權(quán)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)表決權(quán)過半數(shù)股東通過。

解決方向

公司應(yīng)完善公司章程，重大事項(xiàng)經(jīng)過董事會(huì)或股東會(huì)、股東大會(huì)

決議通過。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)公司法》第十六條、《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行

擔(dān)保若干問題的規(guī)定》 第五條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

31

12.如果合同需要第三方進(jìn)行擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)在合同中注明那些問題？

保證條款要明確，不要使用由對(duì)方“負(fù)責(zé)解決”、“負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)”

等模糊字眼，否則法院無法認(rèn)定保證合同成立；保證性質(zhì)要注意，合

同中應(yīng)寫明“連帶保證”還是“一般保證”，如果沒有明確約定，法

院將視為連帶保證；保證期限要注意，當(dāng)擔(dān)保的債務(wù)到期后沒有償還

時(shí)，保證合同采取“一般保證”方式的，務(wù)必在保證期間內(nèi)向債務(wù)人

和保證人提起仲裁或訴訟，而采取“連帶保證”方式的，務(wù)必在合同

中明確注明“連帶保證”，否則視為“一般保證”。

解決方向

保證合同約定要注意擔(dān)保人資格、擔(dān)保范圍、擔(dān)保期限、擔(dān)保方

式等條款的約定，選擇對(duì)公司最為有利的方式約定合同條款。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)民法典》第六百八十六條、第六百八十八條

13.公司可以向內(nèi)部員工集資嗎？

刑法上對(duì)單純向單位員工集資的行為沒有限制，但是如果在向

單位員工集資的過程中明示或暗示員工可以向自己親友等不特定社

會(huì)公眾間接吸收款項(xiàng)，或者給出超過銀行定期存款的利率的利息但

又不對(duì)單位員工提供資金來源進(jìn)行必要的甄別和限制，達(dá)到 100 萬

元以上，或 150 人以上，或造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在 50 萬元以上

的，則有涉嫌非法集資的風(fēng)險(xiǎn)，可能涉嫌非法吸收公眾存款罪。

解決方向

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

32

在向單位員工集資前向員工發(fā)放集資告知書，內(nèi)容應(yīng)包括款項(xiàng)來

源必須限定為員工及與員工共同生活的人并讓員工作出相應(yīng)的承諾，

并告知如果員工向不特定公眾吸收資金有涉嫌非法集資的違法風(fēng)險(xiǎn)。

但告知書和員工的書面承諾并不是絕對(duì)的保障，如果在具體的實(shí)施過

程中“明修棧道、暗度陳倉”，一旦被查，司法機(jī)關(guān)會(huì)根據(jù)行為實(shí)質(zhì)

來認(rèn)定行為性質(zhì)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條 （非法吸收公眾存款

罪）；《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問

題的解釋（2022 修正）》

14.公司對(duì)外發(fā)債有什么限制？

在刑事層面，公司對(duì)外向不特定公眾發(fā)債未經(jīng)批準(zhǔn)，達(dá)到 100 萬

元以上，或 150 人以上，或造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在 50 萬元以上的，

有涉嫌非法吸收公眾存款罪的風(fēng)險(xiǎn)；未經(jīng)批準(zhǔn)，發(fā)行股票或者公司債

券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司債券累計(jì)超過 200

人的，有涉嫌擅自發(fā)行股票、公司債券罪的風(fēng)險(xiǎn)。

解決方向

公司對(duì)外發(fā)債與借款不同，是受到國(guó)家嚴(yán)格規(guī)范的行為，因?yàn)樯?/p>

及到社會(huì)的穩(wěn)定和安全，所以該紅線不可逾越，對(duì)于發(fā)債的標(biāo)準(zhǔn)，《中

華人民共和國(guó)公司法》、《證券法》等法律、法規(guī)已經(jīng)給出了明確的

標(biāo)準(zhǔn)。如果公司經(jīng)營(yíng)無法獲得銀行貸款融資，不妨考慮增資擴(kuò)股引入

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

33

戰(zhàn)略投資人或者私募股權(quán)基金。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條 （非法吸收公眾存款

罪）、第一百七十九條（擅自發(fā)行股票、公司、公司債券罪）；《最高

人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋

（2022 修正）》

15.銀行工作人員幫助公司偽造財(cái)務(wù)報(bào)表、購銷合同等貸款資料

向銀行貸款，公司是否有刑事風(fēng)險(xiǎn)？

雖然有學(xué)者提出，銀行工作人員為了實(shí)現(xiàn)貸款業(yè)績(jī)而指使或協(xié)助

公司偽造財(cái)務(wù)報(bào)表或購銷合同的行為，不屬于銀行被騙，不應(yīng)以騙取

貸款罪追究借款公司及相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任，但在司法實(shí)踐中，該

種觀點(diǎn)被采納率并不高，所以只要公司參與作假，并且造成 20 萬元

以上的損失，則涉嫌騙取貸款罪。

解決方向

不作假是商業(yè)社會(huì)誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)的基本要求。但目前的銀行融資審批

過于嚴(yán)格也是現(xiàn)實(shí)，故公司最起碼要留存好是銀行工作人員指使作假

的相關(guān)憑證，以減輕自身的責(zé)任。注意，如果銀行工作人員是應(yīng)公司

要求予以協(xié)助，此種情況公司是犯意的發(fā)起者，會(huì)被認(rèn)定為主要責(zé)任。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十五條之一（騙取貸款、票據(jù)

承兌、金融票證罪）；《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

34

的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二十七條

16.公司虛構(gòu)貸款用途，公司的風(fēng)險(xiǎn)有多大？

根據(jù)現(xiàn)行的銀監(jiān)會(huì)頒布的“三規(guī)定一指引”，對(duì)于貸款的用途的

審查屬于銀行信貸審查的核心部分，超過一定金額，就必須通過受托

支付的方式發(fā)放貸款，受托支付是貸款資金的一種支付方式，指貸款

人（依法設(shè)立的銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)）根據(jù)借款人的提款申請(qǐng)和支付委托，

將貸款資金支付給符合合同約定用途的借款人交易對(duì)象。一旦銀行要

求適用受托支付放貸，借款公司就必須提供與受托方簽訂的合同。但

遺憾的是，這種受托支付的制度設(shè)計(jì)過于理想，很少有公司能夠做到

已經(jīng)談成了一筆交易后再去等待銀行漫長(zhǎng)的貸款審批流程，所以通過

虛構(gòu)交易相對(duì)方和交易內(nèi)容提供給銀行用于貸款審批的情況時(shí)有發(fā)

生。如果最后造成了貸款因不能按期償還列入損失類銀行不良資產(chǎn)，

則借款人有涉嫌騙取貸款的刑事風(fēng)險(xiǎn)。

解決方向

如果真的不幸已經(jīng)發(fā)生了虛構(gòu)貸款用途的行為，一定力保在銀行

清收時(shí)將經(jīng)濟(jì)損失控制在 20 萬元以內(nèi)。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十五條之一（騙取貸款、票據(jù)

承兌、金融票證罪）；《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄

的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二十七條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

35

17.股東以貪污等犯罪所得購買公司股權(quán)后，事發(fā)后怎么辦？

應(yīng)全部予以凍結(jié)，并且在司法拍賣后將所得額全部追繳至國(guó)庫。

即使最后拍賣時(shí)的股權(quán)變現(xiàn)額度（含上市公司配送的股份）遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過

購買時(shí)的金額，但依據(jù)法律規(guī)定，犯罪所得和使用犯罪所得而取得的

收益，應(yīng)一并予以追繳，此種情況在用貪污受賄款項(xiàng)購買房地產(chǎn)的案

件中常見。

解決方向

案發(fā)時(shí)積極配合，爭(zhēng)取認(rèn)罪認(rèn)罰獲得從寬處理。

法律依據(jù)

《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財(cái)產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十

條

18.公司本可獲取銀行貸款，但銀行遲遲不發(fā)放，由法人送禮后

貸款下發(fā)，構(gòu)成犯罪嗎？

極大可能構(gòu)成向非國(guó)家工作人員行賄罪或行賄罪。根據(jù)法律規(guī)定，

沒有謀取不正當(dāng)利益的，不符合行賄行為的構(gòu)成要件，比如索要正當(dāng)

債務(wù)而給與回扣的行為。但是在獲取銀行貸款的過程中，銀行遲遲不

發(fā)放貸款往往都有審批上的理由，且是否審批基于銀行方的意志，法

律上不強(qiáng)制銀行必須發(fā)放貸款，所以也就沒有公司一定可以獲取銀行

貸款的說法。此時(shí)對(duì)非國(guó)家工作人員送禮數(shù)額達(dá)到 6 萬，對(duì)國(guó)家工作

人員送禮達(dá)到 3 萬的，則有可能涉嫌犯罪。

解決方向

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第三章 公司融資

36

如果可以留存貸款時(shí)完整的申請(qǐng)材料并附加信貸人員索取賄賂

的證據(jù)（包括但不限于影像，錄音，微信），有可能不會(huì)被追究刑事

責(zé)任。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十四條（向非國(guó)家工作人員行

賄罪）、第三百八十九條（行賄罪）；《最高人民法院、最高人民檢

察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條、

第十一條

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第四章 日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)

第

四

章

日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)

公司（非上市）法律風(fēng)險(xiǎn)止損手冊(cè)（總則） 第四章 日常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)

38

合同簽訂相關(guān)問題

1.公司是不是只能在營(yíng)業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)？

雖然營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營(yíng)范圍不會(huì)影響合同的效力，但是有些行業(yè)

必須在辦理特定許可后方可開展對(duì)應(yīng)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，否則經(jīng)營(yíng)額超過 5

萬元或所得額超過 1 萬元就有被追究非法經(jīng)營(yíng)罪的風(fēng)險(xiǎn)。這些行業(yè)包

括煙草（含電子煙），成品油，證券期貨保險(xiǎn)，外匯交易，高息放貸

（36%，10 次），出版物，電信業(yè)務(wù)，信息刪除或發(fā)布，基站，無線電，

電視網(wǎng)絡(luò)接收設(shè)備，藥品及原料，種子，國(guó)家保護(hù)的野生動(dòng)物及制品，

危險(xiǎn)廢物，屠宰，興奮劑，煙花爆竹。還有一些行為（根本辦不了許

可）會(huì)被認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)行為，包括資金支付結(jié)算，POS 機(jī)套現(xiàn)，賭

博機(jī)，疫情期間哄抬物價(jià)。

解決方向

牢記上述禁止未經(jīng)批準(zhǔn)就經(jīng)營(yíng)的行業(yè)和行為范圍，是有效規(guī)避刑

事風(fēng)險(xiǎn)的最佳選擇，如果實(shí)在判斷不準(zhǔn)，養(yǎng)成咨詢專業(yè)人士的習(xí)慣，

切不可自以為是。

法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條及相關(guān)司法解釋

2.合同中最應(yīng)該注意的條款是哪幾個(gè)？

現(xiàn)今，簽訂書面合同已經(jīng)是大多數(shù)人的共識(shí)，但是對(duì)于合同應(yīng)必

備何種條款往往讓大家感到苦惱。最好的辦法當(dāng)然是尋找專業(yè)人士進(jìn)