《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 1 —大方之聲2024 年第2 期（總第2期）從金融監(jiān)管部門的視角看在前海推動融資租賃行業(yè)聚集區(qū)的建設政府機關試用期內疑難法律糾紛解答法律顧問私募基金涉刑民交叉案件法理及實務研究金融企業(yè)北京市蘭臺（前海）律師事務所

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 2 —

以進取 求正義

2024 年第 2 期（總第 2 期）

主編

黎大方 孫志強

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▏政府機關從金融監(jiān)管部門的視角看在前海推動融資租賃行業(yè)聚集區(qū)的建設 黎大方03

▏顧問業(yè)務普通企業(yè) 試用期內疑難法律糾紛解答孫志強06

上市公司 上市公司內控違規(guī)的常見原因及法律責任13 潘皙桐金融企業(yè) 私募基金涉刑民交叉案件法理及實務研究21 趙佩項目業(yè)務 股份期權初探胡秀琴26

出海企業(yè) 新加坡申請注冊商標流程解讀任瑾頤29

▏爭議解決關于買賣合同糾紛中產品質量鑒定問題的思考陳錫里32

公司易形成僵局情形及解決路徑張佳鳳34

新《公司法》下有限責任公司減資操作指引李慧穎38

目錄

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從金融監(jiān)管部門的視角看在前海推動融資租賃行業(yè)聚集區(qū)的建設?作者/黎大方融資租賃行業(yè)的亂象融資租賃行業(yè)，作為現(xiàn)代金融服務業(yè)的重要組成部分，本應為企業(yè)提供靈活的融資渠道，降低經(jīng)營成本，并推動設備技術的更新?lián)Q代。然而，隨著行業(yè)規(guī)模的擴大和市場的深化，一些亂象也逐漸浮現(xiàn)，其中最為突出的是資金用途不合規(guī)和租賃物風險管理不到位等問題。

近期，某金融租賃有限公司因存在融資租賃資金用途不合規(guī)，租賃物風險管理不到位的主要違法違規(guī)事實，被相關管理部門處以罰款90 萬元，相關高級經(jīng)理也被處以罰款。這一事件再次暴露了融資租賃行業(yè)的亂象，引發(fā)了業(yè)界的廣泛關注。融資租賃行業(yè)的重要性融資租賃行業(yè)的重要性不言而喻。它為企業(yè)提供了靈活的融資渠道，尤其是對于那些資金短缺的中小企業(yè)來說，融資租賃無疑是他們的“及時雨”。通過融資租賃，企業(yè)可以按需租賃設備，而無需一次性支付高昂的購買費用，從而降低了企業(yè)的財務壓力。此外，融資租賃還有助于企業(yè)降低經(jīng)營成本，因為租賃公司通常提供設備的維護和保養(yǎng)服務，減少了企業(yè)的運營成本。

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同時，融資租賃行業(yè)對于促進財富再分配、提高金融效率以及降低金融風險等方面也發(fā)揮著重要作用。它通過將資金從金融機構轉移到實體經(jīng)濟中，促進了財富的再分配；通過提高金融資源的利用效率，提升了金融體系的整體效率；并通過分散金融風險，減輕了金融機構的風險壓力。在前海推動融資租賃行業(yè)聚集區(qū)建設的意義為了進一步推動融資租賃行業(yè)的發(fā)展，各地紛紛出臺政策鼓勵租賃公司開展租賃業(yè)務。其中，前海作為粵港澳大灣區(qū)的核心區(qū)域之一，其推動融資租賃行業(yè)聚集區(qū)建設的意義尤為重大。

首先，前海聚集區(qū)建設有助于提升融資租賃行業(yè)的整體競爭力。通過聚集一批專業(yè)化、特色化的融資租賃公司，形成規(guī)模效應和協(xié)同效應，提高整個行業(yè)的服務水平和創(chuàng)新能力。

其次，前海聚集區(qū)建設有助于推動粵港澳大灣區(qū)的經(jīng)濟發(fā)展。融資租賃作為現(xiàn)代服務業(yè)的重要組成部分，其發(fā)展水平直接關系到區(qū)域經(jīng)濟的競爭力。通過在前海建設融資租賃聚集區(qū)，可以吸引更多的國內外優(yōu)質企業(yè)入駐，推動粵港澳大灣區(qū)的產業(yè)升級和經(jīng)濟發(fā)展。

最后，前海聚集區(qū)建設有助于加強跨境合作和推動國際化進程。前海作為粵港澳大灣區(qū)的核心區(qū)域之一，其地理位置和政策優(yōu)勢使得其成為跨境合作和國際化的重要窗口。通過在前海建設融資租賃聚集區(qū)，可以加強與港澳地區(qū)的合作和

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交流，推動跨境租賃業(yè)務的創(chuàng)新和發(fā)展；同時也可以吸引更多的國際金融機構和投資者關注和支持融資租賃行業(yè)的發(fā)展。金融監(jiān)管部門應如何推動前海融資租賃行業(yè)聚集區(qū)的建設？首先，加強行業(yè)監(jiān)管和風險防范。金融監(jiān)管部門需要建立健全的監(jiān)管機制和風險防范體系，對融資租賃公司的業(yè)務活動進行全面監(jiān)管和風險評估；同時還需要加強對從業(yè)人員的培訓和教育，提高他們的專業(yè)素養(yǎng)和風險防范意識。其次，推動行業(yè)自律和信用體系建設。金融監(jiān)管部門需要支持行業(yè)協(xié)會和中介機構的發(fā)展壯大，推動行業(yè)自律和信用體系建設；同時還需要加強對失信行為的懲戒力度，維護市場秩序和公平競爭。

最后，優(yōu)化政策環(huán)境和加強服務支持。金融監(jiān)管部門需要積極協(xié)調相關部門出臺支持融資租賃行業(yè)發(fā)展的政策措施；同時還需要加強對融資租賃公司的服務支持，幫助他們解決在發(fā)展過程中遇到的問題和困難。綜上所述，融資租賃行業(yè)的亂象不容忽視但其在經(jīng)濟社會發(fā)展中的作用也不容忽視。通過加強監(jiān)管、推動行業(yè)自律和優(yōu)化政策環(huán)境等措施可以有效地促進融資租賃行業(yè)的健康發(fā)展并推動其在前海等區(qū)域形成聚集效應從而更好地服務于實體經(jīng)濟和區(qū)域經(jīng)濟的發(fā)展。

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試用期內疑難法律糾紛解答?作者/孫志強一、試用期內單位是否可以無條件辭退員工而無須支付任何經(jīng)濟補償或賠償

根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，勞動者在試用期內只要提前三日書面通知用人單位就可解除勞動合同，用人單位不得加以限制；但是用人單位在試用期內解除勞動合同需符合法定條件，不能無條件辭退試用期員工，實踐中較常見情形是用人單位以不勝任工作崗位為由辭退員工，庭審中因不能提供員工不符合錄用條件的有效證據(jù)材料，導致被判支付一個月的賠償金情形居多。在試用期內辭退員工，須證明員工不符合錄用條件，否則需要支付賠償金。單位要證明：

? 有明確的錄用條件；

? 錄用條件已向員工書面明確；

? 員工不符合錄用條件；

? 在試用期內作出辭退決定。

只有以上四個方面均具備了，才能保證在試用期辭退員工不會出現(xiàn)法律風險或將法律風險降低到最小。

具體到實操層面，建議用人單位在簽訂勞動合同的同時，要員工簽字確認《錄用條件告知書》，用人單位需要制定詳細的考核制度（含考核部門，考核時間，

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考核事項等），考核結束后，應及時比對考核結果和錄用條件，及時在試用期內作出處理決定。二、征得員工同意后，用人單位是否可以再次約定或延長試用期《勞動合同法》規(guī)定，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”。對此條款應當如何理解？

1）如果勞動者重新入職，是否可以再次約定試用期2）勞動關系存續(xù)期間，調整工作崗位的情形下是否可以再次約定試用期？3）試用期內不符合錄用條件的情形下，是否可以延長試用期？針對第一種情形：司法實踐中存有爭議。部分法院曾支持再次約定試用期，認為《 勞動合同法》規(guī)定的“同一勞動者與同一用人單位只能約定一次試用期”的前提條件是：在“同一段勞動關系中”。勞動者離職后的工作技術和能力可能因身體條件、主觀意愿等發(fā)生變化，因此在兩段不同的勞動關系中，同一用人單位面對同一勞動者可以再次約定試用期。但目前大部分法院不支持再次約定試用期。

針對第二種情形：不支持再次約定試用期。職工雖然工作崗位發(fā)生了變更，但是此前用人單位已經(jīng)在實際工作中，對勞動者的精神狀態(tài)、個人品質、工作能力等進行過考察，所以勞動關系存續(xù)期間對勞動者的工作崗位進行變更，也不能再在勞動合同中約定試用期。

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針對第三種情形：司法實踐中存有爭議，分歧較大。部分法院認為用人單位和員工協(xié)商一致延長的試用期總期限未超出法定期限的屬于雙方協(xié)商一致對原勞動合同的變更，并不屬于第二次約定試用期。舉例說明如下：如用人單位與員工簽訂的勞動合同期限為 3 年，雙方約定的試用期為 3 個月，未超出法定期限6個月。按照《勞動合同法》規(guī)定，試用期不得超過 6 個月。后雙方協(xié)商一致延長試用期 2 個月，試用期的總期限仍未超出法定期限。但部分法院認為即使延長的試用期總期限未超出法定期限也屬于再次約定試用期。故，為減少用人單位的法律風險，不建議用人單位延長試用期，否則員工有可能主張以試用期滿月工資為標準支付超出原約定試用期之后實際履行期間的工資差額，并根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定要求用人單位以試用期滿月工資為標準支付該期間賠償金，員工還可以用人單位無故克扣工資為由被迫解除勞動關系并要求支付經(jīng)濟補償金。三、勞動者在試用期內患病或者非因工負傷須停工治療的，試用期是否可以中止

對于用人單位能否中止試用期，《勞動合同法》及相關司法解釋并無明確規(guī)定，《江蘇省勞動合同條例》明確勞動者在試用期內患病或者非因工負傷須停工治療的，在規(guī)定的醫(yī)療期內，試用期中止。廣東省及深圳市沒有試用期中止的明確規(guī)定，因此，即使用人單位與員工協(xié)商中止試用期，也容易被司法機關視為延長了試用期，與《勞動合同法》第 19 條之規(guī)定相悖，從而面臨前文所述的法律風險。

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相關法條：

《勞動合同法》

第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

第二十一條 在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。

第二十六條 下列勞動合同無效或者部分無效：

（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。

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對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。

第三十七條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。勞動者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動合同。第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；

（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。

第三十九條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

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（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責任的。

第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：（一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；

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（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十七條 經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金?！督K省勞動合同條例》

第十五條試用期包含在勞動合同期限內。勞動者在試用期內患病或者非因工負傷須停工治療的，在規(guī)定的醫(yī)療期內，試用期中止。

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上市公司內控違規(guī)的常見原因及法律責任?作者/潘晳桐新《公司法》第一百七十七條明確指出，國家出資公司應當依法建立健全內部監(jiān)督管理和風險控制制度，加強內部合規(guī)管理。該條規(guī)定強調了內部合規(guī)管理的強制性與重要性，彰顯了國家層面對于提升國有企業(yè)治理水平的決心。與新《公司法》同一天實施的新《會計法》也在最新的修訂中填補了以往《會計法》在內部控制方面存在的立法空白。原第二十七條調整至第二十五條，并增添了實質內容，要求“各單位應當建立、健全本單位內部會計監(jiān)督制度，并將其納入本單位內部控制制度”。

隨著這兩部法律的修訂實施，企業(yè)將面臨新的合規(guī)要求與挑戰(zhàn)，同時也將迎來提升管理效能、增強市場信任的新機遇。本文將圍繞監(jiān)管機構公布的違規(guī)案例，探討內控違規(guī)的常見原因及法律責任，旨在為企業(yè)自查內控有效性提供參考。證券交易所監(jiān)管案例

1.深交所：關于對 WDNJ 股份有限公司及相關當事人給予通報批評處分的決定

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深交所 2020 年 12 月 23 日受理了 WDNJ 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的申請，中國證監(jiān)會對其開展了現(xiàn)場檢查。經(jīng)查，公司被中國證監(jiān)會出具了警示函的監(jiān)管措施后，深交所又對公司及相關當事人給予了通報批評的記錄處分。經(jīng)檢查相關情況發(fā)現(xiàn)這家公司日常經(jīng)營以及存貨、收入、成本會計核算相關內部控制存在薄弱環(huán)節(jié)，且未在招股說明書中充分披露有關情況，存在內部控制不規(guī)范的情形。

2.深交所：關于對 YNDL 股份有限公司的關注函譬如這家上市公司，因公司治理不規(guī)范，信息披露不完整、不準確，會計核算不準確，內部控制不規(guī)范等違規(guī)行為，吃了監(jiān)管局警示函后又吃交易所關注函。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 15 —

其中，內部控制不規(guī)范的具體體現(xiàn)為：一是存貨管理及賬務處理不規(guī)范，包括部分外存貨商品發(fā)出或庫存、貨權等狀態(tài)不清、部分存貨移庫或盤點記錄不完整等。二是計提存貨跌價準備的內部控制制度不完善。三是部分基礎業(yè)務及財務資料保存不完整，包括部分商務返利計提依據(jù)資料缺失和末編制商務談判備忘錄、未編制退貨報告、個別客戶計提信用減值損失充分性的資料不完整、部分價格審批資料缺頭等。

3.深交所：關于對 ZJRZ 股份有限公司 2021 年年報的問詢函、關于對 ZJRZ 股份有限公司的監(jiān)管函

深交所先是發(fā)年報問詢函要求公司對資金占用、違規(guī)財務資助、合同管理等內控缺陷進行詳細解釋，并且要求獨立董事、監(jiān)事會及中介機構核查有關問題并發(fā)表意見。而后深交所檢查公司披露的《2021 年年度報告》及相關公告，認定公司存在非經(jīng)常性損益列報錯誤、會計差錯更正、內部控制缺陷問題認定有誤、年度報告披露不完整、與控股股東關聯(lián)方的非經(jīng)營性往來情況遺漏等違規(guī)情況，遂對公司發(fā)出監(jiān)管函。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 16 —

證監(jiān)局監(jiān)管案例

1.北京監(jiān)管局：關于對 HYRJ 股份有限公司、時任董事長采取出具警示函行政監(jiān)管措施的決定

公司時任董事長存在通過行賄為公司謀取利益的情形，被法院判決單位行賄罪，北京證監(jiān)局認定公司在規(guī)范運作、公司治理、內部控制等方面存在缺陷。2.新疆證監(jiān)局：關于對 XJGN 股份有限公司采取出具警示函措施的決定

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 17 —

XJGN 其子公司在開展業(yè)務時，修改了部分銷售合同、貨權轉移證明及費用說明中相關內容，將修改后的文件替換原始文件，并據(jù)此確認相關收入，導致XJGN 披露的 2021 年年度報告存在虛增收入情形。而XJGN 相關年度內部控制自我評價報告也未指出上述內部控制缺陷。新疆證監(jiān)局對公司出具警示函，要求公司健全內部控制制度并嚴格執(zhí)行，提高財務信息披露治理和公司治理能力。3.浙江證監(jiān)局：關于對 MPZB 股份有限公司及相關人員采取出具警示函措施的決定

經(jīng)浙江證監(jiān)局在日常監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)公司存在用印管理不規(guī)范、董事會秘書長期缺位等內部控制缺陷，證監(jiān)局認定公司上述行為違反了《上市公司信息披露管理辦法》，決定對公司和董事長、總經(jīng)理兼代董事會秘書分別采取出具警示函的監(jiān)督管理措施。證監(jiān)會處罰案例

1.中國證監(jiān)會行政處罰決定書（HXFZ 及相關責任人員）

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 18 —

經(jīng)證監(jiān)會查明，HXFZ 違規(guī)擔保事項未經(jīng)公司內部決策程序和股東大會審批，反映公司法人治理、內部控制存在嚴重問題。公司審計機構在2019 年年報中對內部控制出具了否定意見的審計報告，內部控制否定意見的基礎有:與TH投資相關的違規(guī)擔保、對 NJHX 管理混亂、財務核算數(shù)據(jù)與披露數(shù)據(jù)不一致、NJHX人員及業(yè)務流失嚴重等。

2.中國證監(jiān)會行政處罰決定書（HTDL 及相關責任人員）證監(jiān)會經(jīng)查，認定 HTDL 信息披露違法的主要原因在于公司管理層規(guī)范運作意識不強,未能根據(jù)公司經(jīng)營情況健全公司治理和完善內部控制,未按照公司重大事項決策原則,在業(yè)務開展前審慎開展調查和風險評估,并嚴格執(zhí)行內部控制,未按照業(yè)務實質對交易進行會計記錄和信息披露。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 19 —

3.中國證監(jiān)會行政處罰決定書（HTTX 及相關責任主體）HTTX 控股子公司 ZHHP 存在虛構業(yè)務,虛增收入利潤等情形,證監(jiān)會認為公司及相關責任人員未對控股子公司財務情況盡到合理必要的審慎注意義務，對控股子公司缺乏有效管控，認定公司內部控制存在明顯缺陷?？偨Y

上市公司內控違規(guī)的情況較為復雜，常見原因包括管理層疏忽或不當行為、內部審計不力、子公司管控失效、內控制度執(zhí)行不嚴、業(yè)務流程及財務報告內控缺陷等。相應的法律責任也頗為嚴格，包括但不限于以下法律責任類型：?行政責任：監(jiān)管機構對公司及其責任人實施監(jiān)管措施及行政處罰；?民事責任：違規(guī)行為導致投資者損失的，公司及其責任人員可能面臨股民對其提起民事賠償訴訟；

?刑事責任：對于嚴重違規(guī)行為，如欺詐發(fā)行股票、內幕交易、違規(guī)披露、不披露重要信息罪等，相關人員可能承擔刑事責任。

?市場進入：違規(guī)嚴重的責任主體可能被禁止一定時間內或永久不得擔任上市公司董事、監(jiān)事或高級管理人員。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 20 —

內控違規(guī)不僅帶來直接法律后果，還可能嚴重影響公司的長期發(fā)展。因此，上市公司應加強內控體系建設，定期開展自我評估，確保合規(guī)運營，并通過培訓提升管理層和員工的合規(guī)意識。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 21 —

私募基金涉刑民交叉案件法理及實務研究?作者/趙佩一、刑民交叉問題審理程序背后的法理分析刑民交叉審理方式包括兩類：刑事吸收民事和刑民分開審理。具體而言，刑民分開審理方式又可分為：先刑后民、先民后刑、刑民并行。區(qū)分上述四種審理方式的根本標準是：刑事案件和民事案件是否涉及“同一事實”，刑事案件與民事案件涉及“同一事實”的，原則上應通過刑事訴訟方式解決，刑事程序吸收民事程序；不屬“同一事實”的，刑事和民事案件分別審理。在刑事民事分開審理的案件中，如民事案件必須以相關刑事案件的審理結果為依據(jù)，民事案件中止審理即“先刑后民”，如民事案件不需要以刑事案件審理為依據(jù)且涉及銀行卡糾紛、證券虛假陳述案件的，可“先民后刑”，不屬于銀行卡糾紛、證券虛假陳述案件且不需要以刑事案件審理為依據(jù)的，“刑民并行”。二、如何理解“同一事實”？

“同一事實”應理解為生活事實，是構成訟爭事實之自然性的基本事實，不應是法律事實。刑民交叉是指自然意義上的事實重合，刑事和民事對同一自然事實作出不同的評價。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 22 —

根據(jù)《經(jīng)濟犯罪嫌疑規(guī)定》第 1 條、《民間借貸司法解釋》第5 條、第6 條，《九民紀要》的規(guī)定，2019 年全國法院民商事審判工作會議上提出具體應從主體、法律關系、要件事實三個角度來認定是否構成“同一事實”。1）行為實施主體：“同一事實”指的是同一主體實施的行為，不同主體實施的行為不屬于同一事實。如果民事訴訟被告與刑事訴訟犯罪嫌疑人部分重合，則屬于主體上的交叉，不屬于“同一事實”。

2）法律關系角度：刑事案件的受害人同時也是民事法律關系的相對人的，一般可以認定該事實為“同一事實”。實踐中，侵權行為人涉嫌刑事犯罪，被保險人、受益人、其他賠償權利人請求保險人支付保險金；主合同的債務人涉嫌刑事犯罪，債權人請求擔保人承擔民事責任的，因涉及不同的法律關系，均不屬于“同一事實”。1

3）要件事實角度：只有民事案件爭議的事實，同時也是構成刑事犯罪的要件事實的情況下，才屬于“同一事實”。如果定罪量刑依據(jù)的事實與民事案件的基本事實無關，即使主體相同也不構成“同一事實”。以上三個角度同時滿足，可以認為民事案件和刑事案件基于“同一事實”，通過刑事訴訟程序解決，即“刑事吸收民事”。刑事已經(jīng)立案，按照“一事不再理原則”，民事裁定不予受理或者駁回起訴。

反例：刑事案件被告只是在民事事實中充當“資金通道”的角色，所以不屬于同一法律關系，即不屬于同一事實。因不同事實分別發(fā)生民商事糾紛和涉嫌刑事犯罪的，民商事案件與刑事案件應當分別審理【案例（2020）粵民再267 號】1 《九民紀要》第 128 條

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 23 —

反例：民事案件爭議的是案涉房屋在被侵占期間所產生的孳息或動遷后獲得的補償款及其孳息，而該孳息或動遷補償款的數(shù)額一般不作為刑事案件定罪量刑的標準，并非構成刑事犯罪的要件事實【案例（2020）遼02 民終3314 號】反例：基金投資者起訴基金管理人和基金托管人承擔責任，基金管理人涉刑，但基金托管人并未被列為刑事案件犯罪嫌疑人，所以法院支持對基金托管人的起訴繼續(xù)進行?！景咐?020）京 04 民特 187 號】

反例：原告起訴多個共同侵權人承擔民事責任，其中部分主體為刑事案件犯罪嫌疑人，法院認為由于民事被告與刑事案件犯罪嫌疑人部分重合的，仍然可以繼續(xù)審理。【案例（2020）鄂 03 民終 1707 號】

二、如何理解“民事案件以刑事案件審理結果為依據(jù)”？在刑民分開審理案件中，如果民事案件的基本事實需以刑事案件審理結果為依據(jù)，抑或刑事案件的處理結果更有利于民事案件查清基本事實的，人民法院可依據(jù)《民事訴訟法》第一百五十三條第一款第五項的規(guī)定裁定中止訴訟，待刑事案件生效后再恢復商事案件的審理，即“先刑后民”。理解民事案件以刑事案件審理結果為依據(jù)，是指刑事審理過程、刑事裁判結果對對有關事實、行為甚至過錯的查明和認定，直接影響到民事案件認定當事人主體資格、案件性質、具體權利義務和民事責任等。換言之，只要刑事案件審判結果未作出，民事案件上述問題就無法解決，民事案件也就無法得出裁判結果。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 24 —

對裁判不構成實質性影響的其他事實，不足以影響裁判作出的，不能成為中止民事案件審理的理由。

但如果刑事案件中因犯罪嫌疑人逃匿致使刑事程序久拖不決的，民事案件可就能夠查清事實的部分，先行判決并執(zhí)行。

正例：民事案件的被告是作為刑事案件犯罪嫌疑人的犯罪工具/手段存在，其自設立之初就是犯罪嫌疑人為了實現(xiàn)其違法犯罪目的而運營【案例（2022）滬0115 民初 63978 號】

正例：民事案件原告投資的基金產品正是刑事案件涉案基金產品【案例（2019）粵 03 民終 27385 號】【案例（2018）京 0105 民初 96974 號】正例：雖然民事法律關系的當事人與刑事案件并非同一當事人，但民事原告主張返還的標的與刑事案件系同一標的【案例（2020）冀10 民終3994 號】反例：因為民事案件事實清楚、基于現(xiàn)有事實已經(jīng)能夠查明關鍵問題，相關刑事案件的審理結果與民事案件無關，所以無需等待刑事案件審理終結?！景咐?021）京 74 民終 254 號】

反例：公安機關對買賣合同涉嫌經(jīng)濟犯罪啟動刑事偵查程序，與原告依債權轉讓合同追究被告違反合同約定應承擔民事責任的民事糾紛案件的審理之間不存在任何的牽連，本案的審理也不必以刑事犯罪偵查結果作為裁判依據(jù)?！景咐?020）最高法民申 5432 號】

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 25 —

反例：私募基金投資者起訴基金管理人和擔保人承擔責任的，法院認為屬于《九民紀要》第 128 條規(guī)定的第（1）和（2）種情形，可以分開審理?！景咐?021）粵 1971 民初 2601 號】

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 26 —

股份期權初探?作者/胡秀琴一、股份期權的含義

股份期權，作為一種股權激勵工具，指的是公司給予員工未來購買或獲得公司股份的權利，但這一權利的實現(xiàn)通常需滿足一定的條件，如員工在公司持續(xù)工作一定時間或達到特定的業(yè)績標準。這種權利賦予員工潛在的收益，使他們能夠更加積極地參與公司的發(fā)展和運營。二、股份期權作為股權激勵工具的優(yōu)點1. 增強員工歸屬感。通過授予員工股份期權，員工會感受到自己是公司的一份子，與公司的發(fā)展緊密相關，從而增強對公司的歸屬感。2. 激勵員工長期貢獻。股份期權通常設有實現(xiàn)條件，如持續(xù)工作一定年限或達成特定業(yè)績目標。這種設計能夠激勵員工為公司長期做出貢獻，而不是僅僅關注短期利益。

3. 優(yōu)化薪酬結構。股份期權將員工的薪酬與公司的長期價值聯(lián)系起來，有助于優(yōu)化薪酬結構，使其更加合理和公平。

4. 吸引和留住人才。股份期權作為一種有吸引力的福利，能夠幫助公司吸引和留住優(yōu)秀人才，提升公司的整體競爭力。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 27 —

三、股份期權作為股權激勵工具的缺點1. 影響公司現(xiàn)金流。當員工行使股份期權時，公司可能需要支付現(xiàn)金來購買股份，這可能會對公司的現(xiàn)金流造成一定的壓力。

2. 市場波動風險。股份期權的價值受市場波動的影響較大，如果公司業(yè)績不佳或市場環(huán)境惡化，股份期權的價值可能會大幅下降，從而影響員工的積極性。3. 設計和管理復雜。股份期權的設計和管理涉及多個方面，如授予條件、行使價格、行使期限等，需要公司進行細致的規(guī)劃和執(zhí)行。四、如何在股權激勵中用好股權期權？1. 明確目標。在設計股權期權激勵方案時，公司應明確目標，如提高員工士氣、吸引優(yōu)秀人才、優(yōu)化薪酬結構等，以確保方案能夠針對性地滿足公司的需求。

2. 合理設置條件。公司應根據(jù)員工的職位、貢獻和業(yè)績等因素，合理設置股份期權的授予條件和行使條件，確保激勵方案的公平性和有效性。3. 加強溝通和培訓。公司應加強與員工的溝通，解釋股份期權激勵方案的內容和意義，提高員工的認知度和參與度。同時，公司還應為員工提供必要的培訓和支持，幫助他們更好地理解和實現(xiàn)股份期權。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 28 —

4. 持續(xù)優(yōu)化方案。公司應根據(jù)實際情況和市場環(huán)境的變化，持續(xù)優(yōu)化股份期權激勵方案，確保其能夠持續(xù)滿足公司的需求和員工的期望。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 29 —

新加坡申請注冊商標流程解讀?作者/任瑾頤在全球化經(jīng)濟背景下，商標作為企業(yè)重要的無形資產，其保護顯得尤為重要。新加坡，作為亞洲的商業(yè)和金融中心，擁有完善的法律體系和高效的行政機構，為商標的注冊與保護提供了堅實的保障。本文將從以下幾個方面，全面探討新加坡的商標保護制度。一、新加坡商標主管機構和法律依據(jù)

新加坡商標事務由新加坡知識產權局（Intellectual Property Office of Singapore, IPOS）負責管理。該機構依據(jù)《1998 年商標法》（Trade Marks Act, 1998，2020年修訂版）及其實施細則《商標條例》（Trade Marks Rules, 1999）等法律法規(guī)，對商標的注冊、使用、管理和保護進行全面監(jiān)管。這些法律明確規(guī)定了商標的注冊條件、申請程序、權利范圍、保護期限以及侵權行為的法律責任，為商標權利人提供了明確的法律指引。二、新加坡商標注冊的原則

新加坡商標注冊遵循“使用在先”與“先申請原則”相結合的原則。這意味著，商標權利不僅可以通過先申請注冊獲得，也可以通過在當?shù)氐拇罅?、充分使用來確立。同時，新加坡也承認商標的優(yōu)先權，即在特定情況下，如已在其他國家提交相同商標的申請，并符合一定條件，申請人可以在新加坡申請優(yōu)先權。這一制度既保護了先申請者的利益，也鼓勵了商標的實際使用。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 30 —

三、可以作為商標申請注冊的元素

在新加坡，商標申請人可以提交多種形式的元素作為商標注冊申請，包括但不限于字母、單詞、姓名、簽名、標簽、圖案、形狀、顏色、口號、聲音、氣味、全息圖、移動標記等，以及上述元素的組合。這種廣泛的接受范圍，為申請人提供了豐富的選擇空間，有助于企業(yè)根據(jù)自身特點和市場需求，設計出獨特且易于識別的商標。四、禁止作為商標申請注冊的元素

盡管新加坡對商標申請元素的接受范圍廣泛，但也有一些明確禁止注冊為商標的元素。這些元素主要包括：

? 缺乏顯著特征的標志；

? 描述性標志，如“超級”、“最好”、“便宜”等；? 違反公共政策或道德的標志；

? 容易產生歧義的標志，如可能誤導公眾關于商品或服務的性質、質量或地理原產地的標志；

? 法律禁止的標志；

? 出于惡意申請的標志；

? 與在先申請的商標相同或相似的標志；

? 與馳名商標相同或近似的標志。

以上這些禁止條款旨在維護公平競爭的市場秩序，防止消費者被誤導。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 31 —

五、新加坡商標申請注冊的流程

新加坡商標申請注冊流程主要包括商標查重、提交申請、商標受理、商標審查、商標公告和注冊成功等步驟。申請人需通過 IPOS 官網(wǎng)或指定渠道提交申請，并支付相應費用。商標局將對申請進行審查，包括形式審查和實質審查，確保申請符合法律要求。若申請通過審查，將在商標公報上公開發(fā)布，供公眾查閱并提出異議。若無異議或異議不成立，商標局將頒發(fā)注冊證書，商標正式生效。六、新加坡商標注冊后國際范圍內的保護力度新加坡是《商品和服務國際分類尼斯協(xié)定》、《馬德里議定書》、《保護工業(yè)產權巴黎公約》以及世界知識產權組織的成員國，這為其商標在國際范圍內的保護提供了有力支持。通過馬德里國際商標體系，新加坡企業(yè)可以便捷地在多個國家或地區(qū)申請商標注冊，實現(xiàn)商標保護的國際化。同時，新加坡商標局也積極與其他國家商標管理機構開展合作，共同打擊商標侵權行為，維護國際商標秩序。綜上所述，新加坡以其完善的法律體系、高效的行政機構以及國際化的商標保護機制，為商標權利人提供了強有力的保障。企業(yè)在新加坡注冊商標，不僅能夠獲得在國內市場的法律保護，還能通過國際商標體系在更廣泛的范圍內保護自己的品牌權益。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 32 —

關于買賣合同糾紛中產品質量鑒定問題的思考?作者/陳錫里產品是否存在質量問題是買賣合同糾紛案件中比較常見的爭議焦點，根據(jù)舉證原則，若買方認為賣方交付的產品存在質量問題的，是負有舉證責任的。在訴訟實踐中，買方一般是通過申請司法鑒定來進行舉證的，即通過第三方鑒定機構來對產品是否存在質量問題進行鑒定，而鑒定結果將法院或仲裁委作出裁判的重要依據(jù)之一。倘若賣方不能自身提供充分證據(jù)或者通過司法鑒定來證明產品存在質量問題的，則應承擔舉證不能的不利后果，即關于產品存在質量問題的主張不會被法院或仲裁委采納。

而影響司法鑒定主要有以下兩個方面：

司法鑒定前提：即擬鑒定的產品是否為賣方交付的產品，一般以產品外包裝、產品標識、定制非常規(guī)產品等方面進行認定，例如：產品外包裝是否有賣方的標簽、產品自身上是否有賣方的 logo、是否為定制的非常規(guī)產品。因此，作為買方，在接收沒有產品外包裝、沒有產品標識的常規(guī)產品時，若不符合雙方合同約定的外包裝約定的，是可以拒收該批貨物，若沒有外包裝約定或者有外包裝約定但同意接收的，則應當當場進行檢驗，對不符合質量標準的產品予以拒收，否則，在簽收該貨物后，極可能因無法舉證該產品為賣方交付的產品，從而因缺乏鑒定前提而無法進行鑒定。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 33 —

司法鑒定標準：即產品質量標準，一般在買賣合同中約定，若買賣合同中沒有約定，但存在國家、地方或行業(yè)標準的，則參考國家、地方或行業(yè)標準。因此，若買方對產品質量方面有特別要求的，則必須明確約定在買賣合同或者其他書面文件中，否則，若所需鑒定的產品不存在國家、地方或行業(yè)標準的，又沒有約定標準的，則會因缺乏鑒定標準而無法進行鑒定。

綜上所述，作為買方，應當在簽訂買賣合同時，注重在合同中明確約定貨物包裝、質量驗收標準等條款，且在合同履行過程中，也應當嚴格注意，對于不符合包裝要求的產品予以拒收或者及時驗收，避免因簽收沒有任何標識的貨物而給后續(xù)產品質量維權帶來困難。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 34 —

公司易形成僵局情形及解決路徑?作者/張佳鳳《公司法》規(guī)定股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應當經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。2023 年修訂的《公司法》（以下簡稱“新公司法”）還規(guī)定除以上必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過的事項以外，其他事項應當經(jīng)代表過半數(shù)表決權的股東通過。

但是，在實務中，很多公司股東為了在股東之間達到公平、制衡的效果或者從保障小股東權益的角度出發(fā)，會在公司章程或者是股東協(xié)議中約定比公司法嚴苛的股東會決議通過比例，比如約定股東會審議的所有事項都需經(jīng)全體股東通過或者代表三分之二以上表決權的股東通過，這種約定確實達到了以上的效果，但是可能帶來的副作用更大，這種約定容易導致公司形成僵局，具體來說就是只要有一方股東不配合召開股東會，或者即使參加了股東會但是投反對票以至于未達到約定的表決權的比例，就無法形成有效的股東會決議，無法修改公司章程、選舉、更換董事、監(jiān)事等等，這將對公司的經(jīng)營管理帶來不利的影響。筆者建議，首先，在制定公司章程或者與其他股東另行簽訂股東協(xié)議時勿約定高于《公司法》規(guī)定的股東會表決通過的比例，建議與新公司法保持一致；其次，如果已經(jīng)約定了，且已無法作出有效的股東會決議了，可以考慮以下的解決路徑：

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 35 —

無法形成有效的股東會決議，很多時候也是因為股東之間有矛盾，如果已失去合作的基礎，可以考慮將持有的股權轉讓給其他股東或者其他第三方退出公司；如果找不到股權受讓方，可以通過對公司減少注冊資本的方式退出公司；如果已達到了解散公司的條件，比如公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會、股東表決時無法達到公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會決議、公司董事長期沖突，且無法通過股東會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的，可以向法院提起解散公司的訴訟。

法律依據(jù)：

一、《中華人民共和國公司法》

第六十六條 股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會作出決議，應當經(jīng)代表過半數(shù)表決權的股東通過。股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應當經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。

第五十九條 股東會行使下列職權：

（一）選舉和更換董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 36 —

（二）審議批準董事會的報告；

（三）審議批準監(jiān)事會的報告；

（四）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（五）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（六）對發(fā)行公司債券作出決議；

（七）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（八）修改公司章程；

（九）公司章程規(guī)定的其他職權。

股東會可以授權董事會對發(fā)行公司債券作出決議。對本條第一款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名或者蓋章。最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第一條 單獨或者合計持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，以下列事由之一提起解散公司訴訟，并符合公司法第一百八十二條規(guī)定的，人民法院應予受理：

（一）公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 37 —

（二）股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；（三）公司董事長期沖突，且無法通過股東會或者股東大會解決，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的；

（四）經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。

股東以知情權、利潤分配請求權等權益受到損害，或者公司虧損、財產不足以償還全部債務，以及公司被吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由，提起解散公司訴訟的，人民法院不予受理。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 38 —

新《公司法》下有限責任公司減資操作指引?作者/李慧穎一、有限責任公司注冊資本繳納新規(guī)

2024 年 7 月 1 日施行的新《公司法》修改了有限責任公司注冊資本繳納相關規(guī)定。隨之，《國務院關于實施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定》出臺，進一步細化公司注冊資本登記、繳納管理細則。具體條文如下：新《公司法》第四十七條：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。全體股東認繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內繳足。法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！眹鴦赵骸蛾P于實施〈中華人民共和國公司法〉注冊資本登記管理制度的規(guī)定》第二條第（一）款：2024 年 6 月 30 日前登記設立的公司，有限責任公司剩余認繳出資期限自 2027 年 7 月 1 日起超過 5 年的，應當在 2027 年6 月30 日前將其剩余認繳出資期限調整至 5 年內并記載于公司章程，股東應當在調整后的認繳出資期限內足額繳納認繳的出資額；股份有限公司的發(fā)起人應當在2027 年6 月30日前按照其認購的股份全額繳納股款。

根據(jù)上述規(guī)定，2024 年 7 月 1 日后新設的有限責任公司應當在公司成立之日起 5 年內繳足注冊資本；存量公司剩余認繳出資期限自2027 年7 月1 日起不足5年的，無需調整出資期限，超過 5 年的，應當在 2027 年6 月30 日前將出資期限調整至 5 年內，即存量公司最晚出資期限不超過 2032 年6 月30 日。

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 39 —

二、有限責任公司減資的現(xiàn)實背景

舊《公司法》（2013 年、2018 年）實行注冊資本認繳制，股東可以自行約定認繳出資額、出資期限，數(shù)十年間，出現(xiàn)大量“百年企業(yè)”，即隨意認繳出資額，并將股東出資期限約定為 100 年，實際并不完全出資。在股東享有期限利益保護情形下，實繳出資成為空談，公司無法清償債務時，債權人要求股東承擔出資責任的目的幾乎無法實現(xiàn)。新規(guī)應需落地后，大量公司都需要根據(jù)公司實際經(jīng)營情況和盈利能力，將注冊資本調整至與公司實際發(fā)展水平相適應的階段。本文通過梳理減資的具體程序、細則，為公司減資提供操作指引。具體如下：1.新《公司法》第二百二十四條規(guī)定的普通減資程序

序號 程序 具體要求1 董事會制定、審議通過《減資方案》

新《公司法》第六十七條、第七十三條、第七十五條規(guī)定，由董事會或董事（規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少未設立董事會的有限責任公司）制定減資方案，董事會會議應當有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出決議，應當經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。2 股東會作出減資決議（含公司章程

修正案）

新《公司法》第五十九條、第六十條、第六十六條規(guī)定，股東會或股東（只有一個股東的有限責任公司）作出減資決議，經(jīng)三分之二以上表決權的股東通過。3 編制資產負債表及財產清單 新《公司法》第二百二十四條

《大方之聲》2024 年第 2 期 2024 年7 月— 40 —

4 通知債權人 新《公司法》第二百二十四條規(guī)定，應在股東決議作出之日起十日內通知

5 公告

新《公司法》第二百二十四條規(guī)定，應在股東決議作出之日起三十日內在報紙上或者國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。

6 債權人異議期

新《公司法》第二百二十四條規(guī)定，債權人自接到通知之日起三十日內，未接到通知的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。7 變更登記（含股東間減資協(xié)議）

新《公司法》第三十四條、《市場主體登記管理條例實施細則》第三十六條第（三）款規(guī)定，減資后應及時辦理工商變更登記含股東間簽訂減資協(xié)議、修改后公司章程登記備案、稅務變更登記。2.新《公司法》第二百二十五條規(guī)定的簡易減資程序

公司適用簡易減資程序前提為公司按照新《公司法》第二百一十四條第（二）款規(guī)定，窮盡使用利潤、任意公積金和法定公積金、資本公積來彌補公司虧損，但公司仍存在虧損的情形；相對于普通減資，簡易減資不需要通知債權人，公司決議僅需完成公告程序后，即可以辦理工商變更登記。三、減資的法律風險提示

1.未通知債權人的法律風險。根據(jù)新《公司法》第二百五十五條規(guī)定，公司減少注冊資本未通知或者公告?zhèn)鶛嗳说?，應由公司登記機關責令改正，并對公司處以一萬元以上十萬元以下的罰款。

2.違法減資的法律風險。根據(jù)新《公司法》第二百二十六條規(guī)定，違法減資的，股東應當退還其收到的資金，減免股東出資的應當恢復原狀；給公司造成損失的，股東及負有責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當承擔賠償責任。并且，

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在司法實踐中，違法減資如果涉及抽逃出資、惡意逃避債務損害債權人利益的，可能會在減資范圍內對公司債務承擔補充賠償責任的風險。

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